香港上市的基本要求程序和常见的中国法律问题

香港上市的基本要求、

程序和常见的中国法律问题刘博海律师2008年4月26日LovellsLLP大纲第一部份份：香港港上市的的基本要要求及程程序第二部份份：常见见的中国国法律问问题第三部份份：经验验分享第一部份份香港上市市的基本本要求及及程序上市的优优点筹集资金金机会扩大股东东基础及及令公司司的股票票能有较较高的流流通量提高公司司的地位位及知名名度,赢取顾客客及供应应商的信信赖有助获取取比较有有利的信信贷条款款向职工授授予购股股权作为为奖励，增加加职工的的归属感感以香港为为上市地地的优点点通往中国国内地的的门槛从策略上上来看,香港地处处高增长长地区,与亚洲其其他地区区的贸易易及业务务往来频频繁。香香港是国国际公认认的金融融中心,业界精英英云集,香港交易易所曾为为不少亚亚洲及跨跨国公司司提供集集资机会会。以香港为为上市地地的优点点(续)把握中国国内地经经济增长长的机遇遇香港为发发行人提提供一个个理想的的交易平平台,藉此进军军飞跃发发展的内内地市场场。再者者,随着中国国加入世世界贸易易组织(世贸组织织)及北京将将主办2008年奥运会会,大小企业业均可借借着中国国经济起起飞而获获得不少少机遇。。以香港为为上市地地的优点点(续)本土市场场理论香港是中中国的一一部分,因此,香港是有有意寻求求在海外外国际市市场上市市的内地地企业的的首选市市场。一一些在香香港及另另一主要要海外交交易所双双重上市市的中国国内地企企业,其绝大部部分的成成交在香香港市场场进行，，更加可可以突显显出「本本土市场场」理论论的重要要性。以香港为为上市地地的优点点(续)健全的法法律体制制香港的法法律体制制以英国国普通法法为基础础,法制妥善善而健全全,为筹集资资金的公公司提供供稳妥而而具吸引引力的基基础,也能维持持投资者者的信心心。《国际会计计准则》除了《香港财务务报告准准则》及《国际财务务报告准准则》之外,在个别情情况下,香港交易易所亦会会接纳新新申请人人采用美美国公认认会计原原则及其其他会计计准则。。以香港为为上市地地的优点点(续)完善的监监管架构构《上市规则则》力求符合合国际标标准,对上市发发行人要要求高高水平的的披露规规定。香香港交易易所对企企业管治治的要求求严格,确保投资资者能够够从发行行人获取取适时及及具透明明度的资资料,从而评价价公司的的状况及及前景。资金及资资讯自由由流动在香港,资金流动动不受限限制、提提供多项项税务优优惠﹑货币可自自由兑换换及证券券可自由由转让,为发行人人和投资资者提供供一个具具吸引力力的市场场。以香港为为上市地地的优点点(续)先进的结结算及交交收设施施香港一直直以拥有有健全可可靠的证证券及银银行业著著称,配以先进进完善的的交易﹑结算及交交收设施施作为后后盾。此此外,香港金融融管理局局的美元元结算系系统,使本地金金融机构构能在亚亚洲时区区即时以以港元结结算美元元交易,而毋须等等候十二二个小时时后在纽纽约时区区进行结结算,有助减少少因结算算港元及及美元的的时差问问题而产产生的汇汇兑风险险。(资料来源源:香港交易易所)主板或创创业板主板

为符合盈盈利或其其他财务务要求的的公司而而设。在在主板上上市的公公司的行行业分类类由综合合企业﹑银行以至至公用事事业及地地产公司司不等。。创业板为具有增增长潜力力但缺乏乏营业记记录的公公司而设设,涵盖各行行各业。。创业板板对上市市公司的的企业管管治要求求严格,故深受公公司及投投资者欢欢迎。上市的考考虑因素素公司申请请上市的的理据为为何？举举例来说说,其股东是是否希望望将其于于公司的的部份投投资变现现,又或公司司是否希希望寻求求资金作作业务发发展之用用？上市市是否切切合公司司的整体体策略？？公司及管管理层是是否注意意到上市市所需的的时间和和成本？？上市的考考虑因素素(续)股东是否否准备好好接受某某程度上上失去公公司的控控制权(某些交易易或需经经由公司司的独立立股东事事先批准准)？公司管理理层是否否准备好好接受对对上市公公司严谨谨的持续续责任要要求以及及接受公公众人士士的详细细审查？董事是否否知悉董董事会任任何人事事变动也也可能影影响公司司的股价价及投资资者的信信心？上市的考考虑因素素(续)公司管理理层是否否愿意花花时间与与投资者者及研究究分析员员会晤及及沟通？？管理层能能否平衡衡公司的的短期表表现(如尽量提提高股东东价值)与较长远远的企业业策略？董事是否否知悉公公司上市市后其诚诚信责任任及买卖卖股票的的限制？(资料来源源:香港交易易所)证券上市市的一般般原则证券在香香港交易易所上市市受到严严格规管管,旨在维持持投资者者对市场场的信心心。证券券上市的的一般原原则载列列如下：：申请人适适合上市市；证券的发发行及销销售是以以公平及及有秩序序的形式式进行,而可能投投资的人人士可获获得足够够资料,从而对发发行人作作出全面面的评估估；证券上市市的一般般原则(续)上市发行行人须向向投资者者及公众众人士提提供各项项资料,而可合理理地相信信会对上上市证券券的买卖卖活动及及价格有有重大影影响且将将予平均均传布的的任何资资料,尤其须即即时公开开；上市证券券的所有有持有人人均受到到公平及及平等对对待；上市发行行人的董董事在整整体上本本着股东东的利益益行事(尤其公众众人士只只属少数数股东时时)。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求可接受的的司法地地区香港交易易所一般般接纳下下列其中中一个司司法地区区注册成成立的上上市实体体：香港

百慕达开曼群岛岛中华人民民共和国国任何其他他能为股股东提供供的保障障至少相相当于香香港提供供的保障障水平的的司法地地区(见香港交交易所及及香港证证监会于于2007年3月7日刊登的的联合新新闻稿及及政策声声明)在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)会计准则则主板新申请人人的账目目必须按按《香港财务务汇报准准则》或《国际财务务汇报准准则》编制。经营银行行业务的的公司必必须同时时遵守香香港金融融管理局局发出的的《本地注册册认可机机构披露露财务资资料》。如属海外外注册成成立的主主板新申申请人,在若干情情况下,香港交易易所可接接纳其按按《美国公认认会计原原则》或其他会会计准则则编制的的账目。。创业板创业板新新申请人人若已经经或将会会同时在在纽约证证券交易易所或NASDAQ全国市场场上市,则其按《美国公认认会计原原则》编制的账账目可获获接纳。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)是否适合合上市海外发行行人有关针对对海外发发行人的的附加上上市规定定﹑修订或豁免，请参阅：《主板上市市规则》第十九章章有关股本证券券（海外发行行人）《创业板上上市规则则》第二十四四章有关关股本证证券（海外发行行人）必须是香香港交易易所认为为适合上上市的发发行人及及业务。。如发行人或其其集团（投资公司司除外）全部或大大部份的的资产为现金金或短期期证券，则一般不不会被视视为适合合上市，除非其所所从事或或主要从从事的业业务是证证券经纪纪业务。。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)在中华人人民共和和国注册册成立的的公司（（H股公司））针对中国国发行的的股份可可在不同同市场买买卖,以及中国国法律制制度并非非以普通通法为基基础等情情况，香香港交易易所在《上市规则则》内引入若若干附加加规定，，并修订订及豁免免若干《上市规则则》条文。请请参阅：：

《主板上市市规则》第十九A章《在中华人人民共和和国注册册成立的的发行人人》《创业板上上市规则则》第二十五五章《在中华人人民共和和国注册册成立的的发行人人》在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)财务规定定创业板新新申请人人毋须符符合任何何溢利或或财务准准则规定定主板新申申请人须须具备不不少于3个财政年年度的营营业记录录,并须符合合下列三三项财务务准则其其中一项项：1.溢利测试试(P)2.市值/收入测试试(MR)3.市值/收入/现金流量量测试(MRC)在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)股东应占占溢利市值/收入/现金流量量测试市值/收入测试试溢利测试试上市时至至少2亿港元过去三个个财政年年度至少少5,000万港元(最近一年年溢利至至少2,000万港元,及前两年年累计溢溢利至少少3,000万港元)上市时至至少40亿港元上市时至至少20亿港元──市值在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)收入溢利测试试市值/收入测试试市值/收入/现金流量量测试─最近一个个经审计计财政年年度至少少5亿港元最近一个个经审计计财政年年度至少少5亿港元现金流量量──前三个财财政年度度来自营营运业务务的现金金流入合合计至少少1亿港元注:香港交易易所可接接纳为期期较短的的营业纪纪录,并／或修修订或豁豁免上述述的溢利利或其他他财务准准则规定定。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)营业纪录录及管理理层主板新申请人人须在大大致相若若的拥有有权及管管理层管管理下具具备至少少三个财财政年度度的营业业纪录。。这实际际指该公公司：在至少前前三个财财政年度度管理层层大致维维持不变变；及在至少最最近一个个经审计计财政年年度拥有有权和控控制权大大致维持持不变。豁免：在市值／／收入测测试下，如新申请请人能证证明下述述情况，香港交易易所可接接纳新申申请人在在管理层层大致相相若的条条件下具具备为期期较短的的营业纪纪录：董事及管管理层在在新申请请人所属属业务及及行业中中拥有足足够（至少三年年）及令人满满意的经经验；及在最近一一个经审审计财政政年度管管理层大大致维持持不变。。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)会计师报报告显示示过去12个月营业业额不少少于5亿港元；；或上一个财财政年度度的会计计师报告告内的资资产负债债表显示示上一个个财政年年度期间间的资产产总值不不少于5亿港元；；或上市时预预计市值值不少于于5亿港元。。新申请人人必须证证明在紧紧接其呈呈交上市市申请的的日期之之前，在在大致相相若的拥拥有权及及管理层层管理下下，具备备至少24个月的「「活跃业业务纪录录」。若新申请请人符合合（但不不限于））下述条条件,此规定可可减至12个月：创业板营业纪录录及管理理层在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)主板

无此规定定。实际际上,发行人须须拥有核核心业务务。创业板发行人于于「活跃跃业务纪纪录」期期间须积积极专注注于一项项主营业业务。不不过也可可经营与与主业相相关的周周边活动动。主营业务务在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)最低市值值主板新申请人人预期上上市时的的市值须须至少为2亿港元。创业板新申请人人预期上上市时的的市值须须至少为为：如新申请请人具备24个月「活活跃业务务纪录」」，实际上不不得少于于4,600万港元；；或如新申请请人具备备12个月「活活跃业务务纪录」」，则不得少少于5亿港元。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)公众持股股的市值值主板新申请人人预期证证券上市市时由公公众人士士持有的的股份的的市值须须至少为为5,000万港元。。创业板新申请人人预期证证券上市市时由公公众人士士持有的的股份的的市值须须至少为为：如新申请请人具备备12个月「活活跃业务务纪录」」，则不不得少于于1.5亿港元。。如新申请请人具备备24个月「活活跃业务务纪录」」，则不不得少于于3,000万港元；；或在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)公众持股股量及股股东分布布主板无论任何何时候公公众人士士持有的的股份须须占发行行人已发发行股本本至少25%。若发行人人拥有一一类或以以上的证证券,其上市时时由公众众人士持持有的证证券总数数必须占占发行人人已发行行股本总总额至少少25%;;但正在申申请上市市的证券券类别占占发行人人已发行行股本总总额的百百分比不不得少于于15%,,上市时的的预期市市值也不不得少于于5,000万港元。。如发行人人预期上上市时市市值超过过100亿港元,则香港交交易所可可酌情接接纳一个个介乎15%至25%之间的较较低百分分比。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)通过下述述测试而而合资格格上市的的发行人人:溢利测试试或市值值/收入/现金流量量测试：：300名股东市值/收入测试试：1,000名股东注:持股量最最高的三三名公众众股东实实益持有有的股数数不得占占证券上上市时公公众持股股量逾50%在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)公众持股股量及股股东分布布创业板若新申请请人上市市时市值值不超过过40亿港元，，则无论论在任何何时候公公众人士士持有的的股份须须占发行行人已发发行股本本总额至至少25%((但最低限限度要达达3,000万港元)。若新申请请人上市市时市值值超过40亿港元，，则公众众持股量量必须为为下述两两个百分分比中的的较高者者：由公众持持有的证证券达到到市值10亿港元（（在上市市时决定定）所需需的百分分比；发行人已已发行股股本的20%。股份分布布如发行人人具备24个月「活活跃业务务纪录」」：100名股东如发行人人具备12个月「活活跃业务务纪录」」：300名股东,其中持股股量最高高的5名及25股东合计计的持股股量分别别不得超超过公众众持有的的股本证证券的35%及50%在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)招股机制制主板若公众人人士对新新申请人人证券的的需求可可能甚大大,新申请人人不得仅仅以配售售形式上上市。《主板上市市规则》载有首次次公开招招股有关关股份分分配的若若干程序序。有关关详情请请参阅《主板上市市规则》《第18项应用指指引》「证券的的首次公公开招股股」。创业板新申请人人可自由由决定其其招股机机制，亦亦可仅以以配售形形式于香香港交易易所上市市。在香港交交易所上上市的主主要基本本要求(续)招股价主板《主板上市市规则》没有规定定招股价价，但新新股不得得以低于于面值发发行。创业板《创业板上上市规则则》没有规定定招股价价，但新新股不得得以低于于面值发发行。如创业板板新申请请人只有有12个月「活活跃业务务纪录」」，则其其招股价价不得低低于1.00港元。参与上市市的中介介机构及及监管机机构保荐人包销商申报会计计师香港律师师顾问（（上市申申请人及及保荐人人各自委委任）中国法律律顾问美国及其其他境外外法律顾顾问（如如百慕达达﹑开曼群岛岛等）中介机构构参与上市市的中介介机构及及监管机机构(续)房产估值值师公司内部部监控顾顾问公司司收款银行行股票过户户处印刷商公关公司司其他参与上市市的中介介机构及及监管机机构(续)监管机构构香港交易易所(上市科﹑上市委员员会)香港证监监会中国证监监会上市方式式发售以供供认购由发行人人或其代代表发售售其证券券,以供公众众人士认认购。发售现有有证券由已发行行或同意意认购的的证券的的持有人人或获配配发人或或其代表表向公众众人士发发售该等等证券。。配售由发行人人或中间间人将证证券主要要出售予予经其选选择或批批准的人人士或主主要供该该等人士士认购。。介绍

已发行证证券毋须须作任何何销售安安排而申申请上市市所采用用的方式式。首次公开开招股一一般程序序提出上市市申请提交上市市相关文文件及回回复香港港交易所所提问上市委员员会聆讯讯刊发研究究报告注册招股股书刊发招股股书证券买卖卖开始路演演策划及前前期筹备备策划及前前期筹备备的相关关文件及及事宜委任保荐荐人及中中介机构构《《上市规则则》第3A条Proportionalityclause申报会计计师及房房产估值值师确认认其为独独立第三三方公司成立立上市筹筹备小组组工作人员员名单上市时间间表选择上市市公司于于哪一司司法地区区成立策划及前前期筹备备的相关关文件及及事宜(续)禁止公开开宣传备备忘录尽职调查查问卷(包括PN21清单)重组备忘忘录重组协议议管理层及及拥有权权符合其其连续性性的备忘忘录关连交易易备忘录录及问卷卷关连交易易协议及及豁免申申请策划及前前期筹备备的相关关文件及及事宜(续)董事责任任及公司司持续责责任的备备忘录董事培训训员工购股股权计划划招股书政府批文文及完税税、环保保等证明明重组

主要的转转股方案案步骤一：：拟上市市公司发发行新股股收购股股东1﹑2及3的股权拟上市公公司原控股公公司股东2股东1股东3重组(续)步骤二：：股东1﹑2及3成为拟上上市公司司股东，，原控控股公公司成为为拟上市市公司全全资子公公司股东2股东3股东1拟上市公公司原控股公公司100%%重组(续)重组时需需留意的的事项：：印花税典型持股股方式：：BVI营运公司司上市公司司BVI100%%100%%自然人重组(续)关连交易易关连方：：如董事事﹑主要股东东条款及豁豁免申请请同业竞争争控股股东东或董事事于(1)相同业务务中拥有有利益(2)该业务可可能在上上市公司司的业务务竞争披露不注注入上市市公司的的原因及及其他有有关该业业务资料料尽职调查查及验证证尽职调查查问卷内容主要要包括业业务﹑财务﹑会计﹑法律﹑环保﹑税务﹑房产﹑管理层个个人资料料尽职调查查会议实地考察察律师审阅阅有关文文件资料库或或档案室室文件查询询补充文件件尽职调查查及验证证(续)主板《上市规则则》第11.07条及创业业板《上市规则则》第14.08(7)条：“…载列可让让投资者者在掌握有关关资料的情况下下评估发行人的的业务﹑资产及负负债﹑财政状况况﹑管理﹑前景﹑盈亏及该该等证券券附有的的权益所所必需的的资料。。”尽职调查查及验证证(续)董事的责责任：主板《上市规则则》第11.12条﹑创业板《上市规则则》第14.23条每名董事事须对上上市文件件所载资资料负责责民事责任任《公司条例例》第40及342E条(因不真实实陈述而而认购股股份而蒙蒙受损失失)刑事责任任《公司条例例》第40A及342F(1))条《证券及期期货条例例》第107、108及298条：失实实陈述(欺诈或罔罔顾实情情地诱使使他人投投资金钱钱的罪行行)尽职调查查及验证证(续)尽职调查查与验证证确保招股股书所载载资料的的准确性性﹑无遗漏重重要资料料及载有有应载的的资料,防止误导导成份保荐人(尽职调查查)声明：主主板《上市规则则》第3A章﹑创业板《上市规则则》第6A章保荐人尽尽职调查查指引：：主板《第21项应用指指引》及创业板板《第2项应用指指引》尽职调查查及验证证(续)《上市规则则》有关尽职职调查的的几个重重点：“专业的怀怀疑态度度(professionalskepticism))”以书面记记录尽职职调查尽职调查查范围：：董事（经经验、资资历、胜胜任能力力）、有有关查询询（查册册、财务务资料、、现场考考察、审审阅主要要合同、、行业背景、知识产产权）尽职调查查及验证证(续)招股书“专家家”部份份：专家的资资历﹑胜任能力力﹑独力性﹑验证专家家所使用用的资料料（factualinformation）﹑其意见的的假设（（assumptions）是否公公平﹑合理上市申请请人的会会计及管管理制度度：评核有关关的监察察手册﹑政策及财财务程序序包括公公司管治治政策尽职调查查及验证证(续)验证

“本集团团是中国国最大的的电脑生生产商。。”理顺法律律上的问问题如：未取得土土地使用用权证租赁房屋屋未取得得租赁许许可证第三方提提供的担担保未按合同同出资﹑未取得出出资证明明尽职调查查及验证证(续)外判合同同违规事项项股权转让让合同是是否有效效章程的修修改