《如何看待离婚冷静期（论文）》

如何看待离婚冷静期TOC\o"1-3"\h\u15291如何看待离婚冷静期 129342第1章绪论 2194901.1离婚冷静期的概念 2219531.2离婚冷静期的种类 211061.2.1广义的离婚冷静期 2113921.2.2狭义的离婚冷静期 255721.3离婚冷静期的作用 2318051.3.1防止轻率离婚 2191881.3.2提供一个过渡期 3239671.3.3促进社会和谐 322938第2章构建我国离婚冷静期制度论证 3308222.1必要性 360762.1.1顺应时代发展和社会婚姻家庭观念变化 3273192.1.2国内婚姻状况的现实需求 3128612.2可行性 4245692.2.1国外发展蓝本 4145372.2.2家事审判方式改革的推动 4316162.2.3优化司法资源 412887第3章目前离婚冷静期存在的问题和分析 475683.1存在的问题 4180763.1.1登记方面 5321303.1.2离婚诉讼方面 5112933.2问题分析 7107743.2.1还未做到本土化 7183693.2.2相关制度并不完善 718731第4章相关建议 846334.1未成年人利益最大化 8313584.1.1忽视未成年人的利益 8142584.1.2侵害未成年人的利益 874554.1.3影响未成年人的身心健康 8218054.2区别对待 8301324.3构建多元化的纠纷解决机制 9299444.3.1设立婚姻咨询中心 9255514.3.2心理咨询制度 9255574.3.3婚姻登记部门与法院的合作 101748第5章总结 11参考文献 12摘要:近年来，我国的离婚率不断飙升，轻率离婚的现象层出不穷。闪婚闪离的现象不仅在我国频发，世界各国也都面临这种现象，西方国家都建立了离婚冷静期制度，并且取得了良好的社会效果。虽然在我国立法中没有确立离婚冷静期制度,但是在我国司法实践中早已经对离婚冷静期进行运用，在家事审判方式的改革和我国民法典编写的大背景之下，我国就可以借鉴其他国家的相关制度经验。本文就是主要分析离婚冷静期制度的定位、发展沿革、存在的不足，并且对构建我国的离婚冷静期制度提出自己构想。关键词：离婚；冷静期；看法；制度绪论1.1离婚冷静期的概念离婚冷静期，又叫做离婚等待期、离婚审查期或者离婚熟虑期，即夫妻在离婚前，国家将夫妻强行暂时分开，等双方都冷静思考过后再决定还要不要离婚的一段时间。1.2离婚冷静期的种类就现在的学界研究来看，根据相关文献我们可以将离婚冷静期分为广义的离婚冷静期和狭义的离婚冷静期。以离婚案件是否进入或结束诉讼过程为依据，将广义的离婚冷静期划分为诉前冷静期、诉讼冷静期和判后冷静期。1.2.1广义的离婚冷静期1.2.1.1诉前冷静期主要是指很多法院推行的诉前调解，即在立案之前设置的冷静期。1.2.1.2诉讼冷静期是指法院在诉讼期间设置的冷静期。1.2.1.3判后冷静期是指在离婚案件中，在判决不准离婚或者调解和好的案件中，原告有新情况、新理由，才能向法院重新起诉的6个月的期间，即将传统的判后6个月视作冷静期。1.2.2狭义的离婚冷静期狭义的离婚冷静期指诉讼过程中设置的冷静期。1.3离婚冷静期的作用1.3.1防止轻率离婚离婚冷静期制度通过在一定期限内对离婚自由的限制，保障夫妻双方冷静思考，有效避免冲动、轻率离婚，从而有效阻止非真意型离婚，一定程度上降低离婚率，维护家庭稳定。1.3.2提供一个过渡期妥善处理离婚事宜对于夫妻双方确已深思熟虑后，仍坚持离婚的夫妻，离婚冷静期制度可提供一个过渡期限，为夫妻双方安排时间适应离婚生活，选择最适合未成年子女的抚养监护方式，并妥善处理夫妻财产分割、债权债务等事宜，从而平稳过渡，解除婚姻关系。1.3.3促进社会和谐离婚冷静期无论是为当事人提供情绪上的冷静期或者问题处理的过渡期，均能够平和当事人情绪，减少离婚变动带来的不良影响，对感情尚未破裂的夫妻予以积极挽救，对感情确已破裂的夫妻予以妥当善后，缓和矛盾情绪，保障社会和谐稳定。构建我国离婚冷静期制度论证2.1必要性2.1.1顺应时代发展和社会婚姻家庭观念变化离婚冷静期制度在我国虽然属于一项新制度，但是在国外却已发展得相当完备。为了解决降低离婚率这一问题，我国就必须吸收时代发展趋势中的精华。虽然现行的婚姻法保障了公民婚姻自由，但防止轻率离婚也是我国婚姻立法方面的重要指导原则。办理离婚手续或接收离婚起诉的过程中既要考虑轻率离婚给双方带来的苦，也要考虑离婚对子女尤其是未成年子女带来的阴影，这就需要双方冷静思考，努力克服女婚姻中的小摩擦，相互包容以促进婚姻的稳定。2.1.2国内婚姻状况的现实需求现在的年轻夫妻，男女双方仅凭借一时的好感和冲动结婚,在婚后不懂得相互包容和谅解，生活中稍有不顺畅便把离婚挂在嘴边。在这个浮躁的社会中，必须建立离婚冷静期制度来稳定社会,增强公民的家庭责任感和社会责任感。建立离婚冷静期制度给予离婚双方提出问题解决矛盾一定时间，可以大大降低离婚带来的伤害,减少社会中的问题，极大的提高社会和谐度和稳定性。2.2可行性2.2.1国外发展蓝本我国法律中并未确定离婚冷静期这一制度，而是完全引鉴国外的经验。从该制度的发展中可以看出，世界各国都已经建立了离婚冷静期制度，不仅是英美法系的国家,还有大陆法系国家也相继建立了该制度,并且在该制度的运行过程中其他国家也已经创制了完备的运行体系。国外的成功的尝试和失败的经验都可以为我国建立该制度提供可行性蓝图。2.2.2家事审判方式改革的推动家事审判是指确定身份关系的案件及基于身份关系而产生的家庭纠纷，最高人民法院在发布的《最高人民法院关于进一步深化家事审判方式和工作机制改革的意见(试行)》中指出，人民法院审理离婚案件，经双方当事人同意，可以设置不超过3个月的冷静期，冷静期内法院可以开展调解、家事调查、心理疏导等工作。此次改革的主要方向就是维护婚姻家庭和谐稳定，依法保障未成年人、妇女和老年人的合法权益，极大的推动了在登记离婚中确立冷静期制度。2.2.3优化司法资源在我国《婚姻法》中规定夫妻双方感情确已破裂的，法院才能准予离婚。如果将冷静期运用到司法实践中，法院可以在冷静期内开展家事调查，根据相关情节具体判断感情是否已经破裂，并且双方冷静期结束后如果坚持离婚，就可以根据法律规定判决离婚，这样也会使法院工作分流，缓解法院的压力。现实中有不少要求离婚，经过冷静之后又后悔，想要复婚的例子，这样反复无论对于司法机关还是民政机关都百害无一利。因而在我国增设冷静期制度既有助于优化司法资源，又有利于节约行政资源。目前离婚冷静期存在的问题和分析3.1存在的问题由于我国离婚冷静期制度的实施时间太短且未形成统一的法律规定，目前尚处在摸索的阶段，经验尚且不足。有的试点地区的具体规定存在照搬国外的相关做法的情况，有些规定不一定适合我国的国情，亦导致在司法实践出现不少的问题。3.1.1登记方面3.1.1.1缺乏法律依据我国1994年《婚姻登记管理条例》(以下简称《管理条例》)中规定，双方当事人申请登记离婚，自离婚申请之日起有1个月的审查期限。这一规定曾被视为我国离婚相关法律中对离婚冷静期制度的规定。然而这一规定被2003年《登记条例》所取消。自2003年之后，我国的婚姻登记法律方面再也没有涉及离婚冷静期制度的法律规定。目前，我国许多婚姻登记机关推行的“预约离婚”,只是针对目前高发的离婚率产生的社会问题而采取的一系列实践探索，并没有任何的法律规定。没有法律依据，会导致大众存在对离婚冷静期制度合法性的质疑，影响该制度的作用发挥。3.1.1.2预约时间较短据调查了解，很多婚姻登记机关推行的“预约离婚”中设置的冷静期时间都很短，大部分都是1至2个星期左右。一般的步骤是在登记离婚中，填写离婚预约登记表格，经过1周左右的冷静时间，如果双方当事人仍然想离婚，可以到婚姻登记机关办理离婚手续。在离婚冷静期结束后，如果双方没有到民政局再次申请登记离婚，视为双方撤销离婚登记申请。根据调查发现，离婚冷静期时间过短，当事人没有足够的时间冷静自己的情绪，认真思考未来的生活，不能避免冲动离婚。而婚姻登记机关等相关部门也无法及时开展挽救婚姻的针对性措施。离婚冷静期制度不是简单地给双方当事人冷静思考的时间，该制度最重要的特点就是结合相应的配套措施来挽救婚姻、化解矛盾。3.1.2离婚诉讼方面3.1.2.1缺乏相关法律依据在诉讼离婚方面，也同样存在离婚冷静期制度缺乏法律依据的问题。我国.法律中并没有关于诉讼离婚的离婚冷静期制度的明确规定，只是在法律中规定离婚案件必须经过法院的调解程序，很多人认为这是离婚冷静期制度的法律依据，但这条法律的规定过于笼统，被视为是离婚冷静期制度的法律依据略显牵强。尽管2016年最高院推行的家事审判改革对离婚冷静期制度给予肯定，并在全国范围内予以推广，目前各地法院也出台了很多的文件来对离婚冷静期制度进行详细的规定，但是法官在审理案件适用离婚冷静期制度时仍然是缺乏法律依据，究其原因是离婚冷静期制度缺乏人大立法的规定，并没有上升到全国性的法律文件中。3.1.2.2适用对象不同离婚冷静期的适用对象在各法院之间存在很大的差异。各法院对于具有挽救可能的危机婚姻适用离婚冷静期基本没有异议，而死亡婚姻是否适用离婚冷静期存在较大的争议。山东省高级人民法院出台的《审理规程》中第19条、21条规定，对危机婚姻可以适用离婚冷静期，而法院审理死亡婚姻案件时，不能适用离婚冷静期来限制当事人的婚姻自由。更严重的是，由于缺乏法律的统一规定，在某些法院，我们看到双方感情已经完全破裂的案件或者存在家暴可能的案件却被个别法院当做危机婚姻适用离婚冷静期。对于有些案件，我们适用离婚冷静期，不仅不能达到目的，效果可能适得其反。3.1.2.3适用次数有限制由于诉讼离婚的程序设置的复杂性和耗时性，诉讼离婚中可能存在一次或多次设置离婚冷静期的问题。关于离婚冷静期的适用次数，至今也没有统一的定论。有些学者认为在同一案件中，只能适用一次，重复设置离婚冷静期，可能会造成法官借此故意拖延诉讼，侵害当事人的离婚自由权利。而另有一些学者认为离婚冷静期可以在同一案件中重复适用，原因是某些离婚案件情况可能比较复杂，矛盾较深，需要多次重复设置来进行处理。本文认为，在诉讼离婚中，由于诉讼离婚的案件一般都存在较大的争议，案件的审理周期较长，存在重复适用离婚冷静期的可能性，同时考虑到如果适用的次数太多，可能会给民众带来厌诉的情绪，反而不利于矛盾的处理，离婚冷静期应当有合理的次数限制。3.1.2.4审限问题在处理离婚案件时，法官需要在其中牵扯更多的精力,自然需要的时间也就更多。离婚冷静期制度以处理离婚问题为内容，该制度在实施过程中必然也需要更多的时间，况且该制度的主要功能在于修复当事人的感情，挽救婚姻。在离婚冷静期间，法院会采取很多措施来挽救婚姻和化解矛盾。如果按照现在六个月的普通审限计算，离婚案件的审限存在过短的问题。法官在适用离婚冷静期的时候，会担忧能不能及时审结案件，也会因为考核的压力，而影响其对不同类型的离婚案件采取针对性措施。考虑到离婚案件乃至家事案件的特殊性，离婚冷静期间不应该计入六个月的法定审限中。3.2问题分析3.2.1还未做到本土化离婚冷静期制度在国外已经是一项非常成熟的制度，但在我国却是一项新兴的制度。离婚冷静期制度要想在我国落地生根，发挥其作用，存在两个问题，离婚冷静期制度是否应纳入立法以及我国的离婚冷静期制度应如何规定。我国的婚姻文化和国情决定我们不可能完全照搬其他国家的经验，况且国外的离婚冷静期制度在不同国家之间还存在不小的差异。首先，就离婚冷静期制度是否应纳入我国立法来看，目前还存在较大争议。本文通过对离婚冷静期制度作用的分析可知，离婚冷静期制度具有其他制度无法取代的作用，该制度应该纳入我国的立法。我国的现状存在的原因是社会各界对于离婚冷静期制度缺乏了解，以至于存在一些争议，导致离婚冷静期制度的发展缓慢。任何新生事物的发展都有一个过程，在这个过程当中有质疑在所难免。离婚冷静期制度在我国作为一项新的制度肯定会被质疑，只有经受住质疑，才能更好地发展。3.2.2相关制度并不完善由于离婚冷静期制度在我国属于新生的事物，我国现有的法律规定很难满足其需要，导致在短时间内相关的配套措施跟不上，出现很多的问题。特别是在诉讼离婚方面,离婚案件属于家事案件的范围，设置离婚冷静期制度是整个家事审判改革的一部分，离婚冷静期制度要想发挥真正的效果必须要依赖其他家事制度的支持。而我国现有的司法实践的情况是，各试点法院在探索实施离婚冷静期制度的过程中，与之相应的家事审判制度也正在进行改革，也存在一个完善的过程。在家事审判整体的改革背景之下，暴露出我国的家事审判机构、家事审判队伍、家事诉讼程序这三方面存在一些问题，影响离婚冷静期制度发挥其应有的作用。离婚冷静期制度要想达到其应有的效果，就必须推动整个家事审判制度改革全面发展。相关建议4.1未成年人利益最大化父母的离婚对未成年人的利益具有重大的影响，在离婚案件的处理中，自然也要贯彻该原则。未成年人特别容易因父母离婚而影响自己的生活，主要体现在以下几个方面:4.1.1忽视未成年人的利益在父母离婚的过程中，父母在处理自身的感情问题的时候，往往容易忽视未成年人的利益，甚至有的父母为了自己的某些利益而侵害未成年的利益。例如，父母会为了自己的考虑而争夺或放弃抚养权，完全没有站在未成年人的角度进行考虑。4.1.2侵害未成年人的利益对未成年人利益的侵害，不仅体现在父母离婚之时，更体现在父母离婚之后。父母婚姻的破裂对未成年人的健康成长具有极大的影响。离婚所造成的伤害对孩子而言是一个累积的过程，它的影响随时间而增加。有些未成年人会因为父母的离异而影响自己的婚姻观。据调查，在很多的未成年人犯罪案件中，犯罪人都是来自于父母感情破裂的单亲家庭。4.1.3影响未成年人的身心健康对于未成年人来说离婚后父母再婚组成的家庭也很难适应。甚至在一小部分再婚家庭中，会出现继父母对于另一半与原配所生子女有虐待、殴打等行为。由此可见，婚姻家庭的稳定对于未成年人的身心健康具有重要影响。4.2区别对待区别对待原则是一项贯穿于离婚冷静期制度全过程的原则，也是和婚姻法的原则相区别的一种特殊的只适用于该制度的原则。其主要体现在以下几个方面:首先，由于诉讼离婚和登记离婚涉及的婚姻状况不同，两者的离婚冷静期制度的设置不可能完全一样。在诉讼离婚中，在适用离婚冷静期之前，通过对婚姻状况的诊断，决定是否应给双方当事人设置一段时间的离婚冷静期。不同的婚姻状况，存在着是否能适用离婚冷静期的区别。并且，由于双方当事人的婚姻状况、无子女的情况等具体条件的不同，设置的离婚冷静期的时间及种类也不相同。而登记离婚中设置离婚冷静期的程序则比较简单。其次，根据离婚当事人的不同情感情况，离婚冷静期期间针对性的采用不同的措施。对于危机婚姻，重在感情的修复、治疗。工作的重心主要是采取措施来挽救双方当事人的婚姻。而针对一些死亡婚姻，主要目的是缓和当事人的情绪，促成和平分手，维护相关当事人的合法利益。而对于涉及未成年人的案件重在保护未成年人的合法利益，使未成年能够健康成长。4.3构建多元化的纠纷解决机制离婚冷静期制度需要采取多种措施来化解婚姻纠纷，离不开其他相关机构和组织的配合，法院可以联系公安、社区、民政、福利、妇联等相关部门及机构开展工作，达到挽救婚姻，化解矛盾的社会效果。4.3.1设立婚姻咨询中心在我国设立婚姻咨询中心，具有多重的现实需要。4.3.1.1帮助夫妻双方学会处理复杂的关系。恋爱相比婚姻来说比较简单，只是两个恋人之间的相互关系，关系简单加之建立在爱情的基础上，双方当事人只要处理好彼此之间的关系即可。而婚姻不是这样，婚姻牵涉到的不仅是夫妻双方，还有夫妻双方的原生家庭。夫妻不仅需要处理好双方的关系，也要处理好婆媳关系、妯娌关系、姑嫂关系等。而很多夫妻可能并不懂得如何处理婚姻中的各种复杂关系，婚后被各种关系搞得焦头烂额，进而影响双方之间的关系。4.3.1.2指导年轻人婚姻的相处技巧现在的年轻人对于婚姻的处理存在一定的问题。而且大部分走入婚姻的是80后和90后人群，有很多是独生子女，从小受到家人的宠爱，不懂得处理婚姻中的关系。两个人相处，时间一久，爱情变淡，彼此之间的缺点暴露，可能会发生一系列的问题。而发生婚姻问题时，婚姻咨询中心可以帮助双方-起梳理婚姻中遇到的问题，指导夫妻双方学习婚姻的沟通技巧，修复夫妻之间的感情。即使最后离婚，他们也能学习到如何处理以后婚姻中面临的问题。最近几年，我国逐渐意识到开展婚姻咨询的重要性，目前已经开始出台相关规定，并在各地的试点展开探索。4.3.2心理咨询制度心理咨询在离婚案件的处理过程中具有重要的作用，在离婚冷静期间设立心理咨询的作用主要体现在如下几个方面:4.3.2.1对双方当事人开展心理咨询了解双方的矛盾争议焦点，针对双方当事人存在的感情问题进行沟通，进而对夫妻双方的感情问题提出专业性的意见。通过心理咨询，当事人可能意识到自己在感情方面存在哪些不足，进行及时的改进，为婚姻的修复奠定基础。4.3.2.2对一方当事人开展心理咨询一方当事人存在激烈情绪可能会对自己及他人造成危害的，我们建议对其开展心理咨询服务。通过对当事人开展积极的心理干预，使当事人的激烈情绪能够得到缓和，达到夫妻双方和平分手的效果，有利于社会的和谐稳定。而对于因婚姻遭受过伤害的一方，实施心理干预可以让受害者的创伤得到修复。使当事人能够重拾对生活的信心，使当事人无论以后离婚与否都够开始新的生活。4.3.2.3重塑当事人生活的信心据心理研究表明，离婚对很多人的精神有一定的影响，很多人在离婚后可能产生抑郁、焦虑等情绪，影响个人的今后发展，在离婚冷静期间开展心理咨询可以预防当事人婚姻破裂后产生的消极情绪，重塑生活的信心。4.3.2.4保护未成年人很多的未成年人会因为父母离婚而产生一系列的心理问题。未成年人的心理问题如果不及时进行心理疏导，可能会对其成长产生不利影响。如果设立心理咨询，我们可以在离婚冷静期间针对未成年人安排心理咨询师进行相应的心理辅导，通过心理疏导，未成年人受父母离婚的心理伤害可能会小很多。对于死亡婚姻中的未成年人，我们可以在冷静期间安排心理咨询师与孩子进行沟通，针对孩子的想法，在冷静期过后，对孩子的抚养权归属等问题做出妥善安排，尽最大程度保护未成年人的利益。我们可以探索在法院或婚姻登记机关内部成立相关的心理咨询室聘任心理咨询师或者委托专门的心理咨询机构对当事人进行心理咨询。同时法律应当出台政策对心理咨询的适用范围、方式等进行规定。4.3.3婚姻登记部门与法院的合作在我国，婚姻登记机关和法院都是处理婚姻问题的部门，且登记离婚和诉讼离婚都需要设置离婚冷静期，两个部门之间有很多相同的工作，两者之间需要业务往来，应加强部门之间的合作。首先，婚姻登记部门应该和法院建立信息沟通渠道，对于暂时设置离婚泠静期的离婚案件，部门之间应当互相传送相关信息，并在电脑登记备案，防止当事人重复申请离婚或起诉离婚，滥用司法和行政资源。如果当事人向法院起诉离婚，法院根据情况设置离婚冷静期时应该向当事人告知在此期间不能再向婚姻登记机关申请登记离婚；反之，如果当事人向婚姻登记机关申请离婚，其应告知在离婚冷静期间不能向法院起诉离婚。最后，由于婚姻登记机