商业银行理财产品的法律分析

商业银行理财产品

的法律分析与法律风险防范吴胜春

1说明商业银行行理财产产品的法法律结构构多样，，问题复复杂，政政策性强强。课件请勿勿外传。。讲座交流流内容不不构成任任何法律律意见或或建议。。仅代表表个人意意见，不不代表任任何机构构的观点点。

2主要内容容商业银行行理财产产品类别别商业银行行理财产产品的发发展趋势势银信合作作银行理理财产品品的法律律结构与与法律关关系与资金信信托对接接的银行行理财产产品与资产信信托对接接的银行行理财产产品非银信合合作银行行理财产产品的法法律结构构与法律律关系银行理财财产品投投资者保保护与法法律风险险防范（（风险揭揭示与信信息披露露）银行理财财产品法法律环境境及监管管政策的的争议问问题3一、商业业银行理理财产品品种类（一）按按照管管理运作作方式的的不同分分为两类类1.理财顾问问服务银行服务务内容客户自行行决策，，自行管管理，独独担风险险。与一般性性的业务务咨询活活动和居居间如何何区别？？对客户进进行分层层签署《财务顾问问合同》2.综合理财财服务客户对银银行进行行委托和和授权银行按照照与客户户的约定定进行投投资和资资产管理理投资收益益与风险险由客户户或客户户与银行行按照约约定方式式承担商业银行行的理财财产品，，主要属属于综合合理财服服务。4一、商业业银行理理财产品品种类（二）按按照客户户获取收收益方式式的不同同分为三三类1.保证收益益理财计计划商业银行行承诺支支付固定收益益银行承诺诺支付最低收益益与储蓄存存款产品品的区别别不得无条条件承诺诺高于同同期储蓄蓄存款利利率的收收益率，，应当是是附加条件件的保证收益益（理财计计划期限调整整、币种种转换））。5一、商业业银行理理财产品品种类（二）按按照客户户获取收收益方式式不同进进行的分分类2.保本浮动动收益理理财计划划商业银行行保证本本金支付付，不保保收益。。3.非保本浮浮动收益益理财计计划商业银行行不保证证本金安安全，也也不保证证收益。。

6一、商业业银行理理财产品品种类（三）按按照投资资标的不不同进行行分类1.债权类理理财产品品债权类理理财产品品通常是是指银行行设计发发行理财财产品，，将理财财产品募募集的资资金投资资于债权权类资产产。（1）债券类类理财产产品理财产品品募集的的资金投投资于债债券。（2）信贷资资产类理理财产品品理财产品品募集的的资金投投资于存存量或增增量信贷贷资产（（含票据据资产））。（3）应收账账款类理理财产品品理财产品品的募集集资金投投资于企企业的应应收账款款。7一、商业业银行理理财产品品种类（三）按按照投资资标的不不同进行行的分类类2.股权类理理财产品品理财产品品募集的的资金投投资于基基金、股股票、、股权权和股权收益益益权。★股权收收益权的的法律性性质目前，股股权收益益权内涵涵无明确确法律规规定。股权收益益权属于于合同上上的债权权，其内内涵取决决于合同同的约定定。8一、商业业银行理理财产品品种类（三）按按照投资资标的不不同进行行的分类类2.股权类理理财产品品★股权类类理财产产品的投投资者范范围理财资金金不得投投资于境境内公开开交易的的股票或或相关的的证券投投资基金金，不得得投资于于未上市市企业股股权和上上市公司司非公开开发行或或交易的的股份，，商业银银行通过过私人银行行服务满足高资产净净值客户的投投资需求求此限。。（银监监发[2009]65号）银信合作作产品投投资于权权益类金金融产品品，银行行理财产产品的投投资者应应符合合格投资资者标准准。（银监发发[2009]111号）2010年8月10日银监发发[2010年]72号规定，，“投资类银银信理财财业务，，其资金金原则上不得投资资于非上上市公司司股权”，是否适适用于高高资产净净值客户户和私人人银行客客户？满足《信信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》第六六条确定定的合格格投资者者标准是是否即为为高资产产净值客客户？““家庭金金融总资资产100万”or“家庭金金融净资资产100万”？9一、商业业银行理理财产品品种类（三）按按照投资资标的不不同进行行的分类类3.另类投资资类理财财产品理财产品品所募资资金投资资于特殊殊的实物物或非实实物商品品的理财财产品。。投资者可可要求以以货币形形式兑付付理财产产品本金金与收益益，也可可选择所所投资的的另类资资产来兑兑付理财财产品本本金与收收益。4.资产组合合类理财财产品理财产品品所募集集资金组组合投资资于债权权类资产产、股权权类资产产、资本本市场或或其他实实物或非非实物商商品的理理财产品品。5.结构类理理财产品品该类产品品主要通通过金融融衍生工工具（调调期、期期权），，挂钩国国际金融融市场标标的（利利率、汇汇率、指指数、股股票、商商品），，理财产产品投资资者的收收益主要要取决于于产品所所挂钩标标的在未未来的走走势。10二、商业业银行理理财产品品发展趋趋势商业银行行的理财财业务是是社会关关注的热热点，也也是金融融监管部部门监管管的重点点，一直直在争议议中发展展。

（一）理理财产品品是否破破坏了国国家宏观观调控政政策？理财产品品募集的的资金是否投资于宏宏观调控控限制的的行业和领域？？2004年银行理理财产品品发行了了123款（来源源：中国国社科院院金融研研究所金金融产品品中心））2011年建行理理财产品品共发行行4036期，累计计募集资资金4.78万亿元，，实现收收入75亿元，，年末余余额6926亿元。截止至2012年6月30日，共设设计发行行理财产产品2253期，募集集资金2.52万亿元，，理财产产品余额额6504亿元。11二、商业业银行理理财产品品发展趋趋势（二）理理财产品品是否属属于“银银子银行行业务””规避了了监管？？有观点认认为，理理财产品品属于影影子银行行业务，，资金池池运作的的理财产产品本质质上是““庞氏骗骗局”。。发行理财财产品前前，必须须提前向向银监会会报告。。理财产产品纳入入央行的的社会融融资总量量的统计计口径。。理财产产品，是是商业银银行经营营范围内内的业务务，为何何界定为为“影子子银行业业务”？？（三）理理财产品品的销售售是否信信息披露露不充分分误导消消费者？？理财产品品发生亏亏损后，，投资者者以信息息披露不不充分为为由，要要求银行行赔偿。。理财产品品的信息息披露到到何程度度，才是是充分的的信息披披露？银行的信信息披露露符合银银监会的的要求，，是否就就达到了了充分的的信息披披露？

12二、商业业银行理理财产品品发展趋趋势商业银行行理财业业务发展展的根本本原因有有三方面面：（一）市市场不缺缺资金企业或个个人的财财富不断断增加，，资产保保值增值值的需求求日益旺旺盛。（二）民民间存在在大量的的融资需需求因为信贷贷规模的的管制，，有的企企业无法法从银行行融资。。因为资金金用途的的管制，，有的企企业无法法从银行行融资。。（三）银银行需要要拓展中中间业务务随着利率率的市场场化，银银行不能能不能单单纯依赖赖存贷款款利差而而发展，，必须拓拓展中间间业务。。13三、商业业银行理理财产品品法律结结构概述述（一）银银信合作作的理财财产品与资金信信托对接接的理财财产品（（以理财财资金设设立资金金信托））与资产信信托对接接的理财财产品（（以理财财资金购购买资产产信托的的受益权权）银信合作作的银行行理财产产品是主主流，打打通了传传统商业业银行业业务与资资本市场场之间的的界限。。银信合作作理财产产品需要要同时遵遵循商业业银行理理财业务务和信托托公司信信托业务务两方面面的监管管规定（（部门规规章），，同时涉涉及诸多多部门法法。银信合作作理财产产品法律律结构设设计及当当事人权权利义务务界定复复杂。14三、商业业银行理理财产品品法律结结构概述述（二）非非银信合合作的理理财产品品2010年8月5日，《中国银监监会关于于规范银银信合作作业务有有关事项项的通知知》（银监发发[2010]72号文）对对银信合合作进行行了严格格的限制制：限规模进表限PE限开放式式银信合合作理财财产品限制消极极信托——银行不得得不研发发非银信信合作的的理财产产品；——信托公司司加快发发展非银银信合作作的集合合资金信信托业务务，利用用有限合合伙制度度进行信信托投资资。15三、商业业银行理理财产品品法律结结构概述述（三）银银行与理理财产品品投资者者的法律律关系银行与理理财产品品投资者者的签署署的理财财协议，，为客户户理财，，主要通通过理财财产品销销售文件件（《理财产品品销售协协议书》、《理财产品品说明书书》、《风险揭示示书》、《客户权益益须知》）进行界界定。不同的观观点：委托代理理关系银监会答答记者问问：个人人理财业业务是建建立在委托代理理关系基础之上上的银行行服务，，是商业业银行向向客户提提供的一一种个性性化、综综合化服服务。信托关系系委托关系系16三、商业业银行理理财产品品法律结结构概述述（三）银银行与理理财产品品投资者者的法律律关系（（续）银行与理理财产品品投资者者的合同同，在性性质上属属于《合同法》所规定的的委托合合同(委托合同同是委托托人和受受托人约约定，由由受托人人处理委委托人事事务的合合同)。委托与代代理是相相互独立立的法律律制度。。就银行与与理财产产品投资资者的法法律关系系而言，，银行与与理财产产品投资资者可能能存在委委托合同同却不存存在代理理权授予予关系，，也可能能同时存存在委托托合同和和代理权权授予关关系，这这取决于于交易结结构的设设计。

1718三、商业业银行理理财产品品法律结结构概述述（四）信信托公司司运用信信托资金金、管理理或处分分信托财财产与第第三人的的法律关关系信托公司司与第三三人的法法律关系系，取决决于信托托资金运运用方式式，或信信托财产产的管理理方式，，例如：：1.借贷法律律关系2.股权转让让法律关关系3.资金保管管法律关关系4.贷款服务务法律关关系四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（一）银银行理财财产品与与资金信信托的对对接1.资金信托托的含义义与种类类资金信托托又称““金钱信信托”，，指委托托人将自自己合法法拥有的的资金委委托给信信托公司司，由信信托公司司按委托托人的意意愿以自自己的名名义，为为受益人人的利益益或者特特定目的的管理、、运用或或处分的的行为。。单一资金金信托：：委托托人为一一人集合资金金信托：：委托人人为两人人以上2.银行理财财产品与与资金信信托的结结合银行发行行理财产产品募集集资金；；银行作作为资金金信托的的委托人人和受益益人与信信托公司司设立资资金信托托；对于于该资金金信托项项下回收收的本金金和收益益，商业业银行应应按照理理财协议议的约定定向客户户支付。。19四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（二）与与资金信信托对接接的银行行理财产产品法律结构构20四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（二）与与资金信信托对接接的银行行理财产产品法律结构构核心交易易环节及及合同结结构《委托理财财合同》《资金信托托合同》《信托贷款款合同》或《信托投资资合同》《委托理财财合同》项下的兑兑付21四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（三）与与单一资资金信托托对接的的银行理理财产品品法律结构构银行与信信托公司司的法律律关系为为，商业业银行作作为该资资金信托托的唯一一的委托托人和唯唯一的受受益人。。对于该资资金信托托项下回回收的本本金和收收益，商商业银行行应按照照理财协协议的约约定向客客户支付付。法律适用用对于单一一资金信信托，原原则上不不适用《信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》（2007年3月1日施行））的规定定。银信合作作产品投投资于权益类金金融产品品或具备备权益类类特征的的金融产产品，商业银银行理财财产品的的投资者者必须是是“合格投投资者””（银监监发[2009]111号）。22四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（四）与与集合资资金信托托对接的的银行理理财产品品可以选择择的法律律结构结构一（（委托代代理法律律关系））：由理理财产品品的投资者作为集合合信托计计划的委托人和和受益人人，信托公公司作为为受托人人，而商商业银行行则作为为理财产产品投资资者的代理人，与信托托公司签签署资金金信托合合同。结构二（（委托非非代理法法律关系系）：由由理财产产品的投投资者委委托银行行理财，，银行作为为作为集合合信托计计划的委托人和和受益人人，信托公公司作为为受托人人，与信信托公司司签署资资金信托托合同。。结构二二为主流流模式。。选择结构构一还是是结构二二？考虑虑银行的的风险考考虑集合合信托自自然人人人数的限限制对于集合合信托计计划项下下回收的的本金和和收益，，商业银银行应按按照理财财协议的的约定向向理财产产品投资资者支付付，理财财产品投投资者亦亦应按照照理财协协议的约约定承担担相应风风险。23四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（三）与与集合资资金信托托对接的的银行理理财产品品法律适用用理财产品品必须遵遵守《信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》关于集合合资金信信托设立立的规定定：（1）理财产产品的投投资者应应当是“合格投投资者””（银监监发[2009]65号《关于进一一步规范范商业银银行个人人理财业业务投资资管理有有关问题题的通知知》第十七条条）；合格投资资者是指指符合下下列条件件之一，，能够识识别、判判断和承承担信托托计划相相应风险险的人：：（一））投资一一个信托托计划的的最低金额额不少于100万元人民币的的自然人人、法人人或者依依法成立立的其他他组织；；（二））个人或或家庭金融资产产总计在其其认购时时超过100万元人民币，，且能提提供相关关财产证证明的自自然人；；（三））个人收入入在最近三三年内每每年收入入超过20万元人民币或或者夫妻妻双方合计计收入在最近三三年内每每年收入入超过30万元人民币币，且能能提供相相关收入入证明的的自然人人。24四、与资资金信托托对接的的银行理理财产品品（三）与与集合资资金信托托对接的的银行理理财产品品法律适用用理财产品品必须遵遵守《信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》关于集合合资金信信托设立立的规定定：（2）单个信信托计划划的自然然人人数数不得超超过50人，但单单笔委托托金额在在300万元以上上的自然然人投资资者和合合格的机机构投资资者数量量不受限限制——商业银行行向自然然人募集集资金后后作为委托人参与集合合资金信信托计划划，自然然人人数数是否受受此规定定限制？？2009年12月14日银监发发[2009]111号文《关于进一一步规范范银信合合作有关关事项的的通知》：银信信合作产产品投资资于权益类金金融产品品或具备备权益类类特征的金融产产品（无无论是单单一资金金信托还还是集合合资金信信托）理理财产品品的投资资者必须须是上述述“合格投资资者”。25五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（一）资资产信托托资产信托托，指委委托人将将自己合合法拥有有的非货币形形式的财财产、财财产权，委托给信信托公司司，由信托托公司以以自己的的名义，，为受益益人的利利益或者者特定目目的管理理、运用用或处分分的行为为。资产信托托可分为为自益资资产信托托和他益益资产信信托。。

26五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（二）与与资产信信托对接接的理财财产品的的法律结结构商业银行行作为理理财产品品投资者者的代理人，将理财财资金交交付给信信托公司司，并由由信托公公司交付付给资产产信托之之委托人；理财产品品投资者者因为付付出了对对价，从从而获取取信托受受益权（（理财产品品投资者者充当信信托关系系中的受受益人共共有一个个信托受受益权？？）；信托受益益权项下下产生的的现金流流，用于于理财产产品投资资者本金金和收益益的兑付付。银行可否否不作为为代理人人而作为为资产信信托的受受益人？？27五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（二）与与资产信信托对接接的银行行理财产产品法律结构构28五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（二）与与资产信信托对接接的银行行理财产产品法律结构构核心交易易环节发行理财财产品他益资产产信托的的设立理财产品品投资者者获得信信托受益益权理财产品品兑付29五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（三）理理财产品品投资者者的法律律地位理财产品品投资者者如何成成为资产产信托的的受益人人——设立他益益信托类类型的资资产信托托委托人和和信托公公司设立立的资产产信托为为他益信信托，使使理财产产品投资资者成为为信托受受益人。。商业银行行作为理理财产品品投资者者的代理人，将理财财资金交交付给信信托公司司，并由由信托公公司交付付给资产产信托之之委托人人，理财财产品投投资者付付出对价价获取信信托受益益权（理财产品品投资者者是否共共有一个个信托受受益权？）。不适用《信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》。理财产品品的投资资者是否否应当是是集合资资金信托托计划所所规定的的“合格投资资者”？银监发[2009]111号文《关于进一一步规范范银信合合作有关关事项的的通知》规定，银银信合作作投资于于权益类类金融产产品或具具有权益益类特征征的金融融产品的的，理财财产品投投资者必必须是“合格投资资者”。30五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（四）信信托财产产所有权权归属信托设立立后，信信托财产产归属于于谁？换换而言之之，以所所有权设设立信托托是否必必须将所所有权移移转给受受托人？？以债权权设立信信托是否否必须将将债权移移转给受受托人？？《信托法》第2条规定，，“本法法所称信信托，是是指委托托人基于于对受托托人的信信任，将将其财产权委委托给受受托人，由受托托人按委委托人的的意愿以以自己的的名义，，为受益益人的利利益或特特定目的的，进行行管理或或者处分分的行为为。”信信托设立立后，信信托财产产归属于于谁？我我国信托托法的规规定不明明确。实务做法法：使信信托财产产在法律律上归属属于受托托人，并并使之区区别于受受托人的的自有资资产。31五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（五）资资产信托托对接的的银行理理财产品品所受的的政策限限制2009年12月14日银监会会发布《关于进一一步规范范银信合合作有关关事项的的通知》（[2009]111号文）规规定：““银信合合作理财财产品不得投资资于理财财产品发发行银行行自身的的信贷资资产或票票据资产产。”实践中的的变通方方式：设立单一一资金信信托，用用于购买买非理财产产品发行行银行转让的信信贷资产产或票据据资产。。限制理财财产资金金投资于于信贷资产产：2010年12月3日银监会会发布《关于进一一步规范范银行业业金融机机构信贷贷资产转转让业务务的通知知》（银监发发[2010]111号文）规规定：““银行业业金融机机构应当当严格遵遵守信贷贷资产转转让和银银信合作作业务的的各项规规定，不得使用用理财资资金直接接购买信信贷资产产”。32五、与资资产信托托对接的的银行理理财产品品（五）资资产信托托对接的的银行理理财产品品所受的的政策限限制限制理财财资金投投资于银行票据据资产：银监发[2011]76号《中国银监监会关于于印发王王华庆纪纪委书记记在商业业银行理理财业务务监管座座谈会上上讲话的的通知》指出：““部分银银行将银银行票据据融资排排除在信信贷资产产之外，，不经过过信托公公司直接将理理财产品品投资于于银行票票据资产产，违反了了银监会会关于《关于进一一步规范范银行业业金融机机构信贷贷资产转转让业务务的通知知》的规定。。”“商商业银行行应及时时纠正此此类问题题”。实践中的的新模式式：商业银行行不利用用信托通通道，以以理财资资金受让让企业未贴现商业票据据的受益益权（银银行承兑兑或商业业承兑的的未贴现现商业票票据），，要求企企业将票票据质押押给银行行。金融创新新中，法法律结构构设计极极重要，，必须灵灵活掌握握运用法法律和监监管政策策。33六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（一）交交易模式式不断调调整或创创新交易模式式的调整整是为了了适应监监管规章章不断更更新。理财产品品迅猛发发展引发发监管部部门对银银行理财财产品进进行了频频率高、、范围广广的监管管和调控控。据不完全全统计，，涉及相相关规范范性文件件即有50余项，自自2008年至今，，各种通通知、窗窗口指导导频繁下下发。一个监管管规定出出台，银银行则需需要针对对监管规规定对交交易模式式进行调调整，对对已有的的法律文文本进行行修改。。34六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（二）委托贷款款模式的的法律结结构与法法律关系系委托理财财法律关关系委托贷款款法律关关系理财本金金和收益益的兑付付为什么会会出现这这种模式式？银监会对对信托公公司融资资类银信信合作业业务实行行余额管管理，即即融资业业务余额额占银信信合作余余额的比比例不超超过30%法律设计计中关注注的问题题：理财产品品发行银银行作委委托人？？理财产产品投资资者作委委托人？？以理财产产品发行行银行所所属分支支机构或或其他银银行作为为受托人人？绕开信托托开展委委托贷款款理财业业务，属属于“规规避银信信合作监监管新规规”的理理财模式式，““商业银银行不得得大众化的的客户发行标准化的的理财产产品来发放所所谓的委委托贷款款，进行行变相的的监管套套利。”——银监发[2011]76号35六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（三）信信托受受益权受受让模式式的法律律结构与与法律关关系资金信托托法律关关系委托理财财法律关关系信托受益益权转让让法律关关系银行以信信托受益益权产生生的现金金流扣除除费用后后向理财财产品投投资者兑兑付36六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（三）信信托受受益权受受让模式式的法律律结构与与法律关关系为什么会会出现这这种模式式？银监会对对信托公公司融资资类银信信合作业业务实行行余额管管理，即即融资业务务余额占占银信合合作余额额的比例例不超过过30%。法律设计计中关注注的问题题：（1）这种模模式是否否仍属于于银信合合作的范范畴？（2）这种模模式是否否还能开开展？“近期部部分银行行发行的的理财产产品，以以受让信信托受益益权之名名行贷款之之实，规规避银信信合作新新规，变相逃避避监管，，满足表表外融资资需求目目。”——银监发[2011]76号“商业银银行在开开展信托托受益权权业务时时，应严严格遵守守关于银银信合作作的各项项相关规规定，不得绕过过信托开开展信托托受益权权业务”。——银监发[2011]76号37六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（四）股股权受受益权模模式的法法律结构构与法律律关系委托理财财股权受益益权转让让股权受益益权回购购银行以回回购款向向理财产产品投资资者兑付付本金和和收益为什么会会出现这这种模式式？银监会规规定，商商业银行行和信托托公司开开展投资资类银信信合作理理财业务务，其资资金原则则上不得得投资于于非上市市公司股权。法律设计计中关注注的问题题：“股权受受益权””能否受受到法律律的认可可？是否会被被认定为为股权质质押贷款款？是否会被被认定认认定为““投资于于非上市市公司股权”有违监监管实质质？38六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（五）委委托收收购类理理财产品品模式的的法律结结构与法法律关系系委托理财财转委托—银行接受受理财产产品投资资者的委委托，将将理财产产品募集集资金委委托给收收购方（（银行代理理理财产产品投资资者集合合体？））股权收购购或资产产收购股权转让让或资产产转让理财产品品兑付为什么会会出现这这种模式式？银监会规规定，商商业银行行和信托托公司开开展投资资类银信信合作理理财业务务，其资资金原则则上不得得投资于于非上市市公司股权。法律设计计中关注注的问题题：是否违反反公司法法中有关关股东人人数（50人以下））限制？？是否属于于自然人人集合式式委托贷贷款？是否会被被认定为为“投资资于非上上市公司司股权”？39六、非银银信合作作理财产产品法律律结构（六）开开放式式理财产产品模式式银行不借借助信托托公司，，在符合监监管要求求的前提提下，直直接将募募集资金金投资于于可依法法投资的的资产。。理财产品品产品项项下设置置申购赎赎回机制制，设置不同同且独立立的开放放安排，，例如可可将每天天、每7天等时段段设置为为固定的的开放周周期，并并以此分分别设置置开放日日。投资资者在开开放日进进行申购购赎回。。为什么会会出现这这种模式式？银监会[2010]72号文针对对银信合合作的理理财产品品要求，，“对设设计为开放式的的非上市公公司股权权投资类类、融资资类或含含融资类类业务的的银行理理财产品品和信托托公司信信托产品品，商业业银行和和信托公公司停止接受受新的资资金申购购，并妥善善处理善善后事宜宜。”

法律设计计中关注注的问题题：表面上不不属于银银信合作作的理财财产品，，但是否否有违监监管实质质？40七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（一）买买者自负负与卖者者有责的的平衡问问题1.风险匹配配原则风险匹配配原则是是指商业业银行只只能向客客户销售售风险评级级等于或低低于其风险能力力评级的理财产产品。（（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第九条））商业银行行应当根根据风险险匹配原原则在理财产品品风险评评级与客户风险险承受能能力评估估之间建立立对应关系系。（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第二十五五条）2.理财产品品的风险险评级理财产品品风险评评级结果果应当以以风险等等级体现现，由低低到高至至少包括括五个等级级，并可根根据实际际情况进进一步细细分。（（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第二十四四条）41七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（一）买买者自负负与卖者者有责的的平衡问问题3.客户风险险承受能能力评级级（1）客户风风险承受受能力评评级商业银行行应当对对客户风风险承受受能力进进行评估估，确定定客户风风险承受受能力评评级，由由低到高高至少包包括五级级，并可可根据实实际情况况细分。。风险承承受能力力评估结结果应告告知客户户，由客客户签名名确认。。（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第27条）（2）评估方方式及持持续性评评估商业银行行应当在在客户首首次购买买理财产产品前在在本行网点点进行风险险承受能能力评估估。风险险承受能能力评估估结果应应告知客客户，由由客户签签名确认认（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第28条）。商商业银行行应当定定期或不不定期地地采用当当面或网网上银行行方式对对客户进进行风险险承受能能力持续续评估。。超过一年未进行风风险承受受能力评评估或发发生可能能影响自自身风险险承受能能力情况况的客户户，再次次购买理理财产品品时，应应当在商商业银行行网点或或其网上上银行完完成风险险承受能能力评估估，评估估结果应应当由客客户签名名确认；；未进行行评估，，商业银银行不得得再次向向其销售售理财产产品（《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第28条）。42七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（一）买买者自负负与卖者者有责的的平衡问问题4.产品适合合度评估估2008年4月3日（《关于进一一步规范范商业银银行理财财业务有有关问题题的通知知》银监办发发[2008]47号）：商商业业银行在在向客户户销售理理财产品品前，应应“针对对不同的的理财产产品设计计专门的的产品适适合度评评估书，，对客户户的产品品适合度度进行评评估，并并由客户户对评估估结果进进行签字字确认””，以以避免错错误销售售。银监会2009年7月《关于进一一步规范范商业银银行个人人理财业业务投资资管理有有关问题题的通知知》（银监发发[2009]65号）第五五条：““商业银银行应将将理财客客户划分分为有投资经经验客户户和无投资经经验客户户，并在理理财产品品销售文文件中标标明所适适合的客客户类别别；仅适适合有投投资经验验客户的的理财产产品的起起点金额额不得低低于10万人民币币（或等等值外币币），不不得向无无投资经经验客户户销售。。”——有无投资资经验的的标准?是否商业业银行自自行把握握?——无投资经经验客户户能否购购买仅仅仅适合有有投资经经验的客客户的理理财产品品？是否否签署风风险承担担确认书书即可购购买？——无投资经经验客户户购买理理财产品品的起点点金额是是否仍为为5万元？43七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（二）风风险揭示示理财产品品的收益益率问题题商业银行行应对理理财计划划的资金金成本与与收益进进行独立测算。（《个人理财财业务管管理暂行行办法》第39条）对非保证证收益理理财计划划，在与与客户签签订合同同前，应应提供理理财计划划预期收收益率的的测算数数据、测算方式式和测算算的主要要依据，避免低低估亏损损的可能能性。（（《个人理财财业务管管理暂行行办法》第40条）理财产品品宣传销销售文本本中出现现表达收收益率或或收益区区间字样样的，应应当在销销售文件件中提供供科学、、合理的的测算依据据和测算算方式，以醒目目文字提提醒客户户，“测算收益益不等于于实际收收益，投投资须谨谨慎”。如不能提提供科学学、合理理的测算算依据和和测算方方式，则则理财产产品宣传传销售文文本中不不得出现现产品收收益率或或收益区区间等类类似表述述。向客户表表述的收收益率测测算依据据和测算算方式应应当简明明、清晰晰，不得得使用小小概率事事件夸大大产品收收益率或或收益区区间，误误导客户户。(《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第16条)44七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（二）风风险揭示示说明最不不利的投投资情形形和结果果商业银行行理财产产品的宣宣传和介介绍材料料中应在在首页最醒目位位置揭示示风险，，说明最最不利的的投资情情形和投投资结果果。（2008年4月3日银监办办发[2008]47号《关于进一一步规范范商业银银行理财财业务有有关问题题的通知知》）理财产品品销售文文件中的的风险揭揭示书，，必须揭揭示“本本理财产产品类型型、期限限、风险险评级结结果、适适合购买买的客户户，并配以示示例说明明最不利利投资情情形下的的投资结结果”。(《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第16条)45七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（三）信信息披露露投资范围围及投资资资产种种类的披披露。理财产品品销售文文件应当当载明投资范围围、投资资资产种种类和各投资资资产种种类的投资比例例，并确保在在理财产产品存续续期间按按照销售售文件约约定比例例合理浮浮动。市市场发生生重大变变化导致致投资比比例暂时时超出浮浮动区间间且可能能对客户户预期收收益产生生重大影影响的，，应当及及时向客客户进行行信息披披露。商商业银行行根据市市场情况况调整投投资范围围、投资资品种或或投资比比例，应应当按照照有关规规定进行行信息披露露后方可可调整；客户不不接受的的，应当当允许客客户按照照销售文文件的约约定提前赎回回理财产品品。(《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第20条)按月提供理财财产品账账单。在理财计计划的存存续期内内，商业业银行应应向客户户提供其其所持有有的所有有相关资资产的账单(账单应列列明资产产变动、、收入和和费用、、期末资资产估值值等情况况)。账单提提至少每月提供一次次。（《个人理财财业务管管理办法法》第28条）46七、银行行理财产产品中的的投资者者保护（三）信信息披露露按季提供市场场表现情情况报告告。商业银行行应按季度准备理财财计划各各投资工工具的财财务报表表、市场场表现情情况及相相关材料料，相关关客户有有权查询询或要求求商业银银行向其其提供上上述信息息。（《个人理财财业务管管理办法法》第29条）兑付或终终止时提供收益益情况报报告。商业银行行应在理理财计划划终止时，或理财财计划投投资收益益分配时时，向客客户提供供理财计计划投资资、收益益的详细细情况报报告。（（《个人理财财业务管管理办法法》第30条）产品品结束或或终止时时的信息息披露内内容应当当包括但但不限于于实际投投资资产产种类、、投资品品种、投投资比例例、销售售费、托托管费、、投资管管理费和和客户收收益等。。理财产产品未达达到预期期收益的的，应当当详细披披露相关关信息。。(《商业银行行理财产产品销售售管理办办法》第22条)

披露方式式。商业银行行在未与与客户约约定的情情况下，，在网站站公布产产品相关关信息而而未确认认客户已已经获取取该信息息，不能能视为其其向客户户进行了了信息披披露。（（2008年4月7日银监办办发[2008]47号第四条条）47八、银行行理财产产品法律律环境评评价（一）理理财产品品与信贷贷市场的的关系1.用理财资资金进行行融资的的监管套套利问题题（规避避信贷规规模限制制）2.理财产品品中信托托贷款利利率的管管制问题题3.信贷资产产类理财财产品的的监管变变迁——从限制到到禁止（1）信贷资资产转让让的限制制★限制回购购与担保保银信理财财产品中中，银行行与信托托公司所所进行的的交易应应当是“洁净交易易”，应当采取取买断方式，且且银行不不得回购购。（（2008年12月《银行与信信托公司司业务合合作指引引》第27条）银行不得得为信托托产品提提供任何何形式担保。（2008年12月《银行与信信托公司司业务合合作指引引》第26条）48八、银行行理财产产品法律律环境评评价（一）理理财产品品与信贷贷市场的的关系3.银信合作作信贷资资产类理理财产品品的监管管变迁——从限制到到禁止（1）信贷资资产转让让的限制制★限制理财财产品发发行行信信贷资产产或票据据资产的的转让（银监发发[2009]111号文）★限制分割割转让信贷资产产类理财财产品应应符合整整体性原原则（银银监发[2009]113号），投投资的信信贷资产产应包括括全部未未偿还本本金及应应收利息息。49八、银行行理财产产品法律律环境评评价（一）理理财产品品与信贷贷市场的的关系3.银信合作作信贷资资产类理理财产品品的监管管变迁——从限制到到禁止（1）信贷资资产转让让的限制制★相互冲突突的信贷贷资产管管理政策策——信托公司司还是银银行对信信贷资产产进行管管理？银银监会强强制信托托公司行行使贷后后管理职职能是否否妥当？？“在银信信合作受受让银行行信贷资资产、票票据资产产以及发发放信托托贷款等等融资业业务中，，信托公公司不得得将资产产管理职职能委托托给资产出让让方或理理财产品品发行银银行。信托公公司将资资产管理理职责委委托给其其他第三三方机构构的，应应提前十十个工作作日向监监管部门门事前报报告。””（银银监发发[2009]111号文第二二条）。。

信贷资产产转出方方（银行行）接受受转入方方（信托托公司））的委托托，进行行信贷资资产的日日常管理理和权利利追索的的，应明明确双方方的委托托代理关关系和各各自的职职责，承承担相应应的法律律责任（（银监发发[2009]113号）。限制信托托公司开开展消极极信托业业务，信信托公司司要严格格履行““后续管管理”职职责。信托公司司在开展展银信合合作过程程中，应应坚持自自主管理理原则，，不得开展展通道类类业务，信托公公司要严格履行行项目选选择、尽职调调查、投投资决策策、后续管理理职责。（2010年8月10日银监发发[2010]72号文《关于进一一步规范范银信合合作有关关事项的的通知》第五条））50八、银行行理财产产品法律律环境评评价（一）理理财产品品与信贷贷市场的的关系3.银信合作作信贷资资产类理理财产品品的监管管变迁——从限制到到禁止

（2）禁止信信贷资产产的转让让2010年12月3日银监会会发布《关于进一一步规范范银行业业金融机机构信贷贷资产转转让业务务的通知知》（银监发发[2010]111号文）规规定：““银行业业金融机机构应当当严格遵遵守信贷贷资产转转让和银银信合作作业务的的各项规规定，不得使用用理财资资金直接接购买信信贷资产产”。是否存在在监管过过度问题题?51八、银行行理财产产品法律律环境评评价（二）理理财产品品与资本本市场的的关系——投资于非非上市公公司股权权类理财财产品的的变迁中国银监监会《关于进一一步规范范商业银银行个人人理财业业务投资资管理有有关问题题的通知知》（20090706银监发[2009]65号）——理财资金金不得投投资于境境内二级级市场公公开交易易的股票或与其相相关的证券投资资基金。理财资资金参与与新股申申购，应应符合国国家法律律法规和和监管规规定。——理财资金金不得投投资于未上市企企业股权权和上市公公司非公公开发行行或交易易的股份份。——对于具有有相关投投资经验验，风险险承受能能力较强强的高资产净净值客户户，商业银银行可以以通过私人银行行服务满足其投投资需求求，不受受上述规规定限制制。如何界定定高资产产净值客客户？——依据《理财产品品销售管管理办法法》第31条之规定定，《信托公司司集合资资金信托托计划管管理办法法》规定的“合格投资资者”是否即即“高资产净净值客户户”？“家庭金金融总资资产100万”or“家庭金金融净资资产100万”？如何界定