七章-破产法律制度改

第七章

破产法律制度

教学目的的和要求：1.掌握破产的基本原理2.了解我国国破产法的的立法情情况3.了解我国国现行破破产法的的基本规规定第一节破产与破产法一、破产与破破产制度度（一）破产的概概念和特特征两层含义义：指债债务人经经营失败败，无力力清偿到到期债务务的客观观状态。。指为解解决债务务纠纷使使债务人人退出竞竞争或使使企业终终止的一一种法律律程序，，有时指指破产制制度本身身。（二）破破产制度度的概念念和特征征破产制度度：当债债务人不不能清偿偿到期债债务时，，由法院院依照法法定程序序将其全全部财产产公平地地清偿给给全体债债权人的的法律制制度。破破产制度度由破产产法予以以确定。。破产制度度的特征征：1．破产是是一种特特殊的偿偿债程序序表现：（1）破产还还债按照照破产法法规定的的特定程程序进行行；（2）以债务务人的全全部财产产作为清清偿全体体债权人人的物质质基础，，清偿一一次性；；（3）清偿程程序结束束后，债债务人主主体资格格消灭。。2．破产是是一种以以公平偿偿债为目目的的偿偿债程序序3．破产是是一种由由法院主主持进行行的偿债债程序破产由法法院主持持是为了了确保破破产的公公平和公公正，是是为了破破产程序序的顺利利进行。。二、破产法及及其适用用范围（一）破产法的的概念和和性质1.破产法的的概念破产法是是调整破破产关系系的法律律规范的的总称。。2.破产法的的性质破产法以以程序法法为主，，兼有实实体法内内容。破产法的的程序性性规范主主要有：：案件的申申请与受受理、管管理人的的确定、、重整与与和解、、债务人人财产、、债权的的申报、、债权人人会议、、破产清清算、破破产宣告告、破产产财产的的处理和和分配、、破产程程序的终终结等。。（二）我我国破产产法的立立法状况况法律：《《中华人人民共和和国企业业破产法法》（2006年8月17日）三个文件件：《关于审审理企业业破产案案件指定定管理人人的规定定》、《《关于审审理企业业破产案案件确定定管理人人报酬的的规定》》、《关关于〈中中华人民民共和国国企业破破产法〉〉施行时时尚未审审结的企企业破产产案件适适用法律律若干问问题的规规定》。。司法解释释：《最高人人民法院院关于审审理企业业破产案案件若干干问题的的规定》》、《关关于适用用〈中华华人民共共和国民民事诉讼讼法〉若若干问题题的意见见》等。行政法规规：国务院的的《关于于在若干干城市试试行国有有企业破破产有关关问题的的通知》》（1994年10月25日）（1997年3月2日）、《《关于在在若干城城市试行行国有企企业兼并并破产和和职工再再就业有有关部门门问题的的补充通通知》，，国家经经贸委、、中国人人民银行行的《关关于试行行国有企企业兼并并破产中中若干问问题的通通知》（（1996年7月26日）等。。《中华人人民共和和国公司司法》第第188条、第191条对破产产也有一一些原则则性规定定。《破产法法》的主主要突破破：第一，突突破所有制制的局限限，对所所有企业业法人适适用统一一的破产产界限；；第二，新增了企企业破产产程序中中债务人人域外财财产效力力方面的的规定；；第三，专门设置置了管理理人制度度；第四，引进企业业重整制制度，弥弥补了原原和解与与整顿制制度的缺缺陷；第五，在债权人人会议中中增加了了债权人人委员会会制度；；第六，理清劳动动债权和和担保债债权的关关系，采采取“新新老划断断”的立立法安排排；第七，分别规定定了破产产申请受受理前债债务人行行为的撤撤销制度度、无效效制度，，将债务务人的撤撤销行为为独立出出来。第八，增加了关关于金融融机购破破产的原原则性规规定。（三）我我国破产产法的适适用1．破产案案件审理理程序，，本法没没有规定定的，适适用诉讼讼法的有有关规定定；2．在本法法施行前前国务院院规定的的期限和和范围内内的国有有企业实实施破产产的特殊殊事宜，，按照国国务院的的有关规规定办理理；3．金融机机构实施施破产的的，国务务院可依依照本法法和其他他有关法法律的规规定制订订实施办办法。4．依照本本法开始始的破产产程序，，对债务务人在中中华人民民共和国国领域外外的财产产发生法法律效力力。第二节破产申请请的提出出和受理理一、破产产原因破产原因因（破产产条件或或破产界界限）：：债务人人或债权权人向法法院申请请破产和和法院据据以裁定定并宣告告债务人人(企业法人人)破产的标标准和理理由。破产界限限的立法法体例：：英美法法系→列列举主义义大陆法系系→概括括主义我国→概概括主义义破产原因因：企业业法人不不能清偿偿到期债债务，并并且资产产不足以以清偿全全部债务务或明显显缺乏清清偿能力力。（《《破产法法》第2条第1款）新《公司司法》取取消了以以前单独独规定公公司破产产原因的的做法，，其第191条规定：：“公司司被依法法宣告破破产的，，依照有有关企业业破产的的法律实实施破产产清算。。”（一）破破产清算算原因企业法人人不能清清偿到期期债务。。企业法人人不能清清偿到期期债务，，并且资资产不足足以清偿偿全部债债务，或或者明显显缺乏清清偿能力力。（二）企企业重整整的原因因（《破破产法》》第2条第2款）1．必须具具备破产产原因：：企业法人人不能清清偿到期期债务，，并且资资产不足足以清偿偿全部债债务，或或者明显显缺乏清清偿能力力。2．企业法法人有明明显丧失失清偿能能力可能能的。二、破产产申请的的提出和和受理（一）破破产申请请破产申请请：当事事人向法法院提出出要求宣宣告债务务人破产产的诉讼讼行为。。破产申请请的提出出是进入入破产程程序的前前提。破产申请请人可以以是债务务人、债债权人以以及依法法负有清清算责任任的人。。（《破破产法》》第7条）1．债务人人提出破破产申请请民法院应应严格审审查此类类案件，，防止一一些不法法企业““假破产产，真逃逃债”。。2．债权人人提出破破产申请请目的：保保护债权权人的合合法权益益，使其其债权能能得到公公平清偿偿。3．依法负负有清算算责任的的人提出出破产申申请根据《破破产法》》第7条第3款的规定定，企业业法人已已解散但但未清算算完毕，，资产不不足以清清偿债务务的，依依法负有有清算责责任的人人应当向向人民法法院申请请破产清清算。（二）破破产申请请的提出出提出人：：债权人人、债务务人和对对债务人人企业负负有清算算责任的的人债务人提提出申请请还应当当向人民民法院提提交财产产状况说说明、债债务清册册、债权权清册、、有关财财务会计计报告、、职工安安置预案案以及职职工工资资的支付付和社会会保险费费用的缴缴纳情况况。（三）破破产申请请的受理理破产申请请受理，，是指人人民法院院经过审审查，决决定将破破产申请请立案的的诉讼活活动。1．破产案案件的管管辖企业破产产案件由由债务人人住所地地人民法法院管辖辖。债务务人无办办事机构构所在地地的，由由其注册册地人民民法院管管辖。基层人民民法院→→县、县县级市或或者区的的工商行行政管理理机关核核准登记记企业的的破产案案件；中级人民民法院→→地区、、地级市市（含本本级）以以上企业业的破产产案件和和纳入国国家计划划调整的的企业破破产案件件。2．破产案案件的受受理3．破产申申请受理理的通知知和公告告根据《破破产法》》第14条的规定定，人民民法院应应当自裁裁定受理理破产申申请之日日起25日内通知知已知债债权人，，并与以以公告。。（四）破产申请请受理的的效力1．债务人人的有关关人员应应当承担担相关的的法定义义务(《破产法法》第15条)（1）妥善保保管其占占有和管管理的财财产、印印章和账簿、文书书等资料料;（2）根据人人民法院院、管理理人的要要求进行行工作，，并如实实回答询询问；（3）列席债债权人会会议并如如实回答答债权人人的询问问；（4）未经人人民法院院许可，，不得离离开住所所地；（5）不得新新任其他他企业的的董事、、监事、、高级管管理人员员。2．债务人人对个别别债权人人的清偿偿无效(1)债务人对对部分债债权人的的个别清清偿无效效。(2)债务人隐隐匿、私私分或者者无偿转转让破产产企业财财产的行行为无效效或可撤撤销。3．债务人人的债务务人或者者财产持持有人应应当向管管理人清清偿债务务或者移移交财产产4．管理人人有权决决定解除除或继续续履行债债务人和和对方当当事人均均未履行行完毕的的合同5．中止对债债务人财财产的其其他民事事执行程程序第三节破产财产产和破产产债权一、债务务人的财财产（一）债债务人财财产的概概念和特特征1.债务人财财产的概概念债务人财财产是指指破产申申请受理理时属于于债务人人的全部部财产，，以及破破产申请请后至破破产程序序终结前前债务人人取得的的财产。。2.债务人财财产的特特征（1）债务人人财产的的目的性性（2）债务人人财产的的法定性性（3）债务人人财产的的独立性性（4）债务人人财产的的分配性性（二）债债务人财财产的范范围“固定主主义”将破产财财产的范范围仅限限于破产产宣告（（或受理理）时债债务人所所有的财财产。“膨胀主主义”不仅将破破产宣告告（或受受理）时时属于债债务人的的财产和和债务人人在破产产宣告（（或受理理）后至至破产程程序终结结前取得得的财产产一并纳纳入破产产财产的的范围。。我国采取取的是““膨胀主主义”的的立法体体例。债务人财财产的范范围：1．破产申申请受理理时属于于债务人人的全部部财产。。2．破产申申请受理理后至破破产程序序终结前前债务人人取得的的财产。。（三）债债务人财财产的例例外1．仓储、保保管、加加工承揽揽、委托托交易、、代销、、借用、、寄存、、租赁而而占有使使用的他他人财产产；2．抵押物物、留置置物、出出质物，，但权利利人放弃弃优先受受偿权的的或优先先偿付被被担保债债权剩余余的部分分除外；；3．担保物物灭失后后产生的的保险金金、补偿偿金、赔赔偿金等等代位物物；4．依照法法律规定定存在优优先权的的财产，，但权利利人放弃弃优先受受偿权或或者优先先偿付特特定债权权剩余的的部分除除外；5．特定物物买卖中中，尚未未转移占占有但相相对人已已完全支支付对价价的特定定物；6．尚未办办理产权权证或者者产权过过户手续续但已向向买方交交付的财财产；7.债务人在在所有权权保留买买卖中尚尚未取得得所有权权的财产产；8.所有权专专属于国国家且不不得转让让的财产产；9.破产企业业工会所所有的财财产。二、破产产债权（一）破产债权权的概念念和特征征破产债权权是基于于破产程程序开始始前的原原因成立立的，依依破产程程序申报报确定，，并通过过破产财财产分配配获得公公平清偿偿的债权权。破产债权权具有下下列特征征：1．破产债债权是请请求权。。2．破产债债权是对对债务人人财产上上的请求求权。3．破产债债权必须须是无财财产担保保的债权权或者是是放弃优优先受偿偿权的有有财产担担保的债债权。4．破产债债权是符符合破产产法规定定条件的的请求权权。（二）债债权的申申报1．债权申申报的期期限和受受理主体体债权申报报期限自自人民法法院发布布受理破破产申请请公告之之日起计计算，最最短不得得少于30日，最长长不得超超过3个月。债权申报报的受理理主体是是管理人人，债权权人应当当在人民民法院确确定的债债权申报报期限内内向管理理人申报报债权。。2．债权的的申报范范围（1）未到期期的债权权。附利利息的债债权自破破产申请请时停止止计息；；（2）附条件件、附期期限的债债权，以以及诉讼讼、仲裁裁未决债债权；（3）连带债债权人可可以由其其中一人人代表全全体连带带债权人人申报债债权；（4）债务人人的保证证人或者者其他连连带债务务人已经经代替债债务人清清偿债务务的，以以其对债债务人的的求偿权权申报债债权；（5）连带债债务人数数人被裁裁定适用用本法规规定的程程序的；；（6）法定解解除合同同的管理理人或者者债务人人因合同同解除所所产生的的损害赔赔偿请求求权；（7）委托合合同中的的受托人人不知委委托人被被裁定适适用该法法规定的的程序，，因继续续处理委委托事务务的产生生的请求求权；（8）债务人人是票据据的出票票人，被被裁定适适用本法法规定的的程序，，该票据据的付款款人继续续付款或或者承兑兑的，付付款人由由此产生生的请求求权。3．申报规规则债权人申申报债权权应当书书面说明明债权的的数额和和有无财财产担保保，并提提交有关关证据。。申报的的债权是是连带债债权的，，应当说说明。4．债权申申报的效效力(三)债权的审审核确认认1．管理人人接受申申报2．债权的的核查确确认3．债权异异议处理理第四节管理人一、管理理人的概概念和特特征《破产法法》第13条明确规规定，人人民法院院裁定受受理破产产申请的的，应当当同时指指定管理理人，由由管理人人管理和和处分债债务人的的财产。。（一）管管理人的的概念管理人：：在破产产申请受受理后，，由人民民法院指指定产生生的全面面接管债债务人企企业并负负责债务务人财产产的保管管、处分分、清理理、估价价、分配配等工作作的专门门机构。。（二）管管理人的的特征1.管理人应应具有独独立性2.管理人应应具有专专业性3.全程参与与性4.职责的法法定性（三）管管理人的的法律地地位四种学说说：代理理说、职务说、破产财团团代表说说、英美法系系的破产产受托人人说。我国：职职务说、法定机构构说。二、管理理人的选选任和资资格(一)管理人的的选任方方式管理人的的选任方方式：1.由法院选选任，如如日本、、德国等等。2.由债权人人会议选选任，如如加拿大大、美国国等。（（效率低低）3.以债权人人会议选选任为原原则，法法定机构构的选任任为补充充的双轨轨制，如如英国。4.法院依职职权选任任为原则则，债权权人会议议选任为为补充的的做法，，如我国国的台湾湾地区。。我国《破破产法》》第22条规定了了管理人人的选任任：管理理人由人人民法院院指定。。债权人人会议认认为管理理人不能能依法、、公正执执行职务务或者有有其他不不能胜任任职务情情形的，，可以申申请人民民法院予予以更换换。（二）管管理人的的选任资资格根据《破破产法》》第24条的有关关规定，，管理人人可以由由有关部部门、机机构的人人员组成成的清算算组或者者依法设设立的律律师事务务所、会会计师事事务所、、破产清清算事务务所等社社会中介介机构担担任。不得担任任管理人人的情形形：（1）因故意意犯罪受受过刑事事处罚的的；（2）曾被吊吊销相关关专业职职业证书书的；（3）与本案案有利害害关系的的；（4）人民法法院认为为不宜担担任管理理人的其其他情形形。三、管理理人的职职责权限限（一）管管理人的的职责（1）接管债债务人的的财产、、印章和和账簿、文书书等资料料；（2）调查债债务人的的财产状状况，制制作财产产状况报报告；（3）决定债债务人的的内部管管理事务务；（4）决定债债务人的的日常开开支和其其他必要要开支；；（5）在第一一次债权权人会议议召开之之前，决决定继续续或者停停止债务务人的营业；；（6）管理和和处分债债务人的的财产；；（7）代表债债务人参参加诉讼讼、仲裁裁或者其其他法律律程序；；（8）提议召召开债权权人会议议；（9）人民法法院认为为管理人人应当履履行的其其他职责责。（二）管管理人的的权利和和义务1．管理人人的权利利（1）经人民民法院许许可，可可以聘请请必要的的工作人人员。（2）报酬的的请求权权。管理理人的报报酬由人人民法院院确定。。2．管理人人的义务务（1）勤勉尽尽责、忠忠实执行行职务；；（2）某些行行为的实实施应征征得人民民法院的的许可；；（3）没有正正当理由由不得辞辞去职务务。第五节债权人会会议一、债权权人会议议的概念念和组成成（一）债债权人会会议的概概念和性性质1．债权人人会议的的概念债权人会会议是全全体债权权人为参参与破产产程序而而共同组组成的表表达债权权人意志志，对有有关破产产的重要要事项进进行决议议的意思思表示机机构。2．债权人人会议的的性质(1)债权人会会议是决决议机构构。(2)债权人会会议是监监督机构构。（监监督管理理人管理理和处分分债务人人财产的的行为））(3)债权人会会议是临临时机构构。（根根据人民民法院通通知或公公告组成成，随破破产程序序结束终终止）(4)债权人会会议是自自治机构构。(二)债权人会会议的组组成、召召集1．债权人人会议的的组成《破产法法》第59条规定第第1款规定：：依法申申报债权权的债权权人均为为债权人人会议成成员，有有权参加加债权人人会议，，享有表表决权。。(1)所有的债债权人。。债权人行行使表决决权的两两个条件件：①债权依依法申报报②按破产产程序得得以证实实。(2)债权人会会议还应应当有债债务人的的职工和和工会代代表参加加，对有有关事项项可以发发表意见见。(3)债权人会会议设立立会议主主席一人人，由人人民法院院从有表表决权的的债权人人中指定定。2．债权人人会议的的召集第一次债债权人会会议：由由人民法法院召集集，自债债权申报报期限届届满之日日起15日内召开开。后续的债债权人会会议：人人民法院院认为必必要时，，或者管管理人、、债权人人委员会会、占债债权总额额1/4以上的债债权人向向债权人人会议主主席提议议时召开开。召开债权权人会议议，管理理人应当当提前15日通知已已知的债债权人。。二、债权权人会议议的职权权四个方面面：调查查债权；；监督破破产管理理人的活活动；决决定债务务人财产产的管理理、变价价；以及及讨论通通过有关关重整计计划和解解协议等等。三、债权权人会议议的决议议及效力力（一）债债权人会会议的决决议方法法债权人会会议的决决议方法法有两种种：(1)对一般事事项的决决议：由由出席债债权人会会议的有有表决权权的债权权人的过过半数通通过，并并且其所所代表的的债权数数额占无无财产担担保债权权总额的的1/2以上。(2)债权人会会议通过过和解协协议的决决议：由由出席债债权人会会议的有有表决权权的债权权人的过过半数通通过，并并且其所所代表的的债权数数额占无无财产担担保债权权总额的的2/3以上。（二）债债权人会会议决议议的效力力债权人会会议的决决议，对对全体债债权人均均有约束束力。债权人认认为债权权人会议议的决议议违反法法律规定定或者侵侵害其合合法权益益的，可可以自债债权人会会议作出出决议之之日起15日内提请请人民法法院裁定定撤销该该决议，，责令债债权人会会议依法法重新作作出决议议。在人人民法院院作出裁裁定之前前，债权权人不应应当停止止执行债债权人会会议的决决议。债权人对对人民法法院的有有关裁定定不服的的，可以以自裁定定宣布之之日或收收到通知知之日起起15日内向该该人民法法院申请请复议。。复议期期间不停停止该裁裁定的执执行。四、债权权人委员员会（一）债债权人委委员会的的地位债权人委委员会是是债权人人会议的的代表机机关或常常设机构构，在破破产程序序中代表表债权人人全体之之利益监监督破产产程序的的进行。。当债权权人会议议的决议议与债权权人委员员会的意意见不同同时，债债权人会会议的决决议具有有优先的的效力。。（二）债债权人会会员会的的组成对于债权权人委员员会的组组成，《《破产法法》第67条规定：：“债权权人会议议可以决决定设立立债权人人委员会会。债权权人委员员会由债债权人会会议选任任的债权权人代表表和一名名债务人人的职工工代表或或者工会会代表组组成。债债权人委委员会成成员不得得超过9人。”（三）债债权人委委员会的的职权1．监督债债务人财财产的管管理和处处分；2．监督破破产财产产分配；；3．提议召召开债权权人会议议；4．债权人人会议委委托的其其他职权权。债权人委委员会行行使职务务时，有有权要求求管理人人、债务务人的有有关人员员对其职职权范围围内的事事务作出出说明或或者提供供有关文文件。第六节重整一、重整整的概念念和特征征（一）重重整的概概念重整又称称公司重重整或者者公司更更生制度度，是指指当债务务人企业业出现破破产原因因或者有有破产原原因出现现的危险险，而同同时又具具有振兴兴和再生生的可能能时，为为防止债债务人企企业破产产，经利利害关系系人的申申请，在在法院的的主持下下对债务务人企业业实施强强制治理理，以促促使其摆摆脱困难难恢复生生机的一一种积极极的特殊殊程序。。其本质属属于破产产预防体体系的重重要组成成部分。。（二）重重整的特特征1.重整原因因的宽泛泛性2.参与主体体的广泛泛性3.程序启动动的私权权化、多多元化4.重整过程程的公权权化5.重整程序序的优先先化6.重整措施施的多样样化7.担保物权权的非优优先化8.重整目的的的多重重化（三）重重整与和和解、清清算的关关系重整与和和解、清清算为我我国企业业破产法法中三种种功能不不同的程程序，相相互不能能代替，，但又存存在密切切的联系系。区别只要要体现在在：1.法律功能能不同清算是使使债权人人得到公公平清偿偿，通过过市场主主体的优优胜劣汰汰达到资资源合理理配置的的目的；；和解是为为债权人人提供一一条简便便、有效效的受偿途径径，同时时一定程程度上使使债务人人免于破破产；重整则是是赋予债债务人再再生的机机会，从从而达到到稳定社社会的目目的。2.申请主体体不同和解申请请一般只只能由债债务人提提出。清算申请请可由债债权人或或债务人人提出。重整的申申请人最最为宽泛泛，债权权人、债债务人以以及债务务人的出出资人均均可提出出申请。3.担保债权权的法律律地位不不同破产清算算与和解解程序中中，物权权担保的的债权人人享有别别除权，，可不经经破产程程序而单单独受偿偿；重整整程序的的效力及及于担保保债权，，担保债债权人在在重整程程序中并并不能行行使别除除权。三者的联联系主要要表现为为：进入入破产程程序后，，和解程程序优于于破产清清算程序序，重整整程序又又优于和和解程序序。二、重整整申请（一）重重整申请请的原因因1.破产清算算的原因因，即企企业法人人不能清清偿到期期债务，，并且资资产不足足以清偿偿全部债债务或者者明显缺缺乏清偿偿能力的的。2.有明显丧丧失清偿偿能力可可能的。。（二）重重整申请请人以及及申请时时间《破产法法》第70条规定：：“债务务人或者者债权人人可以依依照本法法规定，，直接向向人民法法院申请请对债务务人进行行重整。。债权人人申请对对债务人人进行破破产清算算的，在在人民法法院受理理破产申申请后，，宣告债债务人破破产前，，债务人人或者出出资额占占债务人人注册资资本1/10以上的出出资人，，可以向向人民法法院申请请重整。。”重整的申申请人:债务人、、债权人人和债务务人的出出资人。。三、重整整期间（一）重重整期间间的含义义重整期间间也称““冻结期期间”或或“中止止期间””，是指指法院裁裁定债务务人重整整至重整整程序终终止的这这段期间间。（二）重重整程序序的起止止时间《破产法法》第72条规定：：“自人人民法院院裁定债债务人重重整之日日起至重重整程序序终止，，为重整整期间。。”采用中止止主义：：重整期期间的开开始为法法院的裁裁定重整整之日，，对于重重整程序序的终止止虽有终终止情形形的规定定，却没没有重整整的期限限规定。。（三）重重整期间间的法律律效力1．对于债债务人2．对于管管理人3．对于担担保物权权4．对于取取回权5．对于股股东及相相关人员员（四）重重整程序序的终止止1．债务人人的经营营状况和和财产状状况继续续恶化，，缺乏挽挽救的可可能性；2．债务人人有欺诈诈、恶意意减少债债务人财财产或者者其他显显著不利利于债权人人的行为为；3．由于债债务人的的行为致致使管理理人无法法执行职职务。三、重整计划划重整计划划是指由由重整人人制定的的，以维维持债务务人继续续营业，，谋求债债务人复复兴为目目的，以以清理债债权债务务关系为为内容的的多方协协议。（一）重重整计划划的制定定1．重整计计划的制制定《破产法法》规定定：债务务人自行行管理财财产和营营业事务务的，由由债务人人制作重重整计划划草案；；由管理理人负责责管理财财产和营营业事务务的，则则由管理理人制作作重整计计划草案案。2．重整计计划的提提出3.重整计划划草案的的内容（1）债务人人的经营营方案；；（2）债权分分类；（（3）债权调调整方案案；（4）债权受受偿方案案；（5）重整计计划的执执行期限限；（6）重整计计划的执执行的监监督期限限；（7）有利于于债务人人重整的的其他方方案。（二）重重整计划划的表决决和批准准要使重整整计划草草案成为为正是的的重整计计划并产产生法律律效力，，还需要要经过两两个环节节：债权权人会议议的通过过和法院院的审查查批准。。1.重整计划划的表决决采用分分组表决决制我国《破破产法》》将不同同类别的的债权人人分为四四组进行行表决：：（1）对债务务人的特特定财产产享有担担保权的的债权；；（2）债务人人所欠职职工的工工资和医医疗、伤伤残补助助、抚恤恤费用，，所欠的的应当划划入职工工个人账户的基本本养老保保险、基基本医疗疗保险费费用，以以及法律律、行政政法规规规定应当当支付给给职工的的补偿金金；（3）债务人人所欠税税款；（4）普通债债权。我国重整整计划的的表决采采用双标标准制：：（1）出席会会议的同同一表决决组的债债权人的的过半数数同意重重整计划划草案。。（2）其所代代表的债债权额占占改组债债权总额额的2/3以上即为为改组通通过重整整计划草草案。2．重整计计划的批批准（三）重重整计划划的执行行1.重整计划划的执行行人：债务人管理人应应当在人人民法院院裁定批批准重整整计划后后向债务务人移交交财产和和营业事事务。2.重整计划划执行的的监督《破产法法》规定定：“自自人民法法院裁定定批准重重整计划划之日起起，在重重整计划划规定的的监督期期内，由由管理人人监督重重整计划划的执行行。”权利：监监督人有有权要求求债务人人向其报报告重整整计划执执行的情情况和企企业财务务状况。。管理人的的监督活活动须受受法院的的监督。。监督报告告：（1）管理人须须向人民民法院提提交监督督报告。（2）自监督报报告提交交之日起起，管理理人的监监督职责责终止。（3）对于管理理人提交交的监督督报告，，重整计计划的利利害关系系人有权权查阅。。3.重整计划划的效力力效力起始始：自人人民法院院裁定批批准的重重整计划划开始。。效力及于于：债务务人和全全体债权权人。任何人均均不得主主张重整整前的权权利义务务关系，，任何债债权不依依重整计计划均不不得就重重整财产产行使权权利。债权人对对债务人人的保证证人和其其他连带带债务人人所享有有的权利利，不受受重整计计划的影影响。4．重整计计划的终终止执行行重整计划划终止执执行的效效力：程序上的的效力：：人民法法院在裁裁定终止止债务人人重整计计划执行行的同时时，宣告告债务人人破产。。实体上的的效力（（债权的的效力））：（1）债权人人在重整整计划中中作出的的债权调调整（债债权让步步）的承承诺失去去效力；；（2）债权人人因重整整计划实实施所受受的清偿偿有效，，债权未未受偿的的部分作作为破产产债权行行使权利利；（3）接受了了部分清清偿的债债权人只只有在其其他同序序位债权权人同自自己所受受的清偿偿达到同同一比例例时，才才能继续续接受分分配；（4）为重整整计划执执行提供供的担保保继续有有效。5.重整计划划执行完完毕的效效力重整计划划执行的的完毕即即企业重重整程序序的正常常终结。。自重整计计划执行行完毕时时起，按按照重整整计划减减免的债债务，债债务人不不再承担担清偿责责任。第七节和解一、和解解的概念念和意义义（一）和和解的概概念和特特征和解：在在债务人人不能清清偿到期期债务时时,为避免破破产清算算,由债务人人与债务务人会议议磋商谈谈判,达成相互互谅解，，以调整整、减轻轻债务人人的债务务负担的的和解协协议。目的：使使债务人人复苏，，并使债债权人能能得到比比通过破破产清算算更有效效的清偿偿。（二）和和解制度度的意义义破产和解解制度的的确立，，标志着着破产制制度保障障的目标标由单纯纯的债权权人利益益向债务务人利益益等方面面转变，，破产法法的功能能开始呈呈现多元元化。二、和解解申请和解申请请是债务务人向法法院请求求同债权权人会议议进行和和解的意意思表示示。《破产法法》第95条规定：：“债务务人可以以依照本本法规定定，直接接向人民民法院申申请和解解；也可可以在人人民法院院受理破破产申请请后、宣宣告债务务人破产产前，向向人民法法院申请请和解。。”三、和解解的裁定定和议决决(一)和解的裁裁定人民法院院对和解解申请进进行审查查：实质性审审查：对对和解原原因，以以及债务务人的适适格的审审查。形式性审审查：法法律要求求提供的的文件是是否齐备备，如书书面的申申请文件件、和解解协议草草案等。。（二）和解协议议的议决决1.债权人会会议的召召开2.和解协议议的决议议的表决决表决采用用双重标标准：(1)由出席会会议的有有表决权权的债权权人过半半数同意意。(2)其所代表表的债权权额占无无财产担担保债权权总额的的2/3以上为通通过。（三）和和解协议议的认可可债权人会会议通过过的和解解协议需需要经过过法院的的认可。。如果和解解协议草草案经债债权人会会议表决决未获通通过，或或者债权权人会议议通过了了和解协协议但人人民法院院不予认认可的，，人民法法院应当当裁定终终止和解解程序并并宣告债债务人破破产。四、和解协议的的效力（一）和和解协议议的效力力1．对和解解债权人人（普通通债权人人）的效效力（1）和解债债权人未未依法申申报债权权的，在在和解协协议执行行期间不不得行使使权利；；在和解解协议执执行完毕毕后，可可以按照照和解协协议规定定的清偿偿条件行行使权利利。（2）和解债债权人对对债务人人的保证证人和其其他连带带债务人人所享有有的权利利，不受受和解协协议的影影响。2．对债务务人的效效力（1）债务人应应全面履履行和解解协议，，按照和和解协议议规定的的条件清清偿债务务。（2）和解协议议生效后后，债务务人可以以重新取取得财产产管理权权和营业业事务，，但不得得违反和和解协议议，在和和解协议议规定的的条件之之外处分分财产或或者对个个别债权权人进行行清偿而而损害其其他债权权人的利利益。（3）债务人依依和解协协议相对对免责。。（二）和和解协议议的无效效和解协议议的无效效：又称称和解无无效，是是指法院院对因债债务人的的欺诈或或者其他他不法行行为而成成立的和和解协议议裁定其其无效的的制度。。《破产法法》第103条规定：：“因债债务人的的欺诈或或者其他他违法行行为而成成立的和和解协议议，人民民法院应应当裁定定无效，，并宣告告债务人人破产。。”对和解协协议被裁裁定无效效前有部部分已执执行协议议内容，，我国《破产法》规定：““和解债债权人因因执行和和解协议议所受的的清偿，，在其他他债权人人所受清清偿同等等比例的的范围内内，不予予返还。。”五、和解解的终结结（一）和和解的正正常终结结1.债务人按按照和解解协议规规定的条条件清偿偿了债务务。2.人民法院院受理破破产申请请后，债债务人与与全体债债权人就就债权债债务的处处理自行行达成协协议。（二）和解协议议的终止止执行及及后果和解协议议的终止止执行，，即提前前终止和和解协议议的执行行。1.债务人未未按和解解协议规规定清偿偿债务的的后果：：终止和和解协议议的执行行，并宣宣告债务务人破产产。2.和解清偿偿对续行行破产程程序的效效力。（1）因和解解所受的的清偿有有效，和和解债权权未受清清偿的部部分作为为破产债债权。（2）债权调调整的承承诺失去去效力。。（3）为和解解协议的的执行提提供的担担保继续续有效。。第八章破产清算算一、破产产宣告(一)破产宣告告及形式式1.破产宣告告的概念念破产宣告告是指受受理破产产案件的的人民法法院对于于具备破破产原因因的债务务人的破破产事实实予以认认定，并并使债务务人进入入破产清清算程序序的一种种司法裁裁定行为为。2.破产宣告告的形式式人民法院院应当以以裁定的的形式公公开作出出破产宣宣告。（二）破破产宣告告的效力力破产宣告告，标志志着破产产案件转转入破产产清算程程序。1．对债务务人的效效力:债务人及及其有关关人员在在公法和和私法上上的权利利将受到到限制。。2．对债务务人财产产的效力力:债务人的的财产归归管理人人占有、、支配并并用于破破产分配配。3．对债权权人的效效力：对对破产财财产享有有破产债债权的债债权人可可以参加加破产财财产的分分配。4．对第三三人的效效力。（三）破破产宣告告的障碍碍破产宣告告障碍是是指阻止止人民法法院宣告告债务人人进行破破产清算算的法定定事由。。有下列情情形之一一的，人人民法院院应当裁裁定终结结破产程程序，并并予以公公告：（1）第三人人为债务务人提供供足额担担保或者者为债务务人清偿偿全部到到期债务务的；（2）债务人人已清偿偿全部到到期债务务的。二、与破破产清算算有关的的权利（一）取取回权取回权：：对于管管理人接接管的债债务人财财产中，，有不属属于债务务人的财财产，该该财产的的权利人人有取回回该项财财产的权权利。取回权的的行使：：(1)取回权在在破产宣宣告后才才能形成成；(2)取回权的的行使必必须通过过管理人人；(3)取回权的的行使限限于取回回原物，，如果原原物灭失失，则只只能要求求赔偿损损失；(4)取回权的的行使不不受破产产程序的的限制，，但破产产法另有有规定的的除外。。（二）别别除权1.别除权的的概念别除权是指债权人人所享有有的，可可以不依依破产程程序而能能从破产产企业的的特定财财产上得得到优先先受偿的的权利。。《破产产法》第第109条规定：：“对破破产人的的特定财财产享有有担保权权的权利利人，对对该特定定财产享享有优先先受偿的的权利。。”2.别除权的的法律特特征(1)别除权以以担保物物权为基基础权利利。(2)别除权以以实现债债权为目目的。(3)别除权以以破产人人的特定定财产为为标的物物。(4)别除权是是对别除除权标的的物的优优先受偿偿权。（三）抵抵消权1.抵消权的的概念和和条件抵消权是指破产债债权人对对破产企企业负有有债务的的，在破破产清算算分配前前予以抵抵偿的权权利。抵消权的行使使条件：：(1)债权人的的债权经经申报并并得到确确认；(2)破产债权权人用于于抵消的债权债债务均发发生在破破产申请请受理前前；(3)抵消权的行使使由债权权人向管管理人提提出；(4)用于抵消的债务可可以与债债权的标标的、偿偿还期限限不同；；(5)抵消权应当在在破产清清算分配配之前行行使。2.抵消权的的限制（1）债务人的的债务人人在破产产申请受受理后取取得他人人对债务务人的债债权；（2）债权人人已知债债务人有有不能偿偿还到期期债务或或者破产产申请的的事实，，对债务务人负担担债务的的；因为为法律规规定有破破产申请请一年前前所发生生的原因因而负担担的债务务除外；；（3）债务人人的债务务人已知知债务人人有不能能偿还到到期债务务或者破破产申请请的事实实，对债债务人取取得债权权的；债债务人的的债务人人因为法法律规定定或者有有破产申申请一年年前所发发生的原原因而取取得的债债权除外外。（四）否否认权否认权，，也称撤撤销权，，是指管管理人对对破产人人在破产产宣告前前一定期期间内所所为的有有害于破破产债权权人利益益的行为为，有予予以否认认拒绝的的权利。。1.债务人财财产行为为的撤销销可撤销行行为之一一：人民法院院受理破破产申请请前一年年内，涉涉及债务务人财产产的下列列行为，，管理人人有权请请求人民民法院予予以撤销销：（1）无偿转转让财产产的；（2）以明显显不合理理的价格格进行交交易的；；（3）对没有有财产担担保的债债务提供供担保的的；（4）对未到到期的债债务提前前清偿的的；（5）放弃债债权的。。可撤销行行为之二二：人民法院院受理破破产申请请前6个月内，，债务人人具有破破产法规规定的破破产原因因的情形形，仍对对个别债债务人进进行清偿偿的，管管理人有有权请求求人民法法院予以以撤销。。但是，，个别清清偿使债债务人财财产受益益的除外外。2.债务人财财产行为为的无效效涉及债务务人财产产的下列列行为无无效：（1）为逃避避债务而而隐匿、、转移财财产的；；（2）虚构债债务或者者承认不不真实的的债务的的。（五）追回权追回权：：管理人人对于债债务人及及其有关关人员不不法减少少的债务务人的财财产有予予以追回回的权利利。追回的财财产并入入破产财财