2022年8月《法律职业资格考试》试卷二期末达标检测（含答案和解析）

PAGE页码472022年8月《法律职业资格考试》试卷二期末达标检测（含答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲为非国家工作人员，是某国有公司控股的股份有限公司主管财务的副总经理；乙为国家工作人员，是该公司财务部主管。甲与乙勾结，分别利用各自的职务便利，共同侵吞了本单位的财物100万元。对甲、乙两人应当如何定性？A、甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，两人不是共同犯罪B、甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，但两人是共同犯罪C、甲定职务侵占罪，乙是共犯，也定职务侵占罪D、乙定贪污罪，甲是共犯，也定贪污罪【参考答案】：C2、某企业与香港某公司合资开办了一个经营鞋业的公司,双方先签订了合资经营企业合同,后又签订了合资经营协议,协议对合同的某些内容作了补充。在经营中双方发生争议,由于合资经营合同与合资经营协议的内容存在差异,解决该争议应以什么规定的内容为准?（）A、合资经营合同B、董事会决议C、合资经营协议D、合资企业章程【参考答案】：A【解析】：见《中外合资经营企业法实施条例》第13条第4款。该条款规定:“合营企业协议与合营企业合同有抵触时,以合营企业合同为准。”3、下列案件事实中，并非由被告承担举证责任的是：A、甲公司诉乙公司侵犯其产品制造方法发明专利，对于乙公司产品的制造方法不同于甲公司的专利方法B、李某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛，对于供电局已经采取安全措施并尽到警示义务的事实C、胡某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己，对于胡某有故意的事实D、曾某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害，就产品存在严重缺陷的事实【参考答案】：D【解析】：《证据规定》第4条规定：“下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；”《侵权责任法》第76条规定：“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”《侵权责任法》第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”根据以上法条的规定，ABC选项是专利侵权、高危区域、饲养动物侵权的情形，所列事项是被告举证的，ABC选项不应当选。D选项的产品责任侵权产品损害缺陷的事实由原告举证，D选项应当选。4、在公诉案件的庭前审查中，是否附有能够证明指控犯罪行为性质、情节等内容的主要证据复印件或者照片，是一项重要的审查内容，关于其中的“主要证据”，下列说法错误的是：（）A、包括起诉书中涉及的各证据种类中的主要证据B、包括多个同种类证据中被确定为主要证据的，如果某一种类证据中只有一个证据，该证据即为主要证据C、作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、防卫过当等证据，也属于主要证据D、“主要证据”由法院在审查后确定【参考答案】：D【解析】《六机关规定》第36规定：依据《刑事诉讼法》第150条的规定，人民检察院提起公诉的案件，应当向人民法院移送所有犯罪事实的主要证据的复印件或者照片。“主要证据”包括：(1)起诉书中涉及的各证据种类中的主要证据；(2)多个同种类证据中被确定为“主要证据”的；(3)作为法定量刑情节的自首、立功、累犯、中止、未遂、正当防卫的证据。人民检察院针对具体案件移送起诉时，“主要证据”由人民检察院根据以上规定确定。5、约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以A、不得减少支付违约金B、适当减少支付违约金C、请求法院予以适当减少D、拒绝支付违约金【参考答案】：C【解析】：合同法第114条规定：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。6、下列关于未成年犯罪嫌疑人、被告人享有的特别诉讼权利的表述不正确的是：（）。A、对于不满18岁的未成年人犯罪的案件，在讯问时，应当通知犯罪嫌疑人的监护人到场B、被告人是未成年人而没有委托辩护人的，人民法院可以为他指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护C、14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理D、16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理【参考答案】：B【解析】未成年犯罪嫌疑人、被告人除了享有与成年犯罪嫌疑人、被告人相同的诉讼权利外，还享有一些特别诉讼权利。如：修订后的《未成年人保护法》第56条第1款的规定：“公安机关、人民检察院讯问未成年犯罪嫌疑人，询问未成年证人、被害人，应当通知监护人到场。”《刑事诉讼法》第34条中规定，未成年人没有委托辩护人的，人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供法律帮助；《刑事诉讼法》第152条中规定，14岁以上不满16岁未成年人犯罪的案件，一律不公开审理，16岁以上不满18岁未成年人犯罪的案件，一般也不公开审理。据此，本题正确答案为B。7、民事诉讼法规定，人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督。下列哪一种情形属于人民检察院进行民事检察监督的范围？A、陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元B、证人马某接受当事人礼金2000元并提出了对该当事人有利的证言C、法官周某就某仲裁案件向仲裁员提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见，红星公司以咨询费名义付给周法官6000元D、法官陈某长期为某公司免费做法律顾问【参考答案】：A【解析】：本题考查民事检察监督原则。我国《民事诉讼法》第14条规定：“人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。”大家在理解这一原则时需注意两点：第一,在我国，人民检察院只对人民法院的审判活动，如认定事实、适用法律等活动进行监督，而对当事人的诉讼活动则不予以监督；第二，人民检察院对人民法院审判活动的监督体现为事后监督，即法律文书生效后，检察院以提起抗诉的方式予以监督。审判活动是指人民法院和诉讼当事人或者参与人之间的有关活动，其中一方必须是人民法院，B项中没有涉及到人民法院，所以不正确。C、D项更明显不是民事审判活动，更不应该选。只有A项符合民事审判活动的要求，所以A项正确。8、齐某不服市政府对其作出的决定，向省政府申请行政复议，市政府在法定期限内提交了答辩，但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据，并说明由于市政府办公场所调整，所以延迟提交证据。下列哪一选项是正确的？A、省政府应接受市政府延期提交的证据材料B、省政府应中止案件的审理C、省政府应撤销市政府的具体行政行为D、省政府应维持市政府的具体行政行为【参考答案】：C9、根据《外资企业法实施细则》的规定，外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让的，应当办理以下哪些手续？A、经工商行政管理局批准B、向审批机关备案C、经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案D、经工商行政管理机关批准，并向审批机关备案【参考答案】：C【解析】：详见《外资企业法实施细则》第23条：外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准并向工商行政管理机关备案。10、甲乙丙丁四人出资设立一合伙企业，出资比例为4：3：2：1，则下列说法错误的是：A、丁以其劳务出资，只需要由全体合伙人协商就可作出评估B、乙以其“妈妈笑”商标使用权出资，该商标所有权属于乙C、合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任D、甲以现金出资，丙以汽车出资，甲的现金和丙的汽车均为合伙企业的财产【参考答案】：B【解析】：《合伙企业法》第16条规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。故A选项符合法律规定，不当选。第20条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。故B选项中“该商标所有权属于乙”的说法不符合法律规定，当选。D选项符合法律规定，不当选。第92条第2款规定，合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。C选项符合法律规定，不当选。11、根据《刑事诉讼法》的规定，下列何人有权委托诉讼代理人?(2008年试卷二第27题)A、涉嫌强奸罪被告人的父亲B、抢劫案被害人的胞妹C、伤害案中附带民事被告人的胞弟D、虐待案自诉人的胞妹【参考答案】：B【考点】有权委托诉讼代理人的主体【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于有权委托辩护人的主体，《刑事诉讼法》第32条第1款规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人，也可以由其法定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体，《刑事诉讼法》第40条第1款规定：“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”据此，有权委托诉讼代理人的主体包括：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人，以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份是“被告人的家属”。根据上述分析，被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩护人，选项A错误。选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第6项规定：“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。”因此，选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围，其可以委托诉讼代理人，选项B正确。选项C、D侧重考查了法定代理人的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第3项规定：“法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表，”据此，选项C中的“附带民事诉讼被告人的胞弟”，既不是当事人，也不是当事人的法定代理人，其无权委托诉讼代理人。同理，选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是自诉人的法定代理人，无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点考查有权委托诉讼代理人的主体问题，考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是：(1)民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同，可以进行对比记忆。(2)在刑事诉讼中，只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人，而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理人。12、一部作者身份不明的文学作品，依照法律规定对其使用权及获得报酬权的保护期为下列哪一选项所述时间？A、50年，止于作品首次发表后的第50年的12月31日B、作者终生及死亡后50年，止于作者死亡后的第50年的1月1日C、50年，止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日D、50年，但作品自创作完成后50年内未发表的不予保护【参考答案】：A【解析】：见《著作权法实施条例》第18条。13、李某因盗窃罪被判处有期徒刑5年，李某不服提出上诉，二审人民法院维持原判。李某的母亲于2006年5月13向一审人民法院提出申诉，人民法院在受理后于6月1日决定再审该案。在审理过程中发现该案案情较复杂，需要延长审理期限。问该案再审的审结之日是哪一天（）A、8月1日B、9月13日C、12月1日D、11月13日【参考答案】：C【解析】本题考查再审案件的审判期限。注意区别从提起申诉到作出再审决定的期间（上一题）和决定再审到审判终结期间是两回事。依据《刑事诉讼法》第207条规定：“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当在作出提审、再审决定之日起3个月以内审结，需要延长期限的，不得超过6个月。接受抗诉的人民法院按照审判监督程序审判抗诉的案件，审理期限适用前款规定；对需要指令下级人民法院再审的，应当自接受抗诉之日起1个月以内作出决定，下级人民法院审理案件的期限适用前款规定。”故本题应该从法院决定再审之日起即6月1日起计算，期限为6个月。14、甲公司受让乙公司一项专利技术，用该专利技术生产的产品被丙公司指控为侵权，且指控属实，丙公司要求赔偿损失2000万元，此责任应由谁承担。A、由甲公司承担责任B、由乙公司承担责任C、由甲公司、乙公司承担连带责任D、由甲公司、乙公司平均分担责任【参考答案】：B【解析】：本题涉及技术转让合同中出让方义务问题。依《合同法》第353条规定，除非当事人另有约定，受让人按照约定实施专利侵害他人合法权益的，由让与人承担责任。本题中，甲公司依约实施专利技术生产的产品侵犯了丙公司的合法权益，应由己公司承担赔偿责任。故本题选项为B。15、破产财产应当按的顺序支付。A、破产费用、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产企业所欠税款、破产债权B、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产费用、破产企业所欠税款、破产债权C、破产费用、破产企业所欠税款、破产企业所欠职工工资和劳动保险费用、破产债权D、破产企业所欠税款、破产费用、破产企业所欠职资和劳动保险费用、破产债权【参考答案】：A【解析】：《企业破产法》第37条16、甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元，现乙钢厂被宣告破产，清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%。甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的？A、甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有10万元破产债权B、甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有20万元破产债权C、甲煤矿必须偿还20万元债务，并拥有40万元破产债权D、甲煤矿在抵销后无须偿还债务，也不拥有破产债权【参考答案】：B【解析】：抵消权是形成权，可以单方行使，而且都是性质相同可以用货币支付的债务，甲可以要求抵销20万债务。抵销后的破产债权还有20万，破产清偿率不影响破产债权，只是实际得到的债权可能性。17、蔡某出售伪劣奶粉，被消费者赵、钱、孙、李起诉，蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理A、中止诉讼B、终结诉讼C、延期审理D、缺席判决【参考答案】：D【解析】：所考知识点：中止诉讼、终结诉讼、延期审理、缺席判决的情形。民诉法第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百三十六条有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；六）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。第一百三十七条有下列情形之一的，终结诉讼：一）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；（二）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；（三）离婚案件一方当事人死亡的；（四）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。第一百三十二条有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形。蔡某在应诉答辩后突然失踪，当属于无正当理由拒不到庭的情形。注意一些简单的区分方法：终结是指没有必要进行下去时候适用的，中止是无法继续进行暂时停止时候适用的，延期审理是庭审无法继续进行推移开庭日期，缺席判决是相对于对席判决而言。它是指人民法院在一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后所作出的判决。当事人出庭陈述既是其权利，也是其义务。根据民事诉讼法和最高法院《民诉法适用意见》，有下列情形之一的，可以缺席判决：(1)被告经人民法院合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(2)被告反诉，原告经人民合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(3)无民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人的；(4)人民法院裁定不准许原告撤诉的，原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的；(5)无独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。18、下列遗嘱订立过程中，不需要见证人在场见证的是哪一项?A、自书遗嘱B、代书遗嘱C、录音遗嘱D、口头遗嘱【参考答案】：A【解析】：遗嘱可分为公证遗嘱和非公证遗嘱。《继承法》第17条规定：“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。”可见，在非公证遗嘱中，不需要见证人在场见证的只有自书遗嘱，故答案为A选项。19、下列有关最高人民法院对在法定刑以下判处刑罚的案件的复核处理的表述正确的是哪一项？（）。A、予以核准的，作出核准判决B、予以核准的，作出核准决定C、不予核准的，应当撤销原判决、裁定，并且必须发回原审人民法院重新审判D、不予核准的，应当撤销原判决、裁定，发回原审人民法院重新审判或者指定其他下级人民法院重新审判【参考答案】：D【解析】《高法解释》第270条规定：“最高人民法院复核在法定刑以下判处刑罚的案件，予以核准的，作出核准裁定书；不予核准的，应当撤销原判决、裁定，发回原审人民法院重新审判或者指定其他下级人民法院重新审判。”故本题正确答案为D。20、甲17周岁在一家玩具厂工作(包吃包住)，每月工资1000元。2003年5月甲未经其父母同意，花800元钱从同事乙处买了一台数码相机。同年8月，甲因患精神分裂症丧失了民事行为能力。甲父找到乙，主张甲乙之间的买卖合同无效，要求乙返还钱款，取回相机。下列说法中那些是正确的是：()A、该项买卖有效，因为买卖法律行为的完成是基于甲的真实意思表示B、该项买卖有效，因为合同成立时甲已满16周岁，并以自己的劳动收入为其主要生活来源，依法应为完全民事行为能力人C、该项买卖无效，因为甲被确认为丧失民事行为能力D、该项买卖无效，因为甲为限制民事行为能力人，其买卖行为应取得其监护人的同意方为有效【参考答案】：B【解析】：评析：【考点】民事行为能力【解析】合同主体签订合同时具有完全民事行为能力，签订的合同有效。21、下列哪种行为可以构成玩忽职守罪？A、在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报情况，贻误事故抢救，情节严重的B、国有公司工作人员严重不负责任，造成国有公司破产，致使国家利益遭受重大损失的C、负有环境保护监督管理职责的国家机关工作人员严重不负责任，导致发生重大环境污染事故，造成人身伤亡的严重后果的D、负有管理职责的国家机关工作人员发现他人非法从事天然气开采、加工等违法活动而不予查封、取缔，致使国家和人民利益遭受重大损失的【参考答案】：D22、以下为恒泽建筑公司破产案件中当事人提出的破产抵销主张。其中哪一项不能合法成立？A、甲工厂主张抵销23万元：“恒泽公司收取我厂141万元预付工程款后，未履行合同即宣告破产；在此之前，我厂有23万元给恒泽公司的结算款，付给的汇票因填写不当被银行退回。”B、乙工厂主张抵销49万元：“破产案件受理前，恒泽公司欠我厂设备货款120万元；恒泽公司曾退回我厂一台质量不合格的机器，其已付价金为49万元，双方达成协议按退货处理。”C、丙公司主张抵销85万元：“我公司欠恒泽公司工程款187万元；在恒泽公司破产宣告后，M建材厂将其对恒泽公司的85万元债权转移给我公司，以抵偿其欠我公司的债务。”D、丁公司主张抵销142万元：“我公司欠恒泽公司工程款256万元；在恒泽公司破产宣告前，我公司作为保证人向银行偿付了恒泽公司所欠的142万元债务。”【参考答案】：C【解析】：破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。《破产法》第33条规定：“债权人对破产企业负有债务的，可以在破产清算前抵销。”因此，破产抵销权的要件有：（1）须破产债权人主动行使；（2）须破产债权人于破产宣告前对破产人负有债务。因此，A、B、D项应无疑问。C项中，丙公司通过受让M建材厂的债权而成为破产债权人，其以破产债权抵销所负的债务从现行法上看似乎也是可以的。但是，破产人的债务人在破产宣告后取得的他人对破产人的破产债权，如果用于抵销，将违反债权平等原则，使破产人的债权人不能平等受偿。由于债权可自由转让，以十分低廉的价格购买破产债权是很容易做到的，此时，如果允许其与破产人的债务人的债务相抵销，就会使其他破产债权人因破产财产收入的减少而蒙受损失，而转让破产债权的人则可以得到比其他债权人高的偿还率，受让破产债权的人实际偿还的债务额也大大减少。为了杜绝此种情况，破产人的债务人在破产宣告后取得他人对破产人的破产债权的，应不得用于抵销。故本题应选C。23、在以下情形中，当事人向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院依法不应予以受理的是：A、消费者李某到超市购物，无故被超市保安怀疑，保安对她进行搜身检查B、张某与邻居贾某吵架，张某怀恨在心，用硫酸将贾某毁容，贾某起诉C、张武是本地有名的国画大师，德高望重，他病故后，李二在《艺海风云》一书中将主人公张武刻画成一个无恶不作、欺世盗名的民间艺人，张武的近亲属起诉李二D、陈某搬家时，搬家公司不小心将他家祖传的景泰蓝花瓶打破，陈某起诉搬家公司【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，A选项无故搜身的行为侵犯了李某的人格尊严，B选项张某的行为侵犯了贾某的健康权可以主张精神损害赔偿，法院应予受理。《精神损害赔偿解释》第3条规定：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；……”因此，C选项法院应当受理。《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”D项中景泰蓝花瓶不是具有人格象征意义的纪念品，也不是人身权益，以此请求精神损害赔偿人民法院不予受理，因此应选D选项。24、根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？(2009年试卷二第38题)A、国籍不明又无法查清的。以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件，不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达【参考答案】：C【考点】涉外刑事诉讼程序【解析】关于无国籍人是否适用涉外刑事案件审理程序。根据《刑诉解释》第314条规定：外国人的国籍以其入境时的有效证件予以确认；国籍不明的。以公安机关会同外事部门查明的为准。国籍确实无法查明的，以无国籍人对待，适用涉外刑事案件审理程序。所以国人和无国籍人均适用涉外刑事案件审理程序，选项A错误。根据《刑诉解释》第318条规定：人民法院审判涉外刑事案件，应当公开进行。但是涉及国家秘密或者个人隐私的案件，不公开审理。因而，涉外刑事案件的审判以公开审理为原则，不公开审理为例外。选项B错误。根据《刑诉解释》第327条第2项规定：向在中华人民共和国领域外居住的中国籍当事人送达诉讼文书，可以委托我国使、领馆代为送达。选项C正确。考生还应了解向域外居住的当事人送达诉讼文书，还可以通过外交途径送达、邮寄送达、按刑事司法协助协定规定的方式送达以及诉讼代理人嵌达这几种方式。《刑诉解释》第329条规定：外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书，除有司法协助协定的外，按照下列程序处理：(1)由该国驻华使、领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后。认为可以代为送达的，应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的，当事人应当在送达回证上签字；未附送达回证的，由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交部领事司转递请求方。(2)受送达的当事人享有外交特权与豁免权的，不予送达；不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的，有关高级人民法院应当注明不能送达的原因。由外交部领事司向请求方说明，予以退回。根据上述规定，外国驻华使、领馆商务参赞享有外交特权与豁免权的.不予送达。选项D错误。25、甲与其子乙一起到四川九寨沟旅游，不幸飞机发生意外遇难。甲妻已死，家中尚有一女丙和儿媳丁。甲与乙各有遗产10万元。则丙与丁各自应继承的遗产份额是：A、丙15万，丁5万B、丙5万，丁15万C、各10万D、以上都不对【参考答案】：B【解析】：本题考察死亡时间的推定。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第2条．相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。本题中，甲应推定先死，其遗产由乙丙各继承5万元，乙继承的遗产加上其本人的遗产由丁继承，故选B。26、根据我国涉外刑事案件审理程序规定，下列哪一选项是正确的？（）。A、国籍不明又无法查清的，以中国国籍对待，不适用涉外刑事案件审理程序B、法院审判涉外刑事案件，不公开审理C、对居住在国外的中国籍当事人，可以委托我国使、领馆代为送达D、外国法院通过外交途径请求我国法院向外国驻华使、领馆商务参赞送达法律文书的，应由我国有关高级法院送达【参考答案】：C27、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求立即回复。乙公司当日回复收到传真。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：甲公司6.5日发传真是向乙公司发出要约，乙公司仅仅回复收到传真并没有对是否答应甲公司的求购请求予以答复，因此合同尚未成立；6.10日甲乙就价格达成一致，但是乙方将签订时间定为6.15，因此等于重新向甲公司发出一份新的要约，合同没有成立；6.15日乙方提出加价要求，不符合原来的约定，因此，合同没有成立；尽管合同没有成立，但是甲方按照乙方指定的日期、同意的价格来和乙方签约，已经为履行合同付出了人力和物力，乙方临时加价的行为构成了缔约过失。《合同法》第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第三十一条承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。28、特殊预防是指：（）A、通过对犯罪分子适用刑罚，而预防犯罪分子再次犯罪B、预防犯罪分子再次犯过去所犯的那种罪C、特殊形式的一般预防D、预防犯罪分子向其他人传授犯罪方法【参考答案】：A【考点】特殊预防的概念【解析】所谓特殊预防，是指防止犯罪人重新犯罪。特殊预防的对象只能是犯罪人，即实施了危害社会的行为，依法应当承担刑事责任的人。29、甲、乙、丙系一审共同原告，判决后，甲不服，认为其与乙、丙之间的权利分配不公平，但对对方当事人的责任承担并无异议，遂提出上诉，在二审中，乙、丙的诉讼地位是：。A、上诉人B、被上诉人C、依原审诉讼地位列明D、第三人【参考答案】：B【解析】：考查上诉中诉讼人的诉讼地位。《民诉意见》第177条第2项规定：该上诉仅对共同诉讼人之间权利和义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明。甲对其与乙、丙之间权利和义务分担有意见，根据上引法条，A、C、D项都不正确。可把本题中的诉讼关系与原告和被告相比较来记。30、对被监视居住的犯罪嫌疑人应当承担的法定义务理解错误的是：（）。A、不得串供B、不得干扰证人作证C、未经批准不得会见他人D、未经批准可以离开住处，但不得离开所居住的市县【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第57条第1款规定：“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：(一)未经执行机关批准不得离开住处，无固定住处的，未经批准不得离开指定的居所；(二)未经执行机关批准不得会见他人；(三)在传讯的时候及时到案；(四)不得以任何形式干扰证人作证；(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。”注意被取保候审是未经批准可以离开住处但是不得离开所居住的市县，但是监视居住是未经批准不得离开住处。故本题正确答案为D。31、18、1995年6月17日余某所乘的客轮触礁沉没，生死不明。余某的利害关系人若申请宣告余某死亡，最早应是哪一天才能向法院提出申请？A、1997年6月17日B、1997年6月18日C、1999年6月17日D、1999年6月18日【参考答案】：B【解析】：评析：本题考死亡宣告的申请时间。《民法通则》第23条第1款规定：“公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：（一）下落不明满4年的；（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的。”余某乘客轮触礁沉没导致生死不明，属于意外事故，当适用两年期限。又，《民法通则》第154条第2款规定：“规定按照小时计算期间的，从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算。”本案期间起算日应当是1995年6月18日，至1997年6月17日满2年。因此利害关系人最早可在1997年6月18日提出死亡宣告的申请。32、甲公司为了解决资金不足，以与虚构的单位签订供货合同的方法，向银行申请获得贷款200万元，并将该款用于购置造酒设备和原料，后因生产、销售假冒注册商标的红酒被查处，导致银行贷款不能归还。甲公司获取贷款的行为构成：A、贷款诈骗罪B、合同诈骗罪C、集资诈骗罪D、民事欺诈，不构成犯罪【参考答案】：B33、下列项目中，不属于海上保险的除外风险的是A、包装不当引起受损B、货物本身缺陷引起的损失C、船员偷货D、延期引起的市价跌落损失【参考答案】：C【解析】：《海商法》第243条34、某有限责任公司的法律顾问在审查公司减少注册资本的方案时，提出以下意见，其中哪种意见不符合《公司法》的规定?A、公司的注册资本为人民币5万元，故减资2万元后，公司的注册资本仍不低于法定的最低注册资本额B、股东会同意本方案的决议，经2/3以上股东通过即可C、公司自作出减资决议之日起，除了在10日内通知债权人外，还应在30日内公告D、如果债权人在法定期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保，公司有义务予以满足【参考答案】：B【解析】：《公司法》第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元．法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定．因此，A选项的表述正确，不当选．第44条第2款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过．可见，有限责任公司在决定公司重大事项时，必须有代表2/3上股权的股东通过，有限责任公司在决策时，实行的是资本多数决，而B选项的表述是股东人数的2/3，是违反《公司法》规定的，因此，B选项表述错误，当选．第178条第2款规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报±氏上公告．债权人自接到通知书之日起三十日内，末接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保．故CD选项的表述正确，不当选．35、下列关于一人有限责任公司的说法，哪项不符合新《公司法》的规定：A、自然人和法人都可以设立一人有限责任公司B、在公司登记中注明自然人独资或法人独资C、作出增资决定时应当采用书面形式D、应当编制中期和年度财务会计报告并经会计师事务所审计【参考答案】：D【解析】：答案:D.根据第五十八条【一人有限责任公司】一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。知道A对.根据第六十条【公司登记】一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。知道B对。根据第六十二条【股东决定】一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。知道C对，根据第六十三条【财务报告】一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。知道D错。36、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第184条规定：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定”。该条规定所体现的是哪一原则？A、属人主义原则B、属地主义原则C、保护主义原则D、属人主义和属地主义折衷原则【参考答案】：D【解析】：法人作为国际私法主体能力的确定原则关于法人权利能力和行为能力的法律适用，国际上已形成共识的原则是，法人的权利能力和行为能力应适用法人属人法（包括法人本国法和法人住所地法），即所谓属人主义原则。法人的国籍表明法人与特定国家之间的固定法律联系。法人国籍的确定在国际私法上意义重大，其根本原因在于法人民事权利能力和民事行为能力适用法人属人法，而法人国籍则是确定法人属人法最重要的依据。根据《民通意见》第184条的规定，我国目前采用登记他说或准据法说确定法人国籍。37、某日王平在城市一繁华街道上对另一公民李萍无端污辱、唾骂，遭到了公安机关的治安处罚。过了2年后，李萍认为其身心受到极大损害，而公安机关对王平的处罚又不足以弥补，因而愤然向人民法院提起民事诉讼，人民法院应当：A、告知李萍因王平已受过治安处罚，法院无权受理B、告知李萍可以提起行政诉讼C、告知李萍因为超过诉讼时效，法院不予受理D、依法审查，符合受理条件的，应予受理【参考答案】：D【解析】：《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》之二、问：当事人在公共场所受到侮辱、诽谤，经公安机关依照治安管理处罚条例(现改为《治安管理处罚法》)处理后，又向人民法院提起民事诉讼的，人民法院是否受理?答：当事人在公共场所受到侮辱、诽谤，以名誉权受侵害为由提起民事诉讼的，无论是否经公安机关依照治安管理处罚条例处理，人民法院均应依法审查，符合受理条件的，应予受理。《民诉意见》第153条规定：“当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。”本案中，李萍向人民法院起诉，虽然公安机关行政处理过，虽然已过诉讼时效，但是符合受理条件的，人民法院仍应受理，审查无特殊事由的，驳回诉讼请求。所以，D选项正确，ABC选项错误。38、某市工商局发现，某中外合资游戏软件开发公司生产的一种软件带有暴力和色情内容，决定没收该软件，并对该公司处以三万元罚款。中方投资者接受处罚，但外方投资者认为处罚决定既损害了公司的利益也侵害自己的权益．向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、外方投资者只能以合资公司的名义起诉B、外方投资孝可以自己的名义起诉C、法院受理外方投资者起诉后，应追加朱起诉的中方投资者为共同原告D、外方投资者只能以保护自己的权益为由提起诉讼【参考答案】：B【考点】行政诉讼原告资格的确定【解析】《行诉解释》第15条规定：“联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自已一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以以自己的名义提起诉讼。”本法条规定了联营、合资、合作各方的单独起诉权．其既可以保护自己的权益为由提起诉讼，也可以保护联营、合资、合作企业的权益为由提起诉讼，且其可以自己的名义而非必须以企业的名义提起诉讼。据此，选项AD错误，选项B正确。由于法律赋予联营、合资、合作各方单独的起诉权，外方投资者与中方投资者均可单独作为原告向法院提起诉讼，双方均具有独立的诉讼主体资格。法院在受理外方投资者的起诉后，无需追加未起诉的中方投资者为共同原告。选项C错误。[陷阱点拨]行政诉讼中公民之外的法人、其他组织的原告资格的确定，是历年司法考试反复出现且易混淆的知识点。为便于考生复习，现将相关法条内容总结如下：(1)非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强制兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。出题陷阱：①国有企业不适用本条规定。②在行政机关侵犯非国有企业经营自主权的情况下，即使该企业被注销，该企业或其法定代表人仍有行政诉讼中的原告资格。③法律赋予了非国有企业法定代表人独立的诉权和原告资格，其可以自己的名义，而不是必须以企业的名义提起行政诉讼。(2)对于合伙组织原告资格的确定，首先要区分该合伙组织是合伙企业还是个人合伙。如果是合伙企业向人民法院提起诉讼的，应当以核准登记的字号为原告；如果是个人合伙起诉的，则全体合伙人为共同原告。(3)股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会，认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。出题陷阱：①对于行政机关侵犯企业经营自主权的，股份制企业内部机构享有诉权，但仅限于股东大会、股东代表大会和董事会三类主体，此时股东无权提起诉讼。②上述三类主体作为原告时，只能以企业名义而不能以自己的名义提起行政诉讼。39、精神病患者甲在妻陪伴下外出散步，顽童乙前来挑逗，甲受刺激追赶，甲妻见状。竭力阻拦无效，甲将乙头打破。乙的医药费如何承担？A、完全由甲妻承担B、主要由甲妻承担，但乙的监护人也应适当承担C、完全由乙的监护人承担D、主要由乙的监护人承担，甲妻也应适当承担【参考答案】：B【解析】：解答本题，从正面选择答案可能有一定的困难，可结合使用排除法。《民法通则》第133条第1款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”依据法条，尽到监护责任的可以适当减轻责任，排除A；又，依据法条，尽到监护责任只是减轻责任的理由，却不能因此而免除责任，排除C。乙被甲打伤的原因是乙的挑逗行为引发甲的伤害行为，乙既为无行为能力人，难以论及过失，便可认定乙的监护人未尽到监护责任。于是，问题在于：甲妻与乙的监护人谁应当承担主要责任？《民法通则》第133条首先规定行为能力欠缺人造成他人损失的，由监护人承担责任，这似乎说明该条规范意旨是主要将责任归诸致损方，倘如此，所谓“适当减轻”责任，其幅度便不应大至承担次要责任。否则，法律应具体规定，监护人减轻责任的程度与其尽到监护责任的程度相关联：所尽的监护责任越是周全，减轻责任的幅度便越大，直至承担次要责任。但法条只笼统地规定了“尽了监护责任”一种情况，换句话说，法律只给了法官“尽了监护责任”与“未尽到监护责任”两种选择余地，无法根据监护周全程度进行操作。于是，选B。40、下列哪一选项违反上诉不加刑原则？（）。A、一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑三年，马某上诉，检察院没有抗诉，二审法院认为一审判决认定事实不清，发回原审法院重新审判B、一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑五年，赵某上诉，检察院没有抗诉，二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪C、一审法院以盗窃罪判处金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉，检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉，二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻，但仅对金某改判为五年D、一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行，犯抢劫罪判处无期徒刑，数罪并罚决定执行死刑立即执行。石某上诉后，二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪，遂撤销一审对杀人罪的认定，以抢劫罪判处死刑立即执行【参考答案】：D二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列表述是正确的（）A、当事人订立仲裁协议后死亡的，仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效。但当事人订立仲裁协议时另有约定的除外B、债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外C、合同成立后未生效或者被撤销的，仲裁协议效力的认定适用《仲裁法》第19条第1款规定D、当事人在订立合同时就争议达成仲裁协议的，合同未成立不影响仲裁协议的效力【参考答案】A,B,C,D【解析】见《最高人民法院关于适用（中华人民共和国仲裁法）若干问题的解释》8一10条。3、甲公司向某银行贷款100万元，并以公司所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现甲公司欲将该房屋转让，关于此问题的说法正确的是：A、甲公司可自己决定将房屋出卖，无需通知银行或经银行同意B、若银行同意转让，出卖房屋所得价款应提前清偿债务或提存C、若甲公司清偿了银行贷款，则无论银行是否同意，甲公司都可将该房屋转让D、若买方代为清偿了甲公司的贷款，则不论银行是否同意，甲公司都可以将房屋转让【参考答案】：B,C,D【解析】：《物权法》第191条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”据此规定，A选项认为抵押人自由转让抵押物的说法错误。B选项的说法符合本条规定，正确。C选项甲公司清偿贷款后，甲公司与银行之间的债权债务关系消灭，抵押权随之消灭，甲公司可以自由转让该房屋，C选项正确。D选项符合本条第2款的规定，正确。4、根据《仲裁法》的规定，仲裁裁决作出后，裁决书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，对裁决持不同意见的仲裁员，在裁决书作出时，可以选择的做法是：（）A、在仲裁书上签名B、不在仲裁书上签名C、向仲裁委员会提出申请，要求仲裁委员会对裁决书的裁决进行审查D、要求仲裁庭在仲裁书中补充说明自己对案件的裁决意见【参考答案】A,B【解析】AB。《仲裁法》第54条规定，对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。5、甲和乙成立了一个合伙组织，后因经营不善而解散，但经营期间欠丙的债务还未偿还。以下说法正确的是：A、甲和乙对丙的债务承担连带责任B、丙一直向甲追偿，则两年后其对乙的请求权就过了诉讼时效C、乙对丁有到期债权，但一直不请求丁清偿，丙可以直接对丁提起代位权诉讼D、丙对乙的债务人提起的代位权诉讼，可以引起对甲的诉讼时效中断【参考答案】：A,C,D【解析】：甲和乙的债务是在合伙经营其间欠下的，依据《民法通则》第35条第2款规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外，因此A选项说法正确。根据《诉讼时效规定》第17条第2款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力，则B选项中丙向甲追偿，产生诉讼时效中断的效力，同时能对连带债务人乙产生诉讼时效中断的效力，故B选项说法错误。根据《合同法解释（一）》第11条规定，债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以依法提起代位权诉讼。丙对乙享有合法到期债权，可以提起代位权诉讼，C项说法正确。《诉讼时效规定》第18条规定，债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力，故D选项是正确的。6、根据乌拉圭回合谈判中签订的《服务贸易总协定》的规定，一成员方可以通过以下哪几种方式对另一成员方的教育程度、证书、资格条件和证书予以承认？A、自动确认B、协议确认C、公告确认D、核准确认【参考答案】：A,B【解析】：《服务贸易总协定》中承认的方式《服务贸易总协定》规定，为全部或部分地实施对服务提供者有关核准、许可或证明所规定的标准或准则的需要，一成员方可承认各别国家的教育程度、经历、符合资格条件以及所颁发的许可证和证明，此种承认可以签订协议方式确认，也可以自动给予确认。7、某报社因侵犯他人名誉权被一审法院判令为对方恢复名誉、消除影响。此后，该报社既不上诉，又不履行生效判决。对此，法院可以采取哪些措施？（）。A、采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由该报社负担B、对该报社社长或直接责任人员予以罚款并拘留C、对构成犯罪的，依法追究刑事责任D、由报社支付迟延履行金【参考答案】A,B,C,D【解析】《名誉权解答》第11条规定：“侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容及有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照民事诉讼法第102条第6项的规定处理。”ABC正确。《民事诉讼法》第229条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”D当选。8、下列民事法律行为可以按承揽合同形式的有哪些？A、加工服装B、选购家具C、修理电视机D、翻译资料【参考答案】：A,C,D【解析】：详见加工承揽合同定义。9、关于光船租赁合同项下双方当事人的权利和义务，以下各项说法中正确的是：（）A、承租人负责船舶的保养、维修B、承租人负担船舶的保险费用，但是保险方式须经出租人同意C、未经承租人书面同意，出租人不得转让合同的权利义务D、未经承租人事先书面同意，出租人不得对船舶设定抵押权【参考答案】A,B,D【解析】根据《海商法》第147—148条、第150～151条的规定，未经出租人书面同意，承租人不得转让合同权利义务，法律未对出租人转让合同权利义务作出限制，所以C选项不正确。10、A市甲公司与B市乙公司在B市签订了一份钢材购销合同，约定合同履行地在A市。同时双方还商定因履行该合同所发生的纠纷，提交C仲裁委员会仲裁。后因乙公司无法履行该合同，经甲公司同意，乙公司的债权债务转让给D市的丙公司，但丙公司明确声明不接受仲裁条款。关于本案仲裁条款的效力，下列哪些选项是错误的?A、因丙公司已明确声明不接受合同中的仲裁条款，所以仲裁条款对其无效B、因丙公司受让合同中的债权债务，所以仲裁条款对其有效．C、丙公司声明只有取得甲公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效D、丙公司声明只有取得乙公司同意，该仲裁条款对丙公司才无效【参考答案】B,C,D【考点】仲裁条款的效力【解析】《：仲裁法解释》第9条规定，债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。由此可见，通常情况下，债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效。但是，存在三种例外情形：第一，当事人另有约定；第二，在受让债权债务时受让人明确反对；第三，在受让债权债务时受让人不知有单独仲裁协议。结合本题，经甲公司同意，乙公司将其债权债务转让给丙公司，但丙公司明确声明不接受仲裁条款，本题所述情形属于<仲裁法解释》所规定的第二种例外情形，即在受让债权债务时受让人明确反对仲裁协议。因此，不论丙公司的声明是否取得甲公司或者乙公司的同意，仲裁条款对丙公司都是无效的。选项A正确，选项BCD错误。11、依据婚姻法第十条，向人民法院就已办理结婚登记的婚姻申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。则利害关系人包括：（）A、以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织B、以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属C、以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属D、以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属【参考答案】：A,C,D【解析】：根据婚姻法司法解释（一）第七条，有权依据婚姻法第十条规定向人民法院就已办理结婚登记的婚姻申请宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。利害关系人包括：（一）以重婚为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属及基层组织。（二）以未到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的，为未达法定婚龄者的近亲属。（三）以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，为当事人的近亲属。（四）以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的，为与患病者共同生活的近亲属。B项应当为未达法定婚龄者的近亲属。12、2005年7月某市甲区基层人民法院对滚布有限公司诉咔咔音像店侵权一案作出一审判决，认定咔咔音像店侵犯了滚布有限公司的版权。在判决送达后的第三天，一审人民法院就发现了原判决有错误，应认定咔咔音像店的行为不构成侵权。在此情况下，一审人民法院的下列做法哪些是正确的？（）。A、等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的，按照审判监督程序处理B、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理C、当事人在上诉期内提出上诉的，一审人民法院将案件材料报送二审人民法院，而对一审判决不做出任何意见表示D、立即作出补充裁定，撤销原判决，做出新判决【参考答案】A,B【解析】《民诉意见》第163条规定：“_审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。”故AB正确。13、下列纠纷，当事人可申请仲裁的有A、李某的房屋被赵某倒车时撞坏的侵权纠纷B、周某委托赵某代理其事务而发生的纠纷C、孙某因公开散布王某的隐私而与王某发生的侵害人格权纠纷D、何某的父母因车祸遇难，其姨与其姐就其抚养问题发生纠纷【参考答案】：A,B【解析】：《仲裁法》第2条规定：平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷，可以仲裁。第3条规定：下列纠纷不能仲裁：(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。依此，AB项为正确答案。14、李永宏于2001年离家出去打工后就没有任何消息，下面哪些做法合乎法律的规定？（）A、如果李永宏的父母要求人民法院宣告李永宏死亡，而他的妻子不同意，人民法院不应当宣告李永宏死亡B、如果他的妻子也同意宣告李永宏死亡，人民法院应当首先宣告李永宏为失踪人，然后才能宣告李永宏死亡C、假如人民法院已经宣告李永宏死亡，一位打工的同乡告诉他的妻子，一次在公共汽车上看见李永宏，但未同他打招呼，他妻子于是要求人民法院撤销死亡宣告，人民法院应当撤销死亡宣告D、假如人民法院已经宣告李永宏死亡，李永宏寄了一笔钱回家，他的妻子正准备同他人结婚，不同意申请人民法院撤销死亡宣告，而李永宏父母要求人民法院撤销死亡宣告，人民法院应当撤销死亡宣告【参考答案】A,D【考点】宣告死亡；宣告失踪【解析】参考《民法通则》第24条和《民通意见》第25条和第29条。宣告死亡是由顺序规定的。不能违反顺位规定。宣告失踪不是宣告死亡必经程序。撤销宣告死亡也必须经利害关系人有确凿证据证明。15、下列关于办理抵押物登记的部门的表达正确的是哪项？A、以无地上走着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门B、以城市房地产或者乡（镇）村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门C、以林木抵押的，为县级以上林木主管部门D、以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《担保法》第42条规定，办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。根据以上第1,2,3,5项的规定，题目中的所有选项均为正确选项，选ABCD。16、张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张某负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，但是签订10万元以上的合同需经王某同意。下列说法不正确的是：（）A、王某未经张某同意，擅自以合伙企业财产向陈某提供担保，担保无效B、王某自行与乙企业签订10万元的供货合同，张某拒绝追认合同效力，合同无效C、张某与不知情的朋友李某设立了丙合伙企业，丙企业与甲企业业务相同，丙合伙企业的设立无效D、张某自行将自己的房屋以大大高于市场价的价格出售给甲企业，该买卖合同无效【参考答案】B,C【解析】根据《合伙企业法》第32条的规定，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。C选项中张某虽然违反了竞业禁止义务，但是李某不知情，况且丙合伙企业已经依法成立，所以丙企业的成立有效。张某自行与甲企业进行交易，违反了法律的规定，所以买卖合同无效。根据《合伙企业法》第37条的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三入。所以B项中的买卖合同有效。根据《合伙企业法》第31条，A项正确。17、下列行为中适用代理的是（）。A、立遗嘱B、专利申请C、法人成立登记D、侵权行为【参考答案】B,C【考点】代理的法律要件【解析】除法律规定和当事人约定不得代理外，一般都可以代理。不可代理的民事法律行为包括：具有人身性质的民事法律行为；被代理人无权进行的行为；违法行为；必须由本人亲自实施的民事行为。据此，本题中A、D两项表述均不能适用代理。18、甲于1997年8月8日欠乙8000元，声明是装修房子急需，而最近生意又不太好导致手头无现金。房子装修后不久甲生意也日益兴隆；1997年10月5日乙遂向甲索要欠款，甲以未约定还款时间且手头尚缺钱为由推托，乙于1999年9月5日再次向甲索要，甲很不情愿还给乙钱。请问下列说法正确的是：A、甲、乙之间债务尚未到期B、乙最后得到这8000元构成不当得利C、甲、乙之间债务于乙向甲索要时到期D、甲与乙的债务没有超过诉讼时效【参考答案】：C,D【解析】：解析:债务履行不当的法律后果。《民法通则》第88条第2款第2项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间。”因此甲乙之间的债务自乙向甲索要时即已到期，A项错误而C是正确答案。根据《民法通则》第137条的精神，没有约定履行期限的债权请求权，诉讼时效的起算期间从债权人主张权利时起算；债权人给对方必要的准备时间的，则从该期限届满之日的第2天开始计算。因此甲乙之间债务的诉讼时效应自1997年10月5日起算，到1999年9月5日没有超过2年的普通诉讼时效，因此D是正确答案。19、德国某公司在中国无锡成立外资企业，专门从事手机及相关电子产品的生产经营。以下关于外资企业经营管理权限说法正确的有：（）A、外资企业分立、合并，应当报审查批准机关批准B、外资企业注册资本增加或减少，除应当报审查批准机关批准外，还应当向工商行政管理机关办理变更登记手续C、外资企业的生产经营计划应当报其主管部门备案D、外资企业依照经批准的章程进行经营管理活动，不受干涉【参考答案】A,B,D【解析】根据《外资企业法实施细则》第17条、21～22条的规定，外资企业合并、分立、增资、减资，都需要审批机关批准，所以AB选项正确。第6条规定，外资企业在批准的经营范围内，自主经营管理，不受干涉。根据该条规定，外资企业享有经营自主权，生产经营计划不必报主管部门备案。所以C选项不正确，D选项正确。20、1995年夏天，张军翔父子外出打工，房屋无人看管。一天，气象台预报近期将有强台风。张家的邻居刘能见张家无人。房子又年久失修，于是，就花钱请人对张家的房子进行了修缮，共花费了650元，刘能为此从银行提取未到期的定期存款先行垫付。但台风过后，张家的房子还是倒塌了。下列哪些表述是正确的？A、刘能的行为属于无因管理B、刘能可以请求张家返还650元及利息的支出C、刘能的行为属于助人为乐D、刘能只能张家请求返还650元的支出【参考答案】：A,B【解析】：《民法通则》第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”本题中刘能与张家之间没有约定或者法定的义务，刘能为避免张家的利益受损主动对张家的房子修缮，属于无因管理行为，尽管最后目的并未达成，但不影响无因管理的成立，A选项正确，C选项错误。《民通意见》第132条规定：“民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。”本题中，张家应该返还刘能支出的650元以及因此提前取钱的利息损失，故B选项正确，D选项错误。21、涉外票据适用行为地法律的事项包括哪些？A、票据的付款B、票据的背书C、票据的承兑D、票据的保证【参考答案】：A,B,C,D【解析】：答案：ABCD解析：《票据法》第98条：票据的背书．承兑．付款和保证行为，适用行为地法律。22、北京市新兴电器股份有限公司主要从事家用电器的生产经营，总公司以下设有专门生产微波炉、冰箱、热水器的分公司。在美国、新加坡设有负责销售的分支机构。后该公司被债权人依法向北京市某法院申请破产。下列说法正确的是：（）。A、如法院受理该公司破产申请，则我国境内的破产程序对该公司在美国、新加坡的财产发生效力B、如该公司向法院申请和解，并提出和解协议草案的，该和解协议应由债权人会议通过，并由法院裁定认可C、如该公司申请重整并经法院裁定认可，则在重整期间债务人应自行管理财产和经营事务D、如该公司被法院宣告破产，为该公司继续营业而支付劳动报酬应由债务人财产随时清偿【参考答案】A,B,D【考点】破产申请；破产和解；破产重整；破产债务清偿【解析】《企业破产法》第5条规定，依照本法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力，故A正确。根据第95、98条规定，债务人在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，可以向人民法院申请和解，同时提曲和解协议草案，该协议需经债权人会议通过，曲人民法院裁定认可。因此B项也正确。第70、73、74条规定债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人可以向人民法院申请重整。经人民法院批准重整的，重整期间，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务，或者由管理人继续管理财产和营业事务。债务人不可自行管理财产和营业事务，因此C项说法错误。根据第42条的规定，D项属于共益债务的范围，应当由破产财产随时清偿，因此D项说法正确。因此本题的正确选项是ABD23、根据我国合同法的有关规定，下列哪些合同转让行为无效?A、某公司与某贫困山区的一所小学签订了一份长期资助合同，该小学却将合同项下的受资助权转让给某诊所B、某乙欠某甲一笔钱，某甲将某乙以其房子对自己设定的抵押权转让给某丙C、甲公司将自己对乙公司的一笔债权转让给丙公司，随后通知乙公司D、甲公司将自己对乙公司的债务部分转让给丙公司，随后通知乙公司【参考答案】：A,B,D【解析】：[参考答案]ABD[测试点]合同不得转让的情形。【解析】：《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：(一)根据合同性质不得转让；(二)按照当事人约定不得转让；(三)依照法律规定不得转让。”A项中的受资助权属于根据合同的性质不得转让的情形，故其转让无效；对于债权有关的从权利的转让，《合同法》仅规定在债权人转让债权时与债权一同转让，而没有明确规定从权利不得单独转让，但根据民法的有关原理，从权利是无法脱离主权利而存在的，故B项中单独的抵押权的转让无效；《合同法》该法第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”据此规定，合同债权的转让仅须通知债务人即可生效，即使没有通知债务人，也仅是对债务人不发生效力，在转让人与受让人之间仍是有效的，故C项转让行为有效；《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”故D项转让无效。24、下列关于保险事故发生和通知保险人事宜的说法错误的是：（）A、保险事故发生后，知情的投保人、被保险人或者受益人、保险代理人，应当及时通知保险人B、因通知义务人的过失而未及时通知保险人，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任C、未发生保险事故，被保险人或者受益人谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险有权解除合同，并不退还保险费D、在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，投保人应当按照合同约定及时通知保险人，未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任【参考答案】A,B,D【解析】《保险法》第21条规定，投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。通知义务人中无保险代理人，故A错误。重大过失，方适用上述第2款，故B错误。第27条第1款规定，未发生保险事故，被保险人或者受益人谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金请求的，保险人有权解除合同，并不退还保险费。故C选项正确。第52条规定，在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。注意本条适用的通知义务人是被保险人，只有被保险人最了解保险标的的情形。故D选项错误。25、对于诉讼过程中出现的一些情况，处理不正确的是：（）A、有独立请求权的第三人参加诉讼后，如果原告撤诉的，该案终结，有独立请求权的第三人应当重新起诉B、案件当事人申请撤诉，但法院发现当事人实际上是在恶意串通损害第三人的利益，于是法院裁定不准许撤诉C、某案件在审理过程中，因为需要等待另一案的判决结果作为依据而被法院裁定中止审理，当另一案的结果出来后，法院应当撤销原裁定，继续进行诉讼D、李铭和刘丽是夫妻，李铭下落不明已达5年之久，刘丽向法院起诉离婚，法院以这种情况应当先申请被告失踪为由不予受理【参考答案】A,C,D【解析】A项中原告撤诉后，有独立请求权第三人未撤诉，诉讼继续进行，原审原告和被告都为被告。C项中法院不必撤销原裁定，继续诉讼即可。D项申请宣告失踪不是申请离婚的前置程序。26、已知中美两国都是《联合国国际货物销售合同公约》。营业地分别位于中国和美国的两家公司进行的贸易中，下列哪些货物的买卖不适用《联合国国际货物销售合同公约》？A、10架空中客车飞机B、100辆奔驰汽车C、20艘游艇D、股票【参考答案】：A,C,D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》规定，下列情况不适用公约：（1）购买供私人、家人或家庭使用的货物销售；（