四章 法律责任与法律诉讼

第四章法律责任与法律诉讼

讲授内容容…第二节外国注册会计师的法律责任……第四节注注册会会计师避避免法律律责任的的措施第三节中中国国注册会会计师的的法律责责任第一节注注册册会计师师法律责责任概述述第一节注注册册会计师师法律责责任概述述一法律律责任与与变化中中的法律律环境二注注册会计计师法律律责任的的成因三注注册会计计师法律律责任的的种类剖析法律律责任法律责任任是指，因因违法行行为而引引起的应应由违法法者承担担的相应应的法律律后果。。构成法律律责任的的两个要素素：它以一定定的义务务存在为为前提；；出现了违违反此种种义务的的事实。一法法律责责任与变变化中的的法律环环境注册会计计师法律律责任注册会计计师在履履行职责责过程中中，因过过失、欺欺诈或违违约而导导致客户户或其他他利益相相关方的的经济损损失，由由此而承承担的法法律后果果。20世纪纪80年年代后，，注册会会计师的的法律责责任的变变化（一）对对注册会会计师的的法律诉诉讼大量量增加。。20世纪纪90年年代美国国专家估估计，由由于法律律诉讼和和赔偿金金额的激激增，美美国会计计师事务务所诉讼讼的直接接费用支支出占其其审计收收入的20％。。（二）扩扩大注册册会计师师对第三三者利益益集团或或人士（（非签约约第三方方）的责责任。（三）扩扩充注册册会计师师法律责责任的内内涵。不但要对对财务报报表的公公允性表表达意见见，而且且对查找找被审计计单位的的错误、、舞弊和和违法行行为也负负有重大大责任。。二注册会计计师法律律责任的的成因（（1）被审计单单位的原原因1．错误误、舞弊弊和违反法规规行为2．经营营失败法律责任被审计单位1、错误误、舞弊弊和违反反法规行行为防止或发发现错误误与舞弊弊是被审审计单位位治理层层和管理理层的责责任。而注册会会计师的的责任是是按照中中国注册册会计师师审计准准则的规规定实施施审计工工作，获获取财务务报表在在整体上不不存在重重大错报报的保证，，无论该该错报是是由于舞舞弊还是是错误导导致。保证经营营活动符符合法律律法规的的规定，，防止和和发现违违反法规规行为是是被审计计单位管管理层的的责任。。注册会计计师不应当、、也不能能对防止止被审计计单位违违反法规规行为负负责，但执行年年度财务务报表审审计可能能是遏制制违反法法规行为为的一项项措施。。2．经营营失败任何一个个企业，，经营失失败的风风险总是是存在的的经营失败败是指企业业由于宏宏观环境境上的原原因，或或经营管管理上的的原因等等，使企企业经营营陷入困困境、到到期无法法归还贷贷款、管管理出现现混乱、、使投资资者遭受受损失等等这样一一种状况况。经营失败败常常会会导致企企业破产产、倒闭闭经营失败败会使一一些利益益相关者者遭受损损失，他他们要通通过法律律途径挽挽回自己己的经济济损失，，注册会会计师往往往成为为被控告告的对象象之一。。经营失败败是被审审计单位位管理层层的责任任，与注注册会计计师无关关。但一般公公众不理理解经营营失败和和审计失失败的区区别，故故当公司司发生经经营失败败时，报报表使用用者通常常会归罪罪于审计计失败，，尤其是是近期签签发的审审计意见见是无保保留的、、表明该该公司财财务报表表的反映映是公允允的时。。审计失败败是指注册册会计师师没有遵遵守审计计准则的的要求而而提出了了错误审审计意见见的情形形。审计风险险是指财务务报表中中存在重重大错报报，而注注册会计计师发表表不恰当当意见的的可能性性。审计风险险与审计计失败的的转化：：在通过审审计未能能发现重重要错报报因而提提出了错错误的审审计意见见时，在在法律方方面要考考虑的问问题是注注册会计计师是否保持持了应有有的职业业谨慎。。如果审计计师在实实施审计计的过程程中没有有保持合合理的职职业谨慎慎，那么么由此导导致错误误的审计计意见就就属于审审计失败败。注册会计计师法律律责任的的成因（（2）注册会计计师方面面原因1．违约约2．过失失3．欺诈诈注册会计计师应承承担法律律责任的的不当行行为：违违约、过过失和欺欺诈法律责任注册会计师违约违约：指指注册会会计师未能达到到审计业业务约定定书的要要求，如未能能按期出出具审计计报告、、泄漏商商业秘密密等。当当违约给给他人造造成损失失时，注注册会计计师就要要负违约约责任。。由违约约所应承承担的法法律责任任一般为为行政责任任和民事事责任。。过失定义：所谓““过失””，是指指在一定定条件下下，缺少少应具有有的合理理谨慎，，招致了了工作失失误的后后果。由过失所所应承担担的法律律责任一一般为行政责任任和民事事责任。。判断标准准：以其他他具备专专业素质质的注册册会计师师在相同同条件下下可做到到的谨慎慎程度为为标准。。过失的分分类：通常将过过失按程程度不同同分为普通过失失和重大大过失。普通过失失（也称““一般过过失”））通常是是指没有有保持职职业上应应有的合合理的谨谨慎，即即注册会会计师没有完全全遵循专业准则则的要求求进行审审计。重大过失失是指连起起码的职职业谨慎慎都不保保持，即即注册会会计师根本没有有遵循准则的要要求或没没有按专专业准则则的基本本要求执执行审计计。问题：注注册会计计师如何何从重要要性角度度来区分分普通过过失与重重大过失失？重要性是是区分普普通过失失和重大大过失的的重要因因素。注册会计计师有责责任查出出会计报报表中重重大的错错误与舞舞弊，注注册会计计师不可可能查出出会计报报表中所所有的错错误与舞舞弊。具具体地说说：①如果会会计报表表中存在在重大错错报事项项，注册会计计师运用用常规审审计程序序通常应应予以发发现，但因工工作疏忽忽而未能能将重大大错报事事项查出出来，就就很可能能在法律律诉讼中中被解释释为重大过失失。②如果会计计报表有有多处错错报事项项，每一一处都不不算重大大，但综综合起来来对会计计报表的的影响却却较大，，也就是是说会计计报表作作为一个个整体可可能严重重失实。。在这种种情况下下，法院院一般认认为注册册会计师师具有普普通过失失，而非非重大过过失，因因为常规规审计程程序发现现每处较较小错报报事项的的概率也也较小。。共同过失失定义：对他人人过失，，受害方方自己未未能保持持合理的的谨慎而而蒙受损损失。例证：被审计单单位未能能向注册册会计师师提供编编制纳税税申报表表所必要要的信息息，后来来又控告告注册会会计师未未能妥当当地编制制纳税申申报表，，这种情情况可能能使法院院判定被被审计单单位有共共同过失失。在审计中中未能发发现现金金等资产产短少时时，被审审计单位位可以过过失为由由控告注注册会计计师，而而注册会会计师又又可以说说现金等等问题是是由缺乏乏适当的的内部控控制造成成的，并并以此为为由来反反击被审审计单位位的诉讼讼。欺诈与推推定欺诈诈欺诈又称注册册会计师师舞弊，，是注册册会计师师或事务务所为达达到欺骗骗他人的的目的，，明知委委托单位位的财务务报表有有重大错错报，却却不予以以披露或或作出不不实的证证明，而而导致相相关第三三者受损损。由欺诈所所应承担担的法律律责任一一般为民事责任任和刑事事责任。。“推定欺诈诈”，又称称“涉嫌欺诈诈”，是指指虽无故故意欺诈诈或坑害害他人的的动机，，但却存存在极端端或异常常的过失失。两者的区区别：因为后后者不包包含带有有故意欺欺骗性质质的陈述述。一般情况况下，注注册会计计师的重重大过失失被视为为推定欺欺诈。特特别是近近年来有有些法院院放宽了了“欺诈诈”一词词的范围围，使得得推定欺欺诈和欺欺诈在法法律上成成为等效效的概念念。注册会计计师过失失或欺诈诈责任界界定参考考图（注意重要要性、内内部控制制及动机机的作用用）错报没有有查出重大吗？？是内部控制有效吗吗？否运用了实实质性测试程程序么？？否没有过失失否是控制测试应当揭揭示出来吗？否普通过失失是是是否有欺欺诈动机？欺诈是否重大过失失错报事项没有查出不重大没有过失重大内控是否有效有效一般不会查出应能查出普通过失未予实施重大过失后果与欺诈同推定欺诈有证据表明欺诈行为无效实施测试对比注册会计计师法律律责任的的成因（（3）报表使用用者的原原因对报表信信息的错错误理解不能正确确地区分分会计责任任和审计责任任审计期望差距法律责任使用者会计责任任与审计计责任会计责任任：财务报表表是由被被审计单单位的管管理层编编制的，，因此它它对财务报表表的合法法性和公公允性负责。由此构成成了被审审计单位位的管理理层首先先的和基基本的会会计责任任。因为为被审计计单位的的管理层层有充分分的权力力来选择择会计原原则，决决定在财财务报表表中披露露什么和和如何披披露。被审计单单位的管管理层的的会计责责任还包包括：建立和健健全内部部控制制制度；保护资产产安全和和完整；；保证提交交审计的的会计资资料真实实、合法法和完整整。在整个审审计过程程中都要要让被审审计单位位的管理理层认识识到自己己的会计计责任审计责任任：按照审计计准则的的要求出出具审计计报告，，保证审计计报告的的真实、、合法性性是注册会会计师的的审计责责任。注册会计计师的审审计责任任不能替替代、减减轻或免免除被审审计单位位的会计计责任。。同样，这这种审计计责任要要写入审审计业务务约定书书和审计计报告，，把这种种信息也也要传达达给使用用者。审计业务务约定书书甲方：源源实股份份有限公公司乙方：海海星会计计师事务务所兹由甲方方委托乙乙方进行行2006年度度财务报表表审计，，经双方方协商，，达成如下约定定：一、业务务范围及及目的……二、甲方方的责任任与义务务甲方的责责任是：：建立健健全内部部控制制度，保保护资产产的安全全完整，，保证会会计资料的的真实、、合法、、完整，，保证财财务报表充充分披露露有关的的信息。。甲方的义义务是：：……审计报报告告ABC股股份有限限公司全全体股东东：我们审计计了………。一、管理理层对财财务报表表的责任任按照企业业会计准准则和《《××会会计制度》的规规定编制制财务报报表是ABC公公司管理层的的责任。。这种责责任包括括：（1）设计、实实施和维维护与财财务报表表编制相相关的内部部控制，，以使财财务报表表不存在在由于舞弊弊或错误误而导致致的重大大错报；；（2）选选择和运运用恰当当的会计计政策；；（3）作作出合理理的会计计估计。。二、注册册会计师师的责任任……审计期望望差距审计期望望差距是是指社会会公众对对审计作作用的理理解与注注册会计计师职业业界自身身对审计计业绩的的看法之之间存在在差异。。社会公众认为审审计是对财务报表的担保或保证注册会计师不可能查出企业所有的错误和舞弊三.注册册会计师师法律责责任的种种类法律责任任的类型型定义行政责任任指注册会会计师违违反有关关行政管管理的法法律、法法规的规规定，但但尚未构构成犯罪罪的行为为所依法法应当承承担的法法律后果果。民事责任任指注册会会计师因因违反合合同义务务或者不不履行其其他法律律义务，，使他人人蒙受损损失而依依法应承承担的民民事法律律后果。。刑事责任任指注册会会计师造造成对社社会经济济的严重重危害而而应受到到刑法制制裁的义义务。一般来说说，因违约和和过失可可能使注注册会计计师负行行政责任任和民事事责任，，因欺诈诈可能会会使注册册会计师师负民事事责任和和刑事责责任。行政责任任分为行行政处分分和行政政处罚。。行政处分分：是对对国家工工作人员员的行政政违法行行为给予予一定的的处罚，，包括警警告、记记过、降降级、降降职、撤撤职、开开除等。。行政处罚罚：指国国家行政政机关及及其他依依法可以以实施行行政处罚罚权的组组织，对对违反行行政法律律、法规规、规章章，但尚尚不构成成犯罪的的公民、、法人及及其他组组织实施施的制裁裁行为，，包括警警告、罚罚款、没没收违法法所得、、责令停停产停业业、暂扣扣或者吊吊销营业业执照、、行政拘拘留等。。对于注册册会计师师个人来来说，行行政处罚罚包括警告、暂暂停执业业、吊销销注册会会计师证证书；对于会会计师事事务所而而言，行行政处罚罚包括警告、没没收违法法所得、、罚款、、暂停执执业、撤撤消等。。第二节外外国国注册会会计师的的法律责责任一对对委托人人的责任任二习惯惯法下对对第三者者的责任任三成文文法下对对第三者者的责任任美国注册会计师的法律责任民事责任刑事责任习惯法下民事责任成文法下民事责任对委托人的民事责任合同责任民事侵权责任对第三者的民事责任直接受益人.应预见的受益人可预见的其他第三者对违约负责对过失负责任取得与客户同等地位对过失负责对重大过失、欺诈负责证券法证券交易法应预见的第三者对过失负责可预见的其他第三者对重大过失、欺诈负责对欺诈负责美国注册册会计师师法律责责任一对对委托人人的责任任审计业务务中对客客户承担担的责任任一般包包括：未能发现现客户的的员工舞舞弊行为为；未按照合合同约定定的时间间完成审审计业务务；未能发现现财务报报表错报报而导致致决策错错误等。。对委托人人承担法法律责任任的不当当行为包包括：违约和过过失一对对委托人人的责任任典型的诉诉讼案涉涉及指控控审计师师由于审审计过程程中的疏疏忽而未未能发现现雇员的的舞弊行行为会计师事事务所在在被客户户提起法法律诉讼讼时，通通常采用用以下四四种理由由之一或或同时采采用几种种理由进进行辩护护：没有义务务无过失行行为共同过失失缺少因果果关系二习惯惯法下对对第三者者的责任任如果非签签约的第第三者由由于信赖赖了令人人误解的的财务报报表而遭遭受损失失，会计计师事务务所可能能要对第第三者承承担责任任。第三者包包括现有有的和潜潜在的股股东、供供货商、、银行、、其他债债权人、、雇员和和顾客。。当一个供供货商无无法从一一个已破破产的客客户那里里收回一一笔货款款时，就就会控控告会计计师事务务所。厄特马斯斯案例1931年发生生的厄特特马斯公公司对杜杜罗斯事事务所案案是具有有指导性性的案例例。被被告杜罗罗斯会计计师事务务所对一一家经营营橡胶进进口和销销售的公公司进行行审计并并出具了了无保留留意见的的审计报报告，但但其后不不久这家家公司宣宣告破产产。厄特特马斯公公司是这这家公司司的债权权人，根根据注册册会计师师的审计计意见曾曾给予它它几次贷贷款。厄厄特马斯斯公司以以未能查查出应收收账款中中有70万元系系欺诈为为由，指指控会计计师事务务所具有有过失。。法庭认为为，会计计师确有有疏忽，，但判定定会计师师不应因因无意过过失对超超出原合合同约定定范围之之外的第第三者负负责，除除非第三三者是合合同的主主要受益益人主要受益益人被解解释为是是在实施施审计之之前已告告知注册册会计师师的人((称为““已知第三三者”)厄特马斯斯主义的的含义：：犯有普普通过失失的注册册会计师师不对未曾指明明的第三三者负责，但但如果注注册会计计师犯有有重大过过失或欺欺诈行为为，应当当对未指指明第三三者有责责任。但但自20世纪80年代代以来，，法院扩扩大了厄厄特马斯斯主义的的含义，，判定注注册会计计师对可可以合理预期期的第三三者负有责任任。但第第三者有有举证的的责任。。习惯法下下对第三三者责任任曾有过过不同的的观点，，目前对对于第三三者的责责任仍然然处于不不确定状状态，这这也是习习惯法法法律体制制的一大大特点。。三．成文文法下对对第三者者的责任任《1933年证证券法》》《1934年证证券交易易法》第三节中中国国注册会会计师的的法律责责任一．《注注册会计计师法》》的规定定二．《公公司法》》的规定定三．《证证券法》》的规定定四．《中中华人民民共和国国刑法》》的规定定五．最高高人民法法院的规规定一、《注注册会计计师法》》的规定定《注册会会计师法法》第三十九九条规定：““会计师师事务所所违反本本法第二二十条、、第二十十一条规规定的，，由省级级以上人人民政府府财政部部门给予予警告，，没收违违法所得得，可以以并处违违法所得得一倍以以上五倍倍以下的的罚款；；情节严严重的，，并可以以由省级级以上人人民政府府财政部部门暂停停其经营营业务或或者予以以撤销。。注册会计计师违反反本法第第二十条条、第二二十一条条规定的的，由省省级以上上人民政政府财政政部门给给予警告告；情节节严重的的，可以以由省级级以上人人民政府府财政部部门暂停停其执行行业务或或者吊销销注册会会计师证证书。会计师事事务所、、注册会会计师违违反本法法第二十十条、第第二十一一条的规规定，故故意出具具虚假的的审计报报告、验验资报告告，构成成犯罪的的，依法法追究刑刑事责任任。”《注册会会计师法法》第四十二二条规定：““会计师师事务所所违反本本法规定定，给委委托人、、其他利利害关系系人造成成损失的的，应当当依法承承担赔偿偿责任。。”二、《公公司法》》的规定定（1））《公司法法》第一百六六十五条条规定：““公司在在每一个个会计年年度终了了时，需需编制财财务会计计报告并并依法经经会计师师事务所所审计，，财务财财务报表表应该按按法律法法规制定定。”《公司法法》第二百零零八条规定：““承担资资产评估估、验资资或者验验证的机机构提供供虚假材材料的，，由公司司登记机机关没收收违法所所得，处处以违法法所得一一倍以上上五倍以以下的罚罚款，并并可以由由有关主主管部门门依法责责令该机机构停业业、吊销销直接责责任人员员的资格格证书，，吊销营营业执照照。承担资产产评估、、验资或或者验证证的机构构因过失失提供有有重大遗遗漏的报报告的，，由公司司登记机机关责令令改正，，情节较较重的，，处以所所得收入入一倍以以上五倍倍以下的的罚款，，并可以以由有关关主管部部门依法法责令该该机构停停业、吊吊销直接接责任人人员的资资格证书书，吊销销营业执执照。承担资产产评估、、验资或或者验证证的机构构因其出出具的评评估结果果、验资资或者验验证证明明不实，，给公司司债权人人造成损损失的，，除能够够证明自自己没有有过错的的外，在在其评估估或者证证明不实实的金额额范围内内承担赔赔偿责任任。”第二百一一十六条条规定：““违反本本法规定定，构成成犯罪的的，依法法追究刑刑事责任任。”三、《证证券法》》的规定定（2））《证券法法》第一百七七十三条条规定：““证券服服务机构构为证券券的发行行、上市市、交易易等证券券业务活活动制作作、出具具审计报报告、资资产评估估报告、、财务顾顾问报告告、资信信评级报报告或者者法律意意见书等等文件，，应当勤勤勉尽责责，对所所制作、、出具的的文件内内容的真真实性、、准确性性、完整整性进行行核查和和验证。。其制作作、出具具的文件件有虚假假记载、、误导性性陈述或或者重大大遗漏，，给他人人造成损损失的，，应当与与发行人人、上市市公司承承担连带带赔偿责责任，但但是能够够证明自自己没有有过错的的除外。。”三、《证证券法》》的规定定（3））《证券法法》第一百九九十三条条规定：““发行人人、上市市公司或或者其他他信息披披露义务务人未按按照规定定披露信信息，或或者所披披露的信信息有虚虚假记载载、误导导性陈述述或者重重大遗漏漏的，由由证券监监督管理理机构责责令改正正，给予予警告，，处以三三十万元元以上六六十万元元以下的的罚款。。对直接接负责的的主管人人员和其其他直接接责任人人员给予予警告，，并处以以三万元元以上三三十万元元以下的的罚款。。发行人、、上市公公司或者者其他信信息披露露义务人人未按照照规定报报送有关关报告，，或者报报送的报报告有虚虚假记载载、误导导性陈述述或者重重大遗漏漏的，由由证券监监督管理理机构责责令改正正，处以以三十万万元以上上六十万万元以下下的罚款款。对直直接负责责的主管管人员和和其他直直接责任任人员给给予警告告，并处处以三万万元以上上三十万万元以下下的罚款款。发行人、、上市公公司或者者其他信信息披露露义务人人的控股股股东、、实际控控制人指指使从事事前两款款违法行行为的，，依照前前两款的的规定处处罚。””三、《证证券法》》的规定定（4））《证券法法》第二百零零一条规定：““为股票票的发行行、上市市、交易易出具审审计报告告、资产产评估报报告或者者法律意意见书等等文件的的证券服服务机构构和人员员，违反反本法第第四十五五条的规规定买卖卖股票的的，责令令依法处处理非法法持有的的股票，，没收违违法所得得，并处处以买卖卖股票等等值以下下的罚款款。”《证券法法》第二二百零七七条规定定：“违违反本法法第七十十八条第第二款的的规定，，在证券券交易活活动中作作出虚假假陈述或或者信息息误导的的，责令令改正，，处以三三万元以以上二十十万元以以下的罚罚款；属属于国家家工作人人员的，，还应当当依法给给予行政政处分。。”《证券法法》第二百二二十三条条规定：““证券服服务机构构未勤勉勉尽责，，所制作作、出具具的文件件有虚假假记载、、误导性性陈述或或者重大大遗漏的的，责令令改正，，没收业业务收入入，暂停停或者撤撤销证券券服务业业务许可可，并处处以业务务收入一一倍以上上五倍以以下的罚罚款。对对直接负负责的主主管人员员和其他他直接责责任人员员给予警警告，撤撤销证券券从业资资格，并并处以三三万元以以上十万万元以下下的罚款款。”三、《证证券法》》的规定定（5））《证券法法》第二百二二十六条条规定：““未经国国务院证证券监督督管理机机构批准准，擅自自设立证证券登记记结算机机构的，，由证券券监督管管理机构构予以取取缔，没没收违法法所得，，并处以以违法所所得一倍倍以上五五倍以下下的罚款款。投资咨询询机构、、财务顾顾问机构构、资信信评级机机构、资资产评估估机构、、会计师师事务所所未经批批准，擅擅自从事事证券服服务业务务的，责责令改正正，没收收违法所所得，并并处以违违法所得得一倍以以上五倍倍以下的的罚款。。证券登记记结算机机构、证证券服务务机构违违反本法法规定或或者依法法制定的的业务规规则的，，由证券券监督管管理机构构责令改改正，没没收违法法所得，，并处以以违法所所得一倍倍以上五五倍以下下的罚款款；没有有违法所所得或者者违法所所得不足足十万元元的，处处以十万万元以上上三十万万元以下下的罚款款；情节节严重的的，责令令关闭或或者撤销销证券服服务业务务许可。。”三、《证证券法》》的规定定（6））《证券法法》第二百二二十五条条规定：““上市公公司、证证券公司司、证券券交易所所、证券券登记结结算机构构、证券券服务机机构，未未按照有有关规定定保存有有关文件件和资料料的，责责令改正正，给予予警告，，并处以以三万元元以上三三十万元元以下的的罚款；；隐匿、、伪造、、篡改或或者毁损损有关文文件和资资料的，，给予警警告，并并处以三三十万元元以上六六十万元元以下的的罚款。。”《证券法法》第二百二二十八条条规定：““证券监监督管理理机构的的工作人人员和发发行审核核委员会会的组成成人员，，不履行行本法规规定的职职责，滥滥用职权权、玩忽忽职守，，利用职职务便利利牟取不不正当利利益，或或者泄露露所知悉悉的有关关单位和和个人的的商业秘秘密的，，依法追追究法律律责任。。”四、《中中华人民民共和国国刑法》》的规定定《刑法》》第二百二二十九条条规定：““承担资资产评估估、验资资、验证证、会计计、审计计、法律律服务等等职责的的中介组组织的人人员故意意提供虚虚假证明明文件，，情节严严重的，，处五年年以下有有期徒刑刑或者拘拘役，并并处罚金金。前款规定定的人员员，索取取他人财财物或者者非法收收受他人人财物，，犯前款款罪的，，处五年年以上十十年以下下有期徒徒刑，并并处罚金金。第一款规规定的人人员，严严重