全国《法考》试卷（二）甄题第五次测试题（附答案和解析）

PAGE页码47全国《法考》试卷（二）甄题第五次测试题（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、李老汉育有三男一女四个子女。李老汉于2004年8月10日因病去世，并没有立下遗嘱分割自己的财产。这之后不久，他的四个子女中二儿子李强认为曾随父亲居住的大哥李明，私自将祖传的文物占有，侵犯了他的继承权，因此将李明起诉至人民法院。三儿子李欣在诉讼开始后向法院表示，祖传的文物应该有自己一份，不能都归两位哥哥。人民法院在审理过程中，发现李老汉还有小女儿李霞，通知李霞参加应诉。但李霞觉得因遗产纠纷上法庭不合适，也未作出明确意思表示是否放弃继承权。下列关于李老汉的四个子女的诉讼地位说法正确的是：A、原告为李强，被告为李明，李欣、李霞不是当事人B、原告为李强、李欣，被告为李明，李霞不是当事人C、原告为李强、李欣、李霞，被告为李明D、原告为李强、李霞，被告为李明，有独立请求权第三人为李欣【参考答案】：D【解析】：本题的关键是确定三儿子李欣、小女儿李霞的诉讼地位，要考虑本案是在遗产纠纷的特殊背景下。李霞在法院通知其参加应诉时，觉得因遗产纠纷上法庭不合适，但也未作出明确意思表示是否放弃继承权，即不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利，根据《民诉意见》第54条的规定，“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”人民法院仍应把小女儿李霞列为共同原告。李欣的诉讼地位涉及有独立请求权第三人考点。所谓有独立请求权的第三人，是指对当事人争议的诉讼标的，主张全部或者部分权利而参加到已经开始的诉讼中来的人。李欣是在诉讼开始后加入进来，并对遗产祖传的文物主张有自己的部分权利，认为不能都归两位哥哥。也就是说，他对本案标的提出独立的请求。根据《民事诉讼法》第56条第1款，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。李欣的诉讼地位，应为有独立请求权第三人。因此，本题的参考答案应选D项。2、海难救助中，如果被救助方在船舶和其他财产获救后()内不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请人民法院强制拍卖获救的船舶和其他财产A、A三十日B、B九十日C、C一百八十日D、D一年【参考答案】：B【解析】：《海商法》第190条:对于获救满九十日的船舶和其他财产，如果被救助方不支付救助款项也不提供满意的担保，救助方可以申请法院裁定强制拍卖；对于无法保管、不易保管或者保管费用可能超过其价值的获救的船舶和其他财产，可以申请提前拍卖。拍卖所得价款，在扣除保管和拍卖过程中的一切费用后，依照本法规定支付救助款项；剩余的金额，退还被救助方；无法退还、自拍卖之日起满一年又无人认领的，上缴国库；不足的金额，救助方有权向被救助方追偿。3、下列与犯罪故意和共犯有关的说法哪个是错误的?（）A、甲一开始不知道现住自己家的张三是罪犯而收留，但在知道其是杀人犯后仍然加以隐藏的，可以构成窝藏罪B、乙为发展公司业务而正常申请贷款l00万元。取得贷款不久，公司业务停滞，乙便将贷款转贷牟利，不构成高利转贷罪C、丙发现李四挪用公款所取得的款项放在家中，尚未使用，就“借用”李四的公款50万元购买毒品，丙属于挪用公款罪共犯D、丁(非国家工作人员)一开始并不知道丈夫田某多次受贿的事实，但在行贿人王五告知丁其有求于田某时，丁接受了王五提供的财物，丁构成受贿罪【参考答案】：C【解析】B项中乙贷款时无转贷牟利的目的，所以不构成高利转贷罪。D项中T虽不是国家工作人员，但与其丈夫田某形成共犯，所以是受贿罪。c项中二人无共同故意，丙不构成挪用公款罪。4、张文有一名表。某日，张文的好友李进看到了这块表，表示愿出价三万元购买，张文立即表示同意，双方签订了合同，约定李进分三次将钱在两个月内付清。两个月后，李进只付了一万元，张文遂向法院起诉要求李进承担违约责任。在审理过程中，李进的父母来到法院称李进有间歇性精神病，签合同时正处于发病状态，无法对自己的行为负责。同时李进的父母向法院申请宣告李进为限制民事行为能力人。对李进父母的申请，法院应如何处理？A、应让李进的父母代理李进正在进行的诉讼B、应对李进做法医鉴定，如果李进被确定有间歇性精神病，法院应当判决李进为限制民事行为能力人，同时宣布合同无效C、应中止原诉讼，由李进的父母另行提起确认李进是限制民事行为能力人的特别程序D、李进的父母不是本案当事人，其主张不应采纳【参考答案】：C【解析】：诉讼过程中的特别情况《民诉意见》第193条：“在诉讼中，当事人的利害关系人提出该当事人患有精神病，要求宣告该当事人无民事行为能力或限制民事行为能力的，应由利害关系人向人民法院提出申请，由受诉人民法院按照特别程序立案审理，原诉讼中止。”确认当事人的行为能力是整个案件的前提性问题，关系到判决的实体权利的处理。所以，符合题目要求的选项是C项。5、下列行为构成挪用特定款物罪的有：（）A、某乡乡长甲将上级拨付的10万元扶贫专款用于本人购置小汽车，半年以后，甲凑齐10万元后归还B、某市民政局局长乙将本局储备的用于防震的物资变卖，把所得款项用于本单位炒股，炒股赚钱后，又重新购置防震物资C、某市市长丙将上级拨付的1000万元救济洪灾的款项挪用用于建市政府办公大楼，经媒体报道后，造成严重的影响D、某村委会主任丁将发达地区支援落后地区的电脑私自变卖，用于偿还自己的赌博欠款【参考答案】：C【考点】挪用特定款物罪【解析】我国《刑法》第273条规定，挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，情节严重，致使国家和人民群众利益遭受重大损害的，构成挪用特定款物罪。D项中的电脑不属于特点款物，故甲的行为不构成本罪；B项虽然属于违法行为，但是没有对国家和人民群众利益造成重大的损失，所以也不构成本罪；A项属于挪用公款的行为。6、外观设计专利的保护范围应当根据什么确定？A、说明书B、图片或照片C、实物模型或样品D、说明书加图片或照片【参考答案】：B【解析】：本题考外观设计专利保护范围的确定依据。《专利法》第56条第2款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准。”7、某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城，孔某向正在赌博的人员通风报信，派出所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查，孔某因受到逼供而说出实情。派出所据此决定对孔某拘留1O日。孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的?A、在作出拘留决定前，孔某有权要求举行听证B、对孔某的拘留决定违法C、某区公安分局派出所是本案被告D、因孔某起诉，公安机关应暂缓执行拘留决定【参考答案】：B【考点】被告的确认、处罚程序、违反治安管理的行为和处罚、行政处罚的执行【解析】《治安管理处罚法》第98条规定，公安机关作出吊销许可证以及处2000元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。即(1)只有吊销许可证以及处2000元以上罚款这两种情况下公安机关才有义务告知当事人听证的权利；(2)举行听证是当事人的权利，由当事人决定是否要求听证，公安机关无权决定。本题中公安机关对孔某作出的拘留10日的决定并不在当事人可以要求举行听证的两种情况之列。因此A项错误。在本题中，首先，某区公安局派出所无权对孔某作出拘留10日的处罚决定。《治安管理处罚法》第91条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定。可见，派出所无权作出拘留决定。其次，《治安管理处罚法》第79条规定，公安机关及其人民警察对治安案件的调查，应当依法进行，严禁刑讯逼供或者采用威胁、引诱，欺骗等非法手段收集证据。以非法手段收集的证据不得作为处罚的根据。第93条规定，公安机关查处治安案件。对没有本人陈述，但其他证据能够证明案件事实的，可以作出治安管理处罚决定。但是，只有本人陈述，没有其他证据证明的，不能作出治安管理处罚决定。本题中公安机关对孔某进行了逼供，并仅依据逼供得出的本人陈述作出处罚决定。不仪不符合法定程序，而且作出处罚行为的证据也并不确凿。因此，某公安局派出所对孔某的拘留决定违法。B项正确。派出所属于公安局的派出机构。派出机构的被告资格以是否有法律、法规、规章授权为标准。如果法律、法规、规章对派出机构有授权．派出机构就取得诉讼主体资格。如果没有法律、法规、规章授权，无论该派出机构是否以自己名义作出行政行为，均不能作为被告。而应以设立派出机构的部门为被告。根据《治安管理处罚法》第91条，法律并未把作出拘留决定的权力授予派出所。在本题中，法律责任应当归属于区公安局，由区公安局作为被告。C项错误。根据《治安管理处罚法》第107条的相关规定可知．行政拘留暂缓执行必须同时满足四个条件：被处罚人不服提起复议或诉讼、申请暂缓执行行政拘留、不致发生社会危险、提供担保人或保证金。本题中，孔某仅起诉，并未申请暂缓执行行政拘留，公安机关不能擅自决定。不足以使公安机关暂缓执行拘留决定。D项错误。8、下列哪项表述不符合《与贸易有关的知识产权协议》的规定?A、计算机程序应该作为文字作品进行保护B、协议规定了商标专用权的保护期，即商标首次注册以及每次续展，其期限均不得少于7年C、成员方必须以专利形式对植物品种提供保护D、司法当局有权禁止那些对知识产权构成侵权行为的进口商品进入商业领域【参考答案】：C【解析】：《与贸易有关的知识产权协议》第10条规定，计算机程序，无论是源代码还是目标代码，应作为《伯尔尼公约》（1971）下的文字作品来保护。故A选项符合规定，不应选。在商标的保护期限上，TRIPs规定商标首次注册以及每次续展，其期限均不得少于7年。商标的注册应可无限地续展。故B选项符合规定，不应选。根据TRIPs协议，各成员国可以不给植物新品种以专利，可以用一种植物专门法或其他的方法来保护。故C选项不符合规定，应选。根据TRIPs协议，一旦发生侵权，成员的司法机关应有权责令停止侵权，向权利持有人支付损害赔偿，对侵权的商品进行处理，禁止其进入商业渠道或命令将侵权商品予以销毁。故D选项符合规定，不应选。本题的应选项为C。9、一艘日本籍货轮与一艘印尼籍商船在海南岛琼州海峡碰撞，两船船东就赔偿问题在我国广州海事法院起诉，我国法院应适用何国法来处理该纠纷？（）A、日本法B、印尼法C、中国法D、双方选择的法律【参考答案】：C【解析】：根据我国《海商法》第273条第1款，不同国籍的船发生碰撞，应适用侵权行为地国法。由于题中船舶碰撞发生在我国琼州海峡，因此应适用我国法10、根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的因逃逸致人死亡？A、交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡B、交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸C、交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡D、交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡【参考答案】：C11、H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？A、应当由H公司承担清偿责任B、应当由J公司承担清偿责任C、应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D、应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任【参考答案】：C【解析】：本题考法人分立的债务承担。《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”12、某甲将年仅八岁的小孩推入河水中想将其淹死。回家后又很害怕，急忙赶回河边想将小孩救出。结果该女孩已被过路群众救出并脱险。某甲的行为属于：（）A、犯罪中止B、犯罪既遂C、犯罪未遂D、犯罪预备【参考答案】：C【考点】犯罪未完成形态【解析】以犯罪行为是否实行终了为标准，犯罪未遂形态分为实行终了的未遂与未实行终了的未遂。通常认为如果犯罪结果未发生是由于其他原因所致，不能认定行为人成立犯罪中止，行为人的避免犯罪结果发生的努力可以在量刑时予以适当考虑。13、在保证担保的方式中，一般保证与连带责任保证最主要的区别是什么？A、一般保证的保证范围为主债权，连带责任保证的保证范围为全部债权B、一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人不享有这一权利C、一般保证的保证期限为六个月，连带责任保证的保证期限为两年D、在同一债权既有保证又有物的担保的情形下，一般保证的保证人仅对物的担保以外的债权承担责任，而连带责任担保不受此限制【参考答案】：B【解析】：见保证基本知识14、甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（）A、属于正当防卫B、属于紧急避险C、属于防卫过当D、属于故意杀人【参考答案】：D15、甲居于某城市，因业务需要，以其坐落在市中心的一处公寓(价值210万元)作抵押，分别从乙银行和丙银行各贷款100万元。甲与乙银行于6月5日签订了抵押合同，6月10日办理了抵押登记；与丙银行于6月8日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵押权，对甲的公寓依法拍卖，只得价款150万元，乙银行、丙银行对拍卖款应如何分配?()A、乙75万元、丙75万元B、乙100万元、丙50万元C、丙100万元、乙50万元D、丙80万元、乙70万元【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第199条的规定，抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿。丙银行的抵押权于6月8日登记，而乙银行的抵押权于6月10日办理登记，故丙银行的抵押权优先，因此丙银行对甲的公寓拍卖价款优先受偿，即丙银行得100万元，而乙银行得50万元。16、证券公司的股东有虚假出资、抽逃出资行为的，依照《证券法》，国务院证券监督管理机构采取以下的措施中，哪项是错误的？A、通知处境管理机关依法阻止其处境B、责令其限期改正C、责令其转让所持证券公司的股权D、限制其股东权利【参考答案】：A【解析】：第一百五十一条证券公司的股东有虚假出资、抽逃出资行为的，国务院证券监督管理机构应当责令其限期改正，并可责令其转让所持证券公司的股权。在前款规定的股东按照要求改正违法行为、转让所持证券公司的股权前，国务院证券监督管理机构可以限制其股东权利。17、关于共同诉讼，下列说法不正确的是A、必要的共同诉讼只有一个诉讼请求，普通共同诉讼有数个诉讼请求；B、必要共同诉讼中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认对其发生效力；普通共同诉讼一人的诉讼行为对他人不发生效力；C、在代表人诉讼中，选不出代表人的当事人，如果是普通共同诉讼可以另行起诉，如果是必要共同诉讼其自己参加诉讼；D、代表人承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解需要经过被代表的当事人同意。【参考答案】：A【解析】：A中如果改为必要的共同诉讼只有一个诉讼标的，普通共同诉讼有数个诉讼标的，是对的；C项中我们先把概念理清，代表人诉讼是指为了方便诉讼，由人数众多的一方当事人推举出代表代表其利益进行的诉讼，分为人数确定的代表人诉讼和人数不确定的代表人诉讼，人数确定的代表人诉讼可以是必要共同诉讼，也可以是普通共同诉讼；如果为必要共同诉讼，推举不出代表人，当事人自己参加诉讼，如果是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉；人数不确定的代表人诉讼一定是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉。D中诉讼代表人的权限相当于没有特别授权的诉讼代理人；但是虽然大家可以这么记忆，但是代表人，和诉讼代理人有本质的区别，最大的区别是，诉讼代表人本身就是案件的当事人，每个诉讼代表人可以委托诉讼代理人，诉讼代理人不是案件的当事人。18、德国宝马公司拟向中国某公司出口BMW7系轿车100辆，2005年1月2日宝马公司通过传真向中国公司发出要约，传真中表明要约有效期至1月12日。中国某公司于1月10日电复：“如能把价格降低2000欧元，可以接受。”宝马公司没有答复。后因BMW7系轿车在国内供不应求，价格上涨，中国某公司随即于1月20日又去电表示同意对方1月2日要约所提的各项条件。下列选项正确的是：（）A、宝马公司没有回复，表示默示同意B、合同已经成立，但以中国公司第二个发盘为准C、合同没有成立D、中国公司的第二个去电是承诺【参考答案】：C【解析】：承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示，实质上变更要约要件构成反要约。中国公司的第一次答复由于对合同作了实质性变更，因此是反要约。对方未答复，因此，合同不成立。中国公司的第二次答复是在要约人规定的承诺期限以外做出，因而也不是有效承诺。对方没有反应，并不表示默示同意。我国某公司的第一次答复是反要约，对方可以不接受。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。19、“天翔号”中国客轮由韩国釜山港驶往大连，船行至公海领域时韩国公民金道雄酗酒闹事，将中国公民周晓燕打成重伤。为及时救治，船舶就近停靠威海港将受害人送往医院，然后驶往大连港。下列法院中，哪一个是本案的犯罪管辖法院？（）。A、威海市中级人民法院B、大连市中级人民法院C、韩国釜山地方法院D、大连市或威海市的地方基层法院【参考答案】：A【解析】《高法解释》第8条规定：“在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由犯罪发生后该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖。”故本案应由威海市法院管辖。另外，根据我国《刑事诉讼法》第20条的规定，外国人犯罪的刑事案件的第一审应由中级人民法院审理。故本题正确答案为A。审判管辖是历年司法考试的高频考点，请考生全面掌握。20、某地化工厂和某科技开发公司因购销合同发生纠纷，未能协商解决。化工厂依据仲裁协议向仲裁委员会申请仲裁，但科技开发公司不同意仲裁，并向人民法院提起诉讼。人民法院驳回起诉。仲裁委员会依照仲裁程序予以仲裁，并口头通知化工厂和科技开发公司开庭审理。经两次通知后，科技开发公司无正当理由拒不到庭，仲裁庭即以被诉方不到庭，案件无法审理为由，拘传科技开发公司法定代表人到庭，审理后作出裁决c科技开发公司收到裁决书后，末自动履行裁决，化工厂即向仲裁机构申请强制执行。对于本案，选择下列正确事项？A、对于科技开发公司的起诉，法院可以受理B、仲裁委员会受理案件后，可以以口头方式通知双方当事人C、仲裁庭可以拘传拒不到庭的被诉方D、不可以向仲裁机构申请执行【参考答案】：D【解析】：详见《仲裁法》第5，43，62条，拘传不能适用于仲裁程序。21、对于下列哪种情形下的假释案件是由罪犯服刑地的中级人民法院裁定（）A、张某因职务侵占罪被判处拘役B、王某因故意杀人罪被判处死刑缓期2年执行C、李某因贪污罪被判处无期徒刑D、贾某因挪用资金罪被判处有期徒刑5年【参考答案】：D【解析】本题考查假释案件的管辖。《刑诉法解释》第362条规定，“减刑、假释案件按照下列情形分别处理：（一）对于被判处死刑缓期2年执行的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑建议书裁定；（二）对于被判处无期徒刑的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的高级人民法院根据省、自治区、直辖市监狱管理机关审核同意的监狱减刑、假释建议书裁定。高级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长1个月；（三）对于被判处有期徒刑（包括减为有期徒刑）的罪犯的减刑、假释，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地执行机关提出的减刑、假释建议书裁定。中级人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定；案情复杂或者情况特殊的，可以延长1个月；（四）对于被判处拘役的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑建议书裁定；（五）对于被判处管制的罪犯的减刑，由罪犯服刑地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑建议书裁定；（六）被宣告缓刑的罪犯，在缓刑考验期限内确有重大立功表现，需要予以减刑，并相应缩短缓刑考验期限的，应当由负责考查的公安派出所会同罪犯的所在单位或者基层组织提出书面意见，由罪犯所在地的中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑、假释建议书裁定；（七）对于公安机关看守所监管的罪犯的减刑、假释，由罪犯所在的看守所提出意见，由当地中级人民法院根据当地同级执行机关提出的减刑、假释建议书裁定。前款第（4）至（7）项规定的减刑、假释，人民法院应当自收到减刑、假释建议书之日起1个月内依法裁定。”选项A中被判处拘役的张某和选项B中被判处死缓的王某都不能适用假释。对无期徒刑罪犯的假释应由罪犯服刑地的高级人民法院裁定，选项C不符合题意。选项D符合第（3）项规定，正确。22、为了创造自己的品牌，某内衣专卖店注册了“活得好”商标，该商标的性质属于哪一类商标？A、服务商标B、证明商标C、销售商标D、制造商标【参考答案】：C【解析】：商标分类:商标可依不同标准作不同分类，按商标使用人的不同，商标可分为制造商标和销售商标。本题中内衣专卖店应为销售者而非生产者，故其注册的商标为销售商标。23、关于数罪并罚，下列哪一选项是错误的?A、甲在刑罚执行完毕以前发现漏罪的，应当按照“先并后减”的原则实行数罪并罚B、乙在刑罚执行完毕以前再犯新罪的，应当按照“先减后并”的原则实行数罪并罚C、丙在刑罚执行完毕以前再犯新罪，同时又发现漏罪的，应当先将漏罪与原判决的罪实行“先并后减”；再对新罪与前一并罚后尚未执行完毕的刑期实行“先减后并”D、“先减后并”在一般情况下使犯罪人受到的实际处罚比“先并后减”轻【参考答案】：D【考点】数罪并罚【解析】进行数罪并罚时，必须区分是新罪还是漏罪，因为两种犯罪并罚的实行原则不同。针对这几种不同情况数罪并罚的法律依据是《刑法》第69-71条。(1)判决宣告前的数罪并罚(第69条)：如果数罪中有无期徒刑和死刑的，采取吸收原则；如果数罪均为管制、拘役、有期徒刑的，采取限制加重原则；如果数罪中有判处附加刑的，采取并科原则。(2)漏罪的并罚(第70条)：“先并后减”。对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判的刑罚，依照《刑法》第69条的规定，决定执行的刑罚。罪犯实际再需被执行的刑罚为并罚后的刑期减去已执行的刑期。(3)新罪的并罚(第71条)：“先减后并”。对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚(剩余刑期)和后罪所判刑罚，依照《刑法》第69条之规定进行并罚。此并罚结果即为罪犯实际再需被执行的刑罚。(4)如果前判决已经是对数个罪的并罚结果，此时发现漏罪，那么这个(些)漏罪和哪个刑罚并罚?很多考生没有注意这个问题，其实《刑法：》第70条有明确规定，即把前后两个判决所判处的刑罚，依照该法第69条的规定，决定执行的刑罚。因此应以前判决为一个并罚单位和新判决并罚，新判决应是对新发现漏罪的并罚结果。(5)“有漏有新”的处理：行为人在刑罚执行期间又犯新罪，并且发现其在原判决宣告以前的漏罪，即“有漏有新的”，应当按“先漏后新”的原则解决。先将漏罪确定的刑罚和原判决确定的刑罚，按照“先并后减”的方法进行并罚。然后再将新罪确定的刑罚与前一并罚结果，按照《刑法》第69条的规定进行并罚。由于并罚漏罪时已经减过一次已执行的刑罚，在并罚新罪时。不能再减一次已执行的刑罚。(6)如何记忆“先并后减”和“先减后并”：了解其原理就好记忆。漏罪“先并后减”是因为漏罪是罪犯在宣判以前就已经犯的罪，当然应该和原来的罪一起并罚，这样才符合事物的本来面貌，即“先并后减”是“恢复原貌”；新罪“先减后并”则是因为在原来宣判前，被告并没有犯此罪(新罪)，如果和宣判前的罪并罚，则表示罪犯那时已犯此罪，这显然违背事实。(7)“先减后并”和“先并后减”在法律效果上有何不同：“先并后减”的，其实际执行的刑期不可能超过20年或者25年；“先减后并”的，则有可能超过20年或者25年。因为“先并后减”的实际并罚效果和判决宣告前的数罪的并罚效果是一样的，等于总共只并罚一次，因此要受第69条的限制，不可能超过20年或者25年；“先减后并”的，已经执行的部分是独立24、关于民事权利，下列哪个选项是不正确的？A、甲被乙的狗咬伤，甲要求乙赔偿的权利具有排他性B、丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性C、张某与刘某签订供货合同，没有约定履行顺序，张某要求刘某交货，刘某以张某未支付货款为由拒绝履行，刘某行使的权利是抗辩权D、合同的一方当事人因受欺诈订立的合同要求撤销合同的权利不受诉讼时效的限制【参考答案】：A【解析】：A选项甲行使的权利为损害赔偿请求权，不具有排他性，错误，当选。B选项丁对丙享有的权利为地役权，作为物权的一种，具有支配性，正确，不当选。C选项刘某行使的权利为同时履行抗辩权，正确，不当选。根据《合同法解释（一）》第8条规定：“合同法第五十五条规定的“一年”、第七十五条和第一百零四条第二款规定的“五年”为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。”D选项正确，不当选。25、下列关于人身保险合同中受益人的表述中，错误的是A、受益人可以是一个，也可以是多人B、受益人是多人的，如未确定受益份额，则按照相等份额享有受益权C、投保人变更受益人的，应当征得被保险人的同意D、被保险人变更受益人的，应当征得保险人的同意【参考答案】：D【解析】：［解析］：《保险法》第六十一条人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，可以由其监护人指定受益人。第六十二条被保险人或者投保人可以指定一人或者数人为受益人。受益人为数人的，被保险人或者投保人可以确定受益顺序和受益份额；未确定受益份额的，受益人按照相等份额享有受益权。第六十三条被保险人或者投保人可以变更受益人并书面通知保险人。保险人收到变更受益人的书面通知后，应当在保险单上批注。投保人变更受益人时须经被保险人同意。可见，被保险人或投保人变更受益人只需局面通知保险人，而不一定都要征得保险人的同意。26、人民法院在审理第一审公诉案件时，审判长在开庭审理前应当完成下列哪一项工作?（）A、查明公诉人是否到庭B、查明当事人是否到庭C、查明证人是否到庭D、宣读法庭规则【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第l54条、《六机关规定》第39条。开庭的时候，应当由审判长查明当事人是否到庭，不能由书记员查明。27、在协议规定的有效期内被许可方对所购进的技术或商标在协议约定的区域内有使用权，而许可方在协议区内仍保留对该技术或商标的使用权和转让权。这一协议属于下列哪种协议？A、可转让许可协议B、普遍许可协议C、排他许可协议D、独占许可协议【参考答案】：B28、法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列哪一选项是正确的？（）。A、对于不属于本院管辖的，应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的，应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的，应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】：B【解析】《高法解释》第117条第(一)项规定：“对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院。”因此B项正确A项错误。根据《高法解释》第177条和第117条第(一)项的规定，在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的．人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理。因此C项错误。《高法解释》第117条第(三)项规定，法院作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决后，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理。因此D预错误。故本题正确答案为B。29、甲以价值40万元的字画向银行抵押贷款，从丙银行贷款25万元，合同日期为2000年5月4日，未办理登记手续。从乙银行贷款10万，合同日期为5月6日，并于5月10日办理了抵押物登记，现甲无力偿还贷款，而两银行的借款都已到期，字画拍卖得款20万元，问乙丙两银行如何分配？A、乙10万、丙10万B、乙8万、丙12万C、乙5万、丙15万D、乙10万、丙的抵押合同无效【参考答案】：A【解析】：详见《担保法》第43，54条规定。30、甲将自己的汽车藏匿，以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点，随即报警。在掌握充分证据后，侦查机关安排保险公司向甲“理赔”。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后，刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（）。A、保险诈骗罪未遂B、保险诈骗罪既遂C、保险诈骗罪预备D、合同诈骗罪【参考答案】：A31、下列民事案件中，哪个应适用返还原物的责任方式？A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买了下来，王某要求刘某返还B、宋某偷了马某的金项链送给女友牛某，牛某在不知情的情况下收了下来，马某获悉，要牛某返还C、于某借了何某一支金笔，不慎丢失，何某要求于某返还D、公民甲向公民乙购买两只羊，公民乙将羊付给公民甲后，公民甲将羊杀了卖肉，但迟迟没有付款，公民乙要求甲返还两只羊【参考答案】：B【解析】：A适用善意取得制度；CD只能要求赔偿.32、下列哪项不属于商业银行的主要经营范围？A、买卖政府债券B、提供保管箱服务C、代理和推出新的保险业务D、提供信用证服务及担保【参考答案】：C【解析】：见《商业银行法》第3条。33、甲于2005年9月1日向专利局提交了一项实用新型专利的申请，并于2007年9月1日被授予实用新型专利权，专利局于2007年9月11日对该实用新型专利予以公告。问，甲的该项专利权何时终止？A、2015年9月1日B、2017年9月1日C、2017年9月11日D、2025年9月1日【参考答案】：A【解析】：《专利法》第42条规定，发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。据此，甲的该项专利权的期限自2005年9月1日起计算，至2015年9月1日终止，A选项正确，BCD选项错误。34、中国甲公司(卖方)与德国乙公司(买方)签订的国际货物买卖合同中使用了“CIP汉堡”贸易术语。下列哪一种说法符合该贸易术语的要求？A、货物应运至汉堡港B、货物风险自货交第一承运人时转移C、由甲公司负责办理进口手续D、甲公司订立多式联运运输合同，乙公司负责办理保险【参考答案】：B【解析】：CIP术语含义为“运费和保险费付至(指定目的地)”，与CIF不同，CIP这个术语适用于任何运输，因此只要运到汉堡就可以了，没有必须是汉堡港，而且本身卖方不负责运送货物，只是支付到汉堡的运费而已，因此A错误；另外，CIP术语条件下，由买方办理进口手续，故应是德国乙公司办理，C错误，无论是否采取多式联运，在CIP术语条件下，卖方都必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的保险，即由卖方中国甲公司订立保险合同并支付保险费，D错误；在风险转移上，CIP术语要求一般情况下货交第一承运人时风险即发生转移，因此B正确。35、被告人刘某家在甲地，住在乙地，在追诉有效期内被发现在丙地盗窃现金5000元，在火车上盗窃旅行包一个，内有金首饰两件，现金1000元，他到丁地销赃时被查获。此案的审判管辖应属何地法院？（）。A、甲地基层人民法院B、乙地基层人民法院C、丙地基层人民法院D、丁地基层人民法院，必要时可移送铁路运输法院【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第24条规定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”本题中刘某的盗窃行为发生在火车上，但销赃在丁地，丁地是犯罪行为的结果地，根据《刑法》的规定，也属于犯罪地，故铁路运输法院和丁县人民法院都有管辖权。故本题正确答案为D。36、某家具厂向某木材供应站订购了一批木材。但约定的交货日期到来时，木材供应站未能按期交货。两天后，因该地区遭遇罕见山洪，木材供应站所储存的全部木材被山洪冲走。家具厂因此停工待料10天，造成损失5万元。对家具厂的损失，应由谁承担?A、应当由家具厂自行承担B、应当由木材供应站予以赔偿C、应当由家具厂自行承担一半的损失，另一半由木材供应站予以赔偿D、在不可抗力发生前家具厂因迟延交货遭受的损失，应当由木材供应站予以赔偿，其余则应由家具厂自行承担【参考答案】：B【解析】：测试点为当事人迟延履行后遭遇不可抗力的违约责任承担。合同法第117条规定：“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”本案即属该条规定的当事人迟延履行后发生不可抗力的情形，故木材供应站不能因此而免责。故B是正确答案。37、甲是M国驻华大使，2006年12月9日，N国通过外交途径请求我国B市高级人民法院向甲送达N国检察机关对甲提起的刑事起诉状副本，经查，N国与我国没有签订司法协助协定。在这种情况下，B市高级人民法院正确的做法是（）A、应当送达，因为我国对甲享有属地管辖权B、应当送达，但N国必须与我国存在互惠关系C、不应当送达，因为我国对甲不享有属人管辖权D、不应当送达，因为甲享有外交特权与豁免权【参考答案】：D【解析】本题考查我国刑事诉讼法中有关司法协助的法律规定的掌握情况。《刑事诉讼法》第17条规定：“根据中华人民共和国缔结或参加的国际条约，或者按照互惠的原则，我国司法机关和外国司法机关可以相互请求司法协助。”《刑诉法解释》第325条规定：“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照对等互惠原则，我国法院和外国法院可以相互请求，代为一定的诉讼行为。”“外国法院请求的事项同中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益不相容以及违反中国法律的，应当予以驳回；不属于我国法院职权范围的，应当予以退回，并说明理由。”根据立法的精神，外国法院请求我国法院提供司法协助的，如两国间有司法协助协定，依照司法协助协定进行；没有司法协助协定的，根据互惠的原则，通过外交途径进行。《刑诉法解释》第329条规定：“外国法院通过外交途径请求我国法院向我国公民以及在华的第三国当事人送达有关刑事法律文书，除有司法协助协定外，按照下列程序处理：（一）由该国驻华使领馆将法律文书交外交部领事司转递有关高级人民法院。该高级人民法院经审查后，认为可以送达的，应当指定有关中级人民法院送达当事人。请求方附有送达回证的，当事人应当在送达回证上签字；未附送达回证的，由负责送达的中级人民法院出具送达证明。送达回证或者送达证明由高级人民法院通过外交领事司转递请求方；（二）受送达的当事人享有外交特权与豁免权的，不予送达；不属于人民法院职权范围或者因地址不明及其他原因不能送达的，有关高级人民法院应当注明不能送达的原因，由外交部领事司向请求方说明，予以退回。”据此，本题的正确答案应是D。虽然C项判断也正确，但理由错误，应予排除。38、小甲和小乙同为6岁。某日放学后，两人觉得无聊，便相约到山上采摘野果子。由于山比较陡峭且碎石特别多，两人上山时每踩一步都踩下不少碎石滚下山去。农民丙刚好在山下的田里耕种，被从山上滚下来的石头砸伤，花去医疗费5000元。请问，5000元由谁承担。A、小甲之监护人承担B、小乙的监护人承担C、小甲的监护人与小乙的监护人共同承担D、由于小甲与小乙都是未成年人，应由丙自己承担【参考答案】：C【解析】：《民法通则》第130条规定：二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。《人身损害赔偿司法解释》第4条规定：二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。本题中，从山上滚下的石头很难判断是小甲还是小乙踩下来的，但双方都踩下一些石头，构成共同危险行为，应共同承担损害赔偿责任。由于小甲与小乙都是未成年人，应由其监护人承担。C为正确答案39、甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车(价值1万元)停在门口，欲据为已有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买。催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”店主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪?A、诈骗罪B、盗窃罪C、侵占罪D、职务侵占罪【参考答案】：B【考点】财产犯罪【解析】有人认为甲的行为构成诈骗罪。这种看法是错误的。诈骗罪和盗窃罪的区别就在于一个是公然骗取，另一个是秘密窃取。本案中行为人虽然使用了欺骗手段，但被害人并没有因该欺骗而陷入错误认识，进而自愿处分财物。甲是将被害人骗离现场后，再秘密窃取财物的，因此不能构成诈骗罪。有人认为不构成盗窃罪，理由是甲的行为是公开取财。请注意：区分“公开”与“秘密”的标准不是有没有被人知道，而是有没有被失主知道。因为如果当着别人的面窃取失主的财物，但失主并不知晓的，仍然构成盗窃罪(如发生在公共汽车上的盗窃行为)。有人认为本案构成侵占罪，其理由是店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”因此。店主已经把财物托付给甲照管，甲已经合法地占有了财物，因此构成侵占罪。这种观点的错误在于没有掌握侵占罪必须是先有已然占有的状态(通常是合法占有)，后产生非法所有的念头。本案中甲是先有了非法占有的念头，然后才欺骗店主，店主才让其代为看店的。因此，不符合侵占罪的构成要件。本案构成盗窃罪是没有疑问的。甲在产生非法占有念头之后，将店主骗开，将电动车骑走，其行为完全符合盗窃罪的构成要件。【重点点拨】本案有两个大的干扰项，一个是甲将店主骗开的行为是否构成诈骗罪。大家要注意：欺骗并不能直接构成诈骗罪，只有被害人因为该欺骗而自愿处分财物的，才构成诈骗罪。当然，在诈骗未遂的场合，行为人也要怀着“骗他，使他自愿把财物交给我”的目的，才构成诈骗未遂。如果行为人欺骗的目的就是“调虎离山”，那么仍然构成盗窃罪。另一个干扰项是店主临走时对甲说：“我去拿锁。你帮我看一下店。”这句话让很多考生上了当。大家要注意无论题目怎样花样百出，要认定侵占罪，行为人都必须先已然占有财物，然后才产生非法据为己有的念头，即非法所有的念头和行为必须产生在已然占有之后。这是侵占罪最本质的特征。盗窃、诈骗、抢劫、抢夺都没有这个特征。40、某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定：酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂的职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？A、双方民事法律行为B、民事行为C、附条件民事行为D、不属于民事法律行为【参考答案】：D【解析】：本题考查行为性质的认定。民法是调整平等民事主体之间的法律关系。《合同法》第2条也明确规定了合同的适用范围。本案中县政府与县属酒厂之间的关系不是平等主体之间的关系，所以不能认定为民事法律关系，此种行为也就不属于民事法律关系二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、益加益公司诉海龙实业违约诉讼一案，进入二审程序，现原告益加益公司申请向法院提供新的证据，法院的做法正确的是：A、因已过一审举证期限，法院应当驳回原告益加益的请求B、法院应当指定举证期限，且不受30天的限制C、法院应当指定举证期限，但要受30天的限制D、当事人经法院许可后，可以协商举证期限【参考答案】：B,D【解析】：《证据规定》第33条第2、3款规定：“举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”《最高人民法院关于适用lt;关于民事诉讼证据的若干规定gt;中有关举证时限规定的通知》第8条规定，关于二审新的证据举证期限的问题。在第二审人民法院审理中，当事人申请提供新的证据的，人民法院指定的举证期限，不受“不得少于三十日”的限制。由以上两个法条可知，我国举证期限的确定主要有两种方式，当事人协商一致经法院认可或者人民法院指定，第二审新证据的举证期限，如果人民法院指定的，不受“不得少于30日”的限制，当事人协商一致的，要经人民法院认可。所以AC选项错误，BD选项正确。3、金某因胃部肿瘤在某肿瘤医院进行了手术。术后身体倍感不适，到医院检查，医院对其进行了第二次手术，结果在其体内取出了第一次手术使用时的纱布。金某因此向法院起诉要求该肿瘤医院承担其医疗过失责任。对双方举证责任的承担，下列说法正确的是：（）。A、金某应对其受到的损害承担举证责任B、医院应对其不存在医疗过错承担举证责任C、医院应对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任D、金某应对医疗行为与损害结果之间存在因果关系承担举证责任【参考答案】A,B,C【解析】《民诉证据规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”故A正确。《民诉证据规定》第3条规定：“……(八)因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。……”故BC正确，D错误。4、甲为某有限公司股东，持有该公司15%的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题？（）。A、请求法院解散公司B、请求公司以合理的价格收购其股权C、将股权转让给另外两个股东退出公司D、经另外两个股东同意撤回出资以退出公司【参考答案】A,C5、育才中学委托利达服装厂加工500套校服，约定材料由服装厂采购，学校提供样品，取货时付款。为赶时间，利达服装厂私自委托恒发服装厂加工100套。育才中学按时前来取货，发现恒发服装厂加工的100套校服不符合样品要求，遂拒绝付款。利达服装厂则拒绝交货。下列哪些说法是正确的？A、育才中学可以利达服装厂擅自外包为由解除合同B、如育才中学不支付酬金，利达服装厂可拒绝交付校服C、如育才中学不支付酬金，利达服装厂可对样品行使留置权D、育才中学有权要求恒发服装厂承担违约责任【参考答案】A,B,C6、卖方中国某公司与买方法国某公司订立了买卖1000套茶具的合同，FCA北京，25美元／套，不可撤消信用证支付，2002年9月马赛港交货．合同订立后，卖方组织安排货物的运输，2002年7月卖方将合同约定的货物交付给“吉利”公路运输公司运输，由该公司安排将货物运至天津港，从天津港再交由从事远洋运输的“追风”号运输至法国马赛港．公路运输途中，发生交通事故，25套茶具破碎．在海上货物运输途中，因“追风”号上船员随意丢弃烟头导致火灾，本案合同项下的50套茶具被毁坏．货物到港后，买方发现有75套茶具已被毁无法使用，遂拒绝接收货物，同时通知开证行拒付信用证．依据《2000年国际贸易术语解释通则》及《海牙规则》，有关毁坏的茶具的损失的承担问题，下列表述正确的是A、公路运输阶段毁坏的25套茶具的损失应当由卖方来承担B、公路运输阶段毁坏的25套茶具的损失属于风险转移到买方后的货损，应当由买方承担C、海上货物运输途中因火灾毁坏的50套茶具的损失由买方承担D、海上货物运输途中因火灾毁坏的50套茶具的损失买方应当向承运人索赔【参考答案】：B,C【解析】：本案中，买卖双方约定采纳的是FCA贸易术语，根据《2000年国际贸易术语解释通则》，FCA项下，自货物交付绐承运人以运交买方时风险由卖方转移至买方．就本案而言，公路运输阶段毁坏的25套茶具的损失发生在风险转移至买方承担以后，尽管这段路程是在国内进行的，但它是整个国际运输的一部分，FCA项下，为完成货物的跨境交付，自货物交付给第一个独立的承运人以运交买方时风险就发生转移，所以损失由买方承担，故B选项正确，A选项错误．根据《海牙一维斯比规则》火灾属于承运人的免责事项，除非火灾是由于承运人本人的故意或重大过失造成．而本案中，火灾是由于船员疏忽造成的，而非承运人本身的过错，所以承运人得以免责．因为在海上运输途中因火灾造成的50套茶具的毁坏是发生在风险转移至买方承担以后，所以该损失应当由买方承担，故C选项正确，D选项错误．7、甲生前有一万元债务，其遗嘱中规定其财产中5000元归幼子乙，5000元赠给侄子丙；甲留有遗产18000元，甲死后两个月，该遗产依遗嘱由乙、丙各得5000冗，其余8000元由甲的妻子丁、甲的长子、次子及女儿各得2000元，遗产分割后，债权人索债，则（）A、甲的长子、次子各偿还2000元B、甲的妻子、女儿各偿还2000元C、乙、丙各偿还1000元D、丙偿还五千元，其他人各还1000元【参考答案】A,B,C【考点】被继承人的债务清偿【解析】依《继承法》第33、27条的规定，应先由法定继承人以其所得遗产清偿债务；不足清偿时，再由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产清偿债务。本题中，甲的妻子丁、甲的长子、次子及女儿作为法定继承人，应以其所得先清偿债务，故A、B正确。乙作为遗嘱继承人、丙作为遗赠人，按比例用所得遗产清偿债务，故C正确。8、陈嘉委托罗亦购买香尖牌茶叶一箱，罗亦到商场后发现该品牌茶叶已经卖完。罗亦平时知道陈嘉也爱喝乌龙茶，就帮陈嘉买了一箱乌龙茶。后陈嘉拒收。下列选项中正确的是：（）A、陈嘉拒绝受领的行为合法，罗亦的行为属于越权代理B、罗亦的行为属于有效行为，因为是为了陈嘉的利益C、陈嘉不得拒绝受领，因为罗亦有代理权D、不管陈嘉事后同意与否，罗亦的买受行为都有效【参考答案】A,D【考点】狭义的无权代理【解析】罗亦的行为超出了代理权，陈嘉可以拒绝接受茶叶，拒付茶款。罗亦应当自己承担付款买荼的法律后果，无权向商场退货。故A、D正确。9、甲、乙二人之间的贸易纠纷经A仲裁委员会仲裁后，于2000年4月6日作出裁决。而甲对仲裁裁决不服，认为该仲裁裁决是由于乙隐瞒了重要证据而作出的，遂想向人民法院申请撤销该仲裁裁决。与此同时，A仲裁委员会也发现仲裁庭在审理过程中，对双方提交的证据存在工作上的疏漏，希望能够对甲乙二人的纠纷重新仲裁。针对以上情况，甲的做法错误的是：（）A、甲又向A仲裁委员会申请重新仲裁B、甲应当在收到裁决书之日起6个月内向人民法院提出申请撤销该仲裁裁决C、甲应当向乙的财产所在地的中级人民法院提出申请撤销该仲裁裁决D、甲应当向人民法院提供乙隐瞒了重要证据的证据【参考答案】A,C【解析】AC。本题考查申请撤销仲裁裁决程序。当事人不得就已经裁决的事项再行申请仲裁，A项错误。依《仲裁法》第58条的规定，当事人应向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。故C项错误。《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：…………(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。D项正确。10、某甲诉某乙离婚一案，诉讼过程中某甲申请撤诉，法院于1990年2月2日裁定准许。根据下列假设的情况，法院对哪些起诉应当受理？A、某甲在六个月内再次起诉离婚，未提出新情况、新理由B、某甲在六个月后再次起诉离婚，未提出新情况、新理由C、某乙在六个月内再次起诉离婚，未提出新情况、新理由D、某乙在六个月后再次起诉离婚，未提出新情况、新理由【参考答案】：B,C,D【解析】：《民事诉讼法》第111条第（7）项：“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”《民诉意见》第144条：“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”“原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第七项的规定不予受理。”该意见第150条：“判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第一百一十一条第（七）项规定的条件限制。”甲乙离婚，甲为原告，乙为被告，故对于A项应不予受理；B项超过了6个月应当受理；C、D项均为被告再次起诉，均应受理。所以B、C、D符合题目要求。11、根据《中华人民共和国公司法》的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有A、总经理B、董事长C、1/3以上董事D、代表1/4以上表决权的股东【参考答案】：C,D【解析】：根据《公司法》第40条的规定，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。12、下列各项，关于外资企业与外国公司分支机构的区别的表述中，正确的有：（）。A、外资企业可以取得中国法人资格，而外国公司的分支机构不能取得这种资格B、外资企业有注册资本，而外国公司的分支机构有经营资金而没有注册资本C、外资企业的举办者可以是外国的自然人、法人和其他经济组织，而外国公司的分支机构的设立者必须是外国公司法人D、外资企业可以在中国境内从事经营活动，而外国公司的分支机构却不能在我国境内从事经营活动【参考答案】A,B,C【考点】外资企业与外国公司分支机构的区别【解析】根据《外资企业法》的规定，外资企业可以取得中国法人资格，而根据《公司法》的规定，外国公司的分支机构不具有法人资格，故A正确。根据《公司法》的规定，外国公司的分支机构须有该外国公司拨付的经营资金，但没有注册资本要求，故B正确。根据《外资企业法》和《公司法》的有关规定，C正确。外国公司的分支机构虽然不具备中国法人资格，但其有权在中国境内从事经营活动。故D不正确13、选项所列哪些情形下，保险人不能行使代位求偿权?（）A、财产保险的被保险人的家庭成员过失造成保险责任范围内的事故发生的B、财产保险中的保险人赔偿后，被保险人决定放弃对第三者的请求赔偿权利的C、人身保险中致使被保险人死亡或是伤残的第三者D、责任保险的保险人在对被保险人给第三者造成的损失赔偿后【参考答案】A,C,D【解析】A选项当选。《保险法》第62条规定：“除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。”代位求偿权是财产保险中特有的问题，人身保险中因为人的生命无法以金钱计算与衡量，故不存在代位求偿权的问题。代位求偿权并非对任何第三人均可主张，对被保险人的家庭成员或者组成人员，如果不是故意制造了保险事故，保险人是不得行使代位求偿权的。在财产保险中如果第三人是被保险人的家庭成员或是组成人员，除非保险人能够证明他们是故意制造事故，否则也不能适用代位求偿权。B选项不选。《保险法》第61条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。”财产保险中保险人赔偿之后，若被保险人未经保险人同意放弃对第三者的赔偿请求权的，该放弃行为无效，保险人依然可以代位求偿。C选项当选。《保险法》第50条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”责任保险中保险人承担责任后，是不能向被保险人追偿的。D选项当选。《保险法》第46条规定：“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不得享有向第三者追偿的权利。但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”人身保险的规定完全不同的，因第三者行为发生的事故保险人不得向第三者追偿!据此选项ACD是不能实行代位求偿权的情形。为正确的选项；选项B是可以行使代位求偿权的情形，为错误的选项。14、某市居民郭某长期在邻近一城市的乡镇企业工作，后因健康和精神的原因而不能完全辨认自己的行为，则以下可以申请法院宣告郭某为限制民事行为能力人的是A、仍然与郭某持有劳动关系的乡镇企业B、郭同母异父的长兄乙某C、曾借钱给郭某至今未收回借款的好友丁某D、一直与郭某同住职工宿舍的同事丙某【参考答案】：A,B,C【解析】：认定公民无民事行为能力或限制行为能力的案件.民诉法第一百七十条申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。所以ABC正确，D错误，因为题干没有表明丙某与郭某具有任何利害关系15、根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院的下列哪些做法是错误的?A、秦某与甲公司专利侵权纠纷一案诉至法院，法院认为案情简单适用简易程序进行审理B、甲某与乙某合伙纠纷一案，区法院适用简易程序审理并作出判决后，乙某不服提出上诉，中级人民法院裁定撤销原判，发回重审后，区法院认为案情简单适用简易程序重审此案件C、王某诉陈某与李某共同侵权纠纷一案，区法院认为案情简单适用简易程序审理此案D、甲公司与乙公司合作开发游戏软件纠纷一案，区法院受理后组成合议庭进行审理，审理过程中发现案情简单改为简易程序独任审理【参考答案】：A,B,D【解析】：《民诉意见》第2条第1款规定：“专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖。”所以，关于专利纠纷的案件应当由中级人民法院管辖，《民事诉讼法》第142条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定”所以，简易程序的案件只能在基层法院审理案件的过程中，所以A选项中，秦某与甲公司的专利侵权案件应当由中级人民法院审理，不应适用简易程序。A选项符合题干。《简易程序规定》第1条第（二）项规定：“基层人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件，适用本规定，但有下列情形之一的案件除外：（二）发回重审的”B选项中是中院发回重审的案件，不能适用简易程序，所以，B选项符合题干。《民事诉讼法》第142条规定：“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。”C选项中，王某诉两人共同侵权，法院认为案情简单，又是一审基层法院审理，所以可以适用简易程序，C选项不符合题干。《民诉意见》第171条规定：“已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。”D选项中在适用普通程序后又改成适用简易程序，是不符合法律规定的，所以D选项符合题干。16、根据我国《票据法》的有关规定，持票人行使追索权，可以请求被追索人就费用予以清偿。（）。A、被拒绝付款后，给持票人造成的经济损失B、被拒绝付款的汇票金额C、汇票金额自到期或者提示付款日起至清偿日止的利息D、取得有关拒绝证明和发通知书的有关费用【参考答案】B,C,D【考点】付款与追索权【解析】持票人行使追索权。可以请求被追索人支付的金额和费用包括：(1)被拒绝付款的汇票金额；(2)汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的同档次流动资金贷款利率计算的利息；(3)取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。BCD为正确选项17、关于民事诉讼中的证据收集，下列哪些选项是正确的?A、在王某诉齐某合同纠纷一案中，该合同可能存在损害第三人利益的事实，在此情况下法院可以主动收集证据B、在胡某诉黄某侵权一案中，因客观原因胡某未能提供一项关键证据，在此情况下胡某可以申请法院收集证据C、在周某诉贺某借款纠纷一案中，周某因自己没有时间收集证据，于是申请法院调查收集证据，在此情况下法院应当进行调查收集D、在武某诉赵某一案中，武某申请法院调查收集证据，但未获法院准许，武某可以向受案法院申请复议一次【参考答案】A,B,D【考点】民事诉讼中的证据收集【解析】《民事诉讼法》第64条第2款规定，当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《民事诉讼证据规定》第15条规定，《民事诉讼法》第64条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”是指以下情形：(1)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；(2)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。由此可见，涉及可能有损他人合法权益的事实，人民法院可以主动调查取证。因此，在选项A中，在王某与齐某之间的合同可能存在损害第三人利益的事实的情况下，人民法院可以主动收集证据。选项A是正确的。根据《民事诉讼证据规定》第l7条的规定，符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：(1)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；(2)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；(3)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。由此可见，当事人不能自行收集证据材料是基于客观原因的，可以申请法院收集证据。但如果当事人是因主观原因而未能调查取证的。不能申请法院调查收集证据。因此，选项B中的胡某因客观原因不能提供一项关键材料的，可以申请法院收集该证据。选项B是正确的。而选项C中的周某是因自己没有时间的主观原因而未能收集证据，其不可以向法院申请调查收集证据，法院在此情况下也不应当依其申请进行调查收集。选项C是错误的。根据《民事诉讼证据规定》第19条的规定，当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前7日。人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起3日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起5日内作出答复。结合本题，武某在向法院申请调查收集证据未获准许的情况下，可以向受案法院申请复议一次。因此，选项D是正确的。18、下列选项中哪些应认定为无效的民事行为？A、某甲与某县政府商定，某甲赠给某县政府一台轿车，但实际上此台轿车归某乙所有B、间歇性精神病人，在确能证明的发病期间实施的民事行为C、某甲把一幅古画真品错当成复制品卖给某乙D、11岁的某丙接受了从美国来的叔叔送给他的一台电脑，价值1．5万元【参考答案】：A,B【解析】：见《民法通则》第55条、第58条，《民法通则意见》第67条、第68条，《合同法》第53条。19、根据民事诉讼法的规定，下列关于特别程序与督促程序特点的表述哪些是正确的?A、两者都没有设答辩程序B、两者都由基层人民法院管辖C、两者都实行一审终审D、两者都是基于申请人的申请而开始的【参考答案】：A,B,C【解析】：因为这两种程序，不像诉讼存在对立的原告被告，所以，没有答辩程序，各自设立了公告、异议等程序。A选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”第166条第1款规定：“公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。”第170条第1款规定：“申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。”第174条规定：“申请认定财产无主，由公民、法人或者其他组织向财产所在地基层人民法院提出。”第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：”所以，两者都是由基层人民法院管辖。B选项正确。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。……”第194条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”特别程序实行一审终审，督促程序不服的也是只能起诉，也是一审终审。C选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”特别程序中的选民资格案件是以起诉人的起诉而开始的，而不是当事人申请，D选项错误。20、在民事诉讼的督促程序中，下列情形不影响支付令效力的有（）A、债务人提出口头异议的B、债务人在书面异议中只提出缺乏清偿能力的C、债务人收到支付令后，未在法定期间内提出书面异议，向其他法院起诉的D、债务人拒绝接收支付令的【参考答案】A,B,C,D【解析】本题考查不影响支付令效力的情形。根据《民事诉讼法》第194条及《民诉法意见》第221条规定，债务人在法定期间内提出书面异议，人民法院直接裁定终止督促程序，导致支付令失效；但是如果债务人对债务本身没有异议，只是书面提出缺乏偿债能力，不影响支付令的效力；债务人的口头异议无效，也不影响支付令的效力。《民诉法意见》第220条规定：“向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。”债务人应当自收到支付令之日起15日内清偿债务或提出书面异议，留置送达之日视为债务人收到之日，因此债务人拒绝接收支付令，不影响支付令的效力。ABCD均正确。21、我国《对外贸易法》不适用于下列哪些方面？A、国内区域服务贸易B、货物进出口C、我国的单独关税区D、技术进出口【参考答案】：A,C【解析】：我国《对外贸易法》不适用于国内区域服务贸易和我国的单独关税区。22、甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。下列哪些说法是正确的？A、乙优先于丙受偿B、丙优先于丁受偿C、丁优先于乙受偿D、丙优先于乙受偿【参考答案】A,C23、曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款20万元，约定分10次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的？（）。A、汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款B、汽车销售公司有权通知曾某解除合同C、汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费D、汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的12万元价款【参考答案】A,B,C24、甲种子公司和乙农业科学院签订了一份优良稻种的买卖合同，甲公司只支付了一半价款，剩余的拖延未付，乙科学院遂向法院提起诉讼，要求甲公司偿付欠款。法院由3名陪审员和2名审判员组成合议庭进行了审理。在合议庭进行评议时，陪审员们的意见和审判员的意见不一致，审判长即将案件报送审判委员会处理。经过讨论审判委员会决定乙科学院应当胜诉，合议庭全体成员参加了审判委员会的讨论，并在表决时进行了投票。合议庭遂以法院审判委员会的名义作出了一审裁判，判决乙胜诉。判决生效后，原合议庭成员审判员丙发现甲乙之间的合同有伪造的嫌疑，遂向审判委员会提议再审。上述案件中存在哪些问题?（）A、合议庭意见不一致时，审判长将案件报送审判委员会处理B、合议庭全体成员参加了审判委员会的讨论，并在表决时进行了投票C、合议庭以审判委员会的名义作出了一审判决D、丙向审判委员会提议再审【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。25、一国对非居民征税，仅限于来源于征税国境内的所得，而对非居民的境外所得无权征税。非居民在收入来源国的所得，一般包括以下哪几项？()A、营业所得B、投资所得C、个人劳务所得D、财产所得【参考答案】：A,B,C,D【解析】：非居民在收入来源国的所得一般包括答案中所列的四项，来源国只能就这四项所得征收税款。投资所得和财产所得实行源泉扣缴，也是征税对象，勿漏选。26、下列哪些情形下，合伙企业应解散?()A、甲合伙企业有2名合伙人张某和孙某，孙某死亡，张某不同意孙某的继承人继承合伙人资格B、王某和赵某设立乙合伙企业，打算利用赵某发明的养殖方法进行海鲜养殖，乙企业成立后发现赵某的技术存在严重缺陷，不能进行海鲜养殖C、丙合伙企业有3名合伙人，2名合伙人同意将合伙企业解散D、丁合伙企业有2名合伙人李某和刘某，合伙协议约定的合伙经营期限届满，李某提出继续经营，刘某不同意【参考答案】：A,B,D【解析】：《合伙企业法》第85条规定，合伙企业有下列情形之一时，应当解散：(1)合伙期限届满，合伙人决定不再继续经营；(2)合伙协议约定的解散事由出现；(3)全体合伙人决定解散；(4)合伙人已不具备法定人数满30天；(5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(6)被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(7)法律、行政法规规定的其他原因。根据该条规定，ABD选项正确。27、甲公司因扩建需要购买大型设备一台，遂向专门从事大型设备出租的乙公司提出要求租赁丙公司生产的最新型号，乙公司依靠自己多年的经验指出另一型号性能更好，并向甲公司提出建议，待甲公司同意后即从丙公司购买该设备并出租给甲公司使用。甲公司在该设备安装完毕后，发现不能正常运行，下列哪些判断是正确的?（）A、根据合同的相对性，即使设备存在质量瑕疵，甲公司也不能直接向丙公司