7章建设工程施工合同管理-2

第7章建设工程施工合同管理1.施工合同的分析与控制2.施工合同的变更管理3.施工合同的风险管理4.施工合同的监督管理7.1施施工合合同的分分析与控控制7.1..1施施工合同同的分析析1）施工工合同概概念施工合同同分析是是指从执执行的角角度分析析、补充充、解释释施工合合同，将将施工合合同目标标和施工工合同规规定落实实到施工工合同实实施的具具体问题题上和具具体时间间上，用用以指导导具体工工作，使使施工合合同符合合日程工工程管理理的需要要。2）施工工合同分分析的作作用（1）分分析施工工合同漏漏洞、解解释争议议内容（2）分分析施工工合同风风险、制制定风险险对策（3）分分解施工工合同工工作并落落实施工工合同责责任（4）进进行施工工合同交交底，简简化施工工合同管管理工作作3）施工工合同的的要求（1）准准确客观观：施工工合同分分析的结结果应准准确、客客观地反反映合同同内容。。（2）简简明清晰晰：施工工合同分分析的结结果必然然采用使使不同层层次的管管理人员员、工作作人员都都能够接接受的表表达方式式。（3）协协调一致致：施工工合同双双方及双双方的所所有人员员对施工工合同的的垃圾应应一致。。（4）全全面完整整：施工工合同分分析不能能只观大大略，应应全面对对全部的的施工合合同文件件进行解解释。4）施工工合同分分析的内内容（1）施施工合同同总体分分析与施施工合同同结构分分解（2）施施工合同同的缺陷陷分析（3）施施工合同同的风险险分析及及施工合合同交底底2.施工工合同的的总体分分析与结结构分解解1）施工工合同的的总体分分析：施施工合同同总体分分析的主主要对象象是施工工合同协协议书和和施工合合同条件件。2）施工工合同结结构分解解是指按按照系统统规定规规则和要要求将施施工合同同对象分分解成互互相独立立、互相相影响、、互相联联系的单单元。（1）保保证施工工合同条条件的系系统性和和完整性性（2）保保证各分分解单元元间界限限清晰、、意义完完整、内内容大体体上相当当。（3）易易于理解解和接受受，便于于应用（4）便便于按照照项目的的组织分分工落实实施工合合同工作作和施工工合同责责任3.施工工合同缺缺陷的补补充和解解释1）漏洞洞补充：：约定补补充、解解释补充充、法定定补充2）歧义义解释：：对内容容表达不不清楚的的施工合合同进行行正确的的解释。。4.施工工合同的的工作分分析及施施工合同同的交底底1）施工工合同工工作分析析：（1）工工程项目目的结构构分解（2）技技术会审审工作（3）工工程实施施方案、、总体计计划和施施工组织织计划（4）工工程详细细的成本本计划（5）施施工合同同工作分分析2）施工工合同交交底：（1）工工程的质质量、技技术要求求和实施施中的注注意点（2）工工期要求求（3）消消耗标准准（4）施施工合同同事件之之间的逻逻辑关系系（5）各各工程小小组（分分包商））责任界界限的划划分（6）完完不成责责任的影影响和法法律后果果7.1..2施施工合同同控制1）施工工合同的的进度控控制（1）施施工准备备阶段的的进度控控制（2）施施工阶段段的进度度控制（3）竣竣工验收收阶段的的进度控控制2）施工工合同的的质量控控制（1）标标准、规规范和图图纸（2）材材料设备备供应的的质量控控制（3）施施工企业业的质量量控制（4）工工程验收收的质量量控制（5）工工程竣工工验收（6）工工程保修修3）施工工合同的的投资控控制（1）施施工合同同价款（2）工工程预付付款（3）工工程款支支付（4）变变更价款款的确定定（5）施施工中涉涉及的其其他费用用（6）工工程竣工工结算（7）质质量保修修金（3）工工程款支支付：：a.工程程量的确确认：承承包商向向工程师师提交已已完工程程量的报报告；工工程师的的计量b.工程程款结算算方式：：按月结结算；竣竣工后一一次结算算；分段段结算（4）变变更价款款的确定定（5）施施工中涉涉及的其其他费用用：a.安全全施工方方面的费费用b.专利利技术及及特殊工工艺设计计的费用用c.文物物和地下下障碍物物（6）工工程竣工工结算：：a.承包包人递交交竣工决决算报告告及违约约责任b.发包包人的核核实和支支付（7）质质量保修修金：a.质量量保修金金的支付付：不超超过合同同价款的的3%b.质量量保修金金的结算算与返还还1.工程程施工中中为什么么要设置置工程预预付款1）施工合同同的支付付程序中中是否有有预付款款，取决决于工程程的性质质、承包包工程量量的大小小以及发发包人在在招标文文件的规规定。2）预付款是是发包人人为了帮帮助承包包人解决决工程施施工前期期资金紧紧张的困困难，提提前给付付一笔款款项。所所以在我我国又叫叫预付备备料款。。3）根据《施施工合同同示范文文本》实实行工程程预付款款的，应应在专用用条款内内应约定定预付款款总额、、一次或或分阶段段支付的的时间及及每次付付款的比比例（或或金额））、扣回回的时间间及每次次扣回的的计算方方法、是是否需要要承包人人提供预预付款保保函等相相关内容容。7.2施施工合合同的变变更管理理7.2..1合合同变更更的起因因（1）业业主新的的变更指指令，对对建筑的的新要求求（2）由由于设计计人员、、监理人人员、承承包商事事先没有有很好地地理解业业主的意意图。（3）工工程环境境的变化化，预订订的工程程条件不不准确要要求实施施方案或或实施计计划变更更（4）由由于产生生新技术术和知识识，有必必要变更更（5）政政府部门门对工程程新的要要求（6）由由于合同同实施出出现问题题，必须须调整合合同目标标或修改改合同条条款。7.2..2合合同变更更的影响响（1）导导致设计计图纸、、成本计计划和支支付计划划、工期期计划、、施工方方案、技技术说明明、和适适用的规规范等定定义工程程目标和和工程实实施情况况的各种种文件作作相应的的修改和和变更。。（2）引引起合同同双方、、承包商商的工程程小组之之间、总总承包商商和分包包商之间间合同责责任的变变化（3）有有些合同同变更还还会引起起已完工工程的返返工、现现场工程程施工的的停滞、、施工秩秩序被打打乱及已已购材料料出现实实施。7.2..3合合同变更更的范围围FIDIC施工工合同条条件工程程变更内内容：（1）改改变合同同中所包包括的任任何工作作的数量量（2）改改变任何何工作的的质量和和限制（3）改改变工程程任何部部分的标标高、基基线、位位置和尺尺寸（4）删删减任何何工作（5）任任何永久久工程需需要的附附加工作作、工程程设备、、材料或或服务（6）改改动工程程的施工工顺序或或时间安安排我国施工工合同示示范文本本的设计计变更包包括：（1）更更改工程程有关部部分的标标高、基基线、位位置和尺尺寸（2）增增减合同同中约定定的工程程量（3）改改变有关关工程的的施工时时间和顺顺序（4）其其他有关关工程变变更需要要的附加加工作7.2..4工工程变更更的程序序1）提出出工程变变更要求求（1）监监理工程程师提出出变更（2）承承包商提提出变更更（3）业业主提出出工程变变更2）监理理工程师师的审查查和批准准：对工工程的任任何变更更，无论论是哪一一方提出出的，监监理工程程师都必必须与项项目业主主进行充充分的协协商，最最后由监监理工程程师发出出书面变变更指示示。3）编制制工程变变更文件件，发布布工程变变更指示示（1）工工程变更更指令（2）工工程变更更指令的的附件4）承包包商项目目部的合合同管理理负责人人员向监监理工程程师发出出合同价价款调整整或工期期延长的的意向调调整（1）由由承包商商将变更更工作所所涉及的的合同款款变化量量或变更更费率或或价格及及工期变变化量的的意图通通知监理理工程师师（2）由由监理工工程师将将其改变变费率或或价格的的意图通通知承包包商5.工程程变更价价款和工工期延长长量的确确定工程变更更价款的的确定原原则：（1）如如监理工工程师认认为适当当，应以以合同中中规定的的费率和和价格进进行计算算（2）如如合同中中未包括括适用于于该变更更工作的的费率和和价格，，则应在在合理的的范围内内使用合合同中的的费率和和价格作作为估价价的基础础。（3）如如监理师师认为合合同中没没有适用用于该变变更工作作的费率率和价格格，由工工程师与与业主和和承包商商协商后后确定合合适的费费率和价价格。（4）如如未能达达成一致致意见，，由监理理师确定定他认为为合适的的费率和和价格，，并通知知承包商商和业主主。6.费用用支付及及工期补补偿如果承包包商已按按工程师师的指示示实施变变更工作作，工程程师应将将已完成成的变更更工作或或已部分分完成的的变更工工作的费费用，加加入合同同总价中中，将同同意延长长的工期期加入合合同工期期。7.3施施工合合同的风风险管理理7.3..1施施工合同同风险的的概念工程项目目的立项项，分析析和实施施的全过过程，都都存在不不能预先先确定的的内部和和外部的的干扰因因素，这这种干扰扰因素称称为工程程风险。。1）合同同条文存存在的风风险2）合同同履行存存在的风风险7.3..2施施工合同同风险的的主要表表现形式式1）采用用固定价价格合同同带来的的风险：：价格风风险、工工作量风风险2）工程程款支付付条款中中的风险险3）标准准不明确确所带来来的风险险4）合同同文件不不一致所所带来的的风险5）工程程变更风风险7.3..3合合同风险险防范的的基本措措施1）施工工合同谈谈判前，，施工企企业应设设立专门门的合同同管理机机构负责责施工合合同的订订立，并并实施监监督、管管理、控控制。2）合同同谈判或或投标时时，施工工企业在在对发包包人详细细了解后后，认为为可以承承担这项项工程时时，才能能进行合合同实质质性谈判判。3）实行行全过程程全方位位的合同同履行管管理4）合理理转移风风险5）实行行合同担担保案例：上海某工工地建造造一幢大大厦，业业主投保保了建筑筑工程一一切险。。因该地地区河浜浜密集，，浅层土土质不均均匀，使使基坑多多次坍塌塌，造成成近百根根桩游离离，直接接经济损损失上百百万元，，业主向向保险公公司索赔赔。经保险公公司查勘勘，认定定事故由由自然因因素造成成，属于于保险责责任范围围内，因因此及时时进行了了赔偿。。7.4施施工合合同的监监督管理理施工合同同的监督督管理是是指行政政主管机机构、金金融机构构、承发发包单位位、监理理单位通通过法律律、行政政等手段段对工程程活动进进行管理理的行为为。1）国家家机关及及金融机机构对施施工合同同的监督督管理2）建设设工程施施工合同同当事人人及监理理单位对对施工合合同的管管理。7.4..2不不可抗力力、保险险和担保保的管理理1.不可可抗力1）不可可抗力的的范围：：合同当当事人不不能预见见、不能能避免并并不能克克服的客客观情况况。2）不可可抗力发发生后双双方的工工作：承承包人在在力所能能及的条条件下迅迅速采取取措施，，尽量减减少损失失；发包包人协助助承包人人采取措措施。3）不可可抗力的的承担（1）工工程本身身的损害害、导致致第三方方人员伤伤亡和财财产损失失以及运运到施工工场地的的材料设设备的损损害由发发包人承承担（2）承承发包双双方伤亡亡由其所所在单位位负责，，并承担担相应费费用（3）承承包人机机械设备备损害由由承包人人承担（4）停停工期间间承包人人应工程程师要求求留在工工地的人人员费用用由发包包人承担担（5）工工程所需需清理修修复费用用由发包包人承担担（6）延延误的工工期应当当顺延2）保险险（1）工工程开工工前，建建设工程程施工场场地内的的发包人人员及第第三方人人员的保保险由发发包人承承担（2）承承包人必必须为从从事危险险作业的的人员办办理意外外伤害险险，并为为施工场场地内自自有人员员办理保保险（3）运运至施施工现场场的材料料设备由由发包人人办理保保险3）担保保（1）发发包人向向承包人人提供履履约担保保，按合合同约定定支付工工程价款款及履行行合同约约定的其其他义务务。（2）承承包人向向发包人人提供履履约担保保，按合合同的规规定履行行自己的的各项业业务7.4..3工工程的转转包与分分包1）工程程转包：：不行使使承包人人的管理理职能，，不承担担技术经经济责任任，将所所承包的的工程倒倒手转给给他人承承包的行行为2）工程程分包：：经合同同约定和和发包单单位认可可，从工工程承包包人承担担的工程程中承包包部分工工程的行行为。（1）分分包合同同的签订订（2）分分包合同同的履行行7.4..4违违约责任任1.发包包人违约约1）发包包人的违违约行为为（1）发发包人不不按时支支付预付付款（2）发发包人不不按合同同约定支支付工程程款（3）发发包人无无正当理理由不支支付工程程竣工结结算价款款（4）发发包人其其他不履履行合同同义务或或者不按按合同约约定履行行义务的的情况2）发包包人承担担违约责责任的方方式（1）赔赔偿损失失（2）支支付违约约金（3）顺顺延工期期（4）继继续履行行2.承包包人违约约1）承包包人的违违约行为为：（1）因因承包人人原因不不能按照照协议书书约定的的竣工日日期或者者工程师师同意顺顺延的工工期竣工工（2）因因承包商商原因工工程质量量达不到到协议书书约定的的质量标标准。（3）其其他承包包商不履履行合同同义务或或不按合合同约定定履行义义务的情情况2）承包包人承担担违约责责任的方方式（1）赔赔偿损失失（2）支支付违约约金（3）采采取补救救措施（4）继继续履行行3.担保保方承担担责任在施工合合同中，，一方违违约后，，另一方方可按双双方约定定的担保保条款，，要求提提供担保保的第三三方承担担相应责责任。7.4..5合合同争议议的解决决1）施工工合同争争议的解解决方式式（1）双双方达成成仲裁协协议，向向约定的的仲裁委委员会申申请仲裁裁（2）向向有管辖辖权的人人民法院院起诉2）争议议发生后后允许停停止履行行合同的的情况：：（1）单单方违约约导致合合同确已已无法履履行，双双方协议议停止施施工。（2）调调解要求求停止施施工，且且为双方方接受。。（3）仲仲裁机关关要求停停止施工工（4）法法院要求求停止施施工7.4..6合合同解除除1.可以以解除合合同的情情形：1）合同同的协商商解除；；2）发发生不可可抗力时时合同的的解除；；3）当当事人违违约时合合同的解解除2.当事事人一方方主张解解除合同同的程序序3.合同同解除后后的善后后处理要约是当事人人一方向向对方发发出的希希望与对对方订立立合同的的意思表表示。发发出要约约的一方方称要约约人，接接收要约约的一方方称受要要约人。。要约的条条件：1.要约约人应是是具有缔缔约能力力的特定定人2..要约的的内容须须具体、、确定3.要约约具有缔缔结合同同的目的的，并表表示要约约人受其其约束4.要约约必须发发给要约约人希望望与其订订立合同同的受要要约人5.要约约应以明明示方式式发出6.要约约必须送送达于受受要约人人要约邀请请是当事人人订立合合同的预预备行为为，只是是引诱他他人发出出要约，，不能因因相对人人的承诺诺而成立立合同。。在发出出要约邀邀请以后后，要约约邀请人人撤回其其邀请，，只要没没给善意意相对人人造成信信赖利益益的损失失，要约约邀请人人一般不不承担责责任。如如寄送的的价目表表、拍卖卖公告、、招标公公告、招招股说明明书、商商业广告告等为要要约邀请请。但商商品广告告的内容容符合要要约规定定的，则则视为要要约。合同订立立的程序序可分为为要约和和承诺两两个阶段段。承诺是受要约约人同意意要约的的意思表表示。除除根据习习惯或者者要约表表明可以以通过行行为作出出承诺的的之外，，承诺应应当以通通知的方方式作出出。【案例1】某公公路工程程项目，，建设单单位通过过公开招招标与通通途路桥桥工程总总公司签签订公路路施工总总承包合合同，合合同金额额1200万元元。通途途路桥工工程总公公司将施施工任务务下达给给该公司司的第二二分公司司承担。。事后，，第二分分公司又又与海天天建筑公公司签订订了分包包合同，，由该建建筑公司司分包部部分路基基的施工工任务，，合同金金额660万元元。合同同工程于于2009年4月20日正式式开工。。2009年6月10日交通通主管部部门在对对该工程程项目施施工质量量检查中中，发现现海天建建筑公司司承包工工程手续续不符合合有关规规定，责责令其停停工。该该建筑公公司不予予理睬。。6月24日途通通路桥工工程总公公司向海海天建筑筑公司下下达停工工通知，，责令其其停工。。该建筑筑公司不不服，以以合同经经双方自自愿签订订，并有有营业执执照为由由，于6月29日诉至至人民法法院，要要求第二二分公司司继续履履行合同同，否则则应承担担毁约责责任并赔赔偿经济济损失。。试回答答以下问问题：1．该案案例中总总承包合合同及分分包合同同是否有有效？若若无效，，请说明明原因。。（1）总总包合同同有效，，分包合合同无效效原因：1）第二分公公司不具具有法人人资格，，不具备备成为合合同主体体的资格格。2）分包路基基的施工工任务660万万元（占占主体工工程的55%））违反了了有关法法律法规规的强制制性规定定。3）该分包合合同签订订未经建建设单位位同意。。4）该建筑公公司可能能没有相相应的资资质等级级证书，，不具备备承揽该该项工程程的从来来资质条条件。2．无效效合同应应由哪个个机构确确认？无效合同同的确认认由仲裁裁机构或或人民法法院确认认3．交通通主管部部门是否否有权责责令海天天建筑公公司停工工？交通主管管部门有有权责令令海天建建筑公司司停工

4．该施施工合同同纠纷的的法律责责任如何何解决？？合同纠纷纷双方都都有过错错，应分分别承担担相应的的法律责责任，依依法宣布布分包合合同无效效，终止止合同，，对建筑筑公司已已完成的的合格工工程，由由通途路路桥总公公司按规规定支付付实际费费用，但但不包括括利润，，不承担担违约责责任。【案例2】某公路路施工合合同采用用《公路路工程标标准施工工招标文文件》合合同条款款。该工工程施工工过程中中发生以以下事件件：事件1：：该合同同工程量量清单中中有桥台台背回填填子目，，其土方方数量为为450m3，，但没有有单价。。施工中中承包人人按要求求完成了了该桥台台背回填填，实际际完成的的工程量量为460m3，且质质量合格格。事件2：：某段填填方路基基施工已已经完成成，经检检查验收收合格。。由于当当地突发发强烈地地震，使使路基变变形开裂裂，并造造成承包包人的施施工机械械设备受受到严重重损坏。。问题：1.事事件1中中，承包包人就该该子目提提出的计计量支付付要求被被监理人人拒绝。。试分析析监理人人的做法法是否合合理？为为什么？？合理根据有关关合同规规定，承承包人未未在已标标价工程程量清单单中填入入单价或或总额价价的工程程子目，，将被认认为已包包含在本本合同的的其他子子目的单单价和总总额价中中，发包包人不另另行支付付。2.事事件2中中，地震震的发生生是否属属于不可可抗力？？试说明明不可抗抗力风险险责任的的分担原原则。是属于不不可抗力力承包人的的风险（（1）永永久工程程，包括括已运至至施工场场地的材材料和工工程设备备的损害害，以及及因工程程损害造造成的第第三者人人员伤亡亡和财产产损失由由发包人人承担。。 （2）承包包人设备备的损坏坏由承包包人承担担（3））发包人人和承包包人各自自承担其其人员伤伤亡和其其他财产产损失及及其相关关费用（（4）承承包人的的停工损损失由承承包人承承担，停停工期间间应监理理人要求求照管工工程和清清理、修修复工程程的金额额由发包包人承担担。（5）不不能按期期交工的的，应合合理延长长工期，，承包人人不需支支付逾期期交工违违约金。。发包人人要求赶赶工的，，承包人人应采取取赶工措措施，赶赶工费由由发包人人承担。。3.事事件2中中，地震震的发生生造成路路基的损损坏及承承包人施施工机械械设备的的损坏该该有哪一一方承担担？地震的发发生造成成路基的的损坏由由发包人人承担承包人的的机械设设备的损损坏由承承包人承承担。【案例3】某10万立方米米储罐工工程，业业主采用用平行承包包方式，分别与与土建和安装单位位签订了基基础、储储罐制安安工程施施工合同同。两个个承包商商在通过过协调后后，各自自编制了了进度计计划，并并得到业业主的批批准。土土建单位位按计划划进行基基础施工工，安装装单位按按批准的的进度计计划完成成罐体预预制工作作，并将将预制件件运到现现场准备备安装，，经检测测发现基基础存在在质量问问题，无无法进行行罐底铺铺设等罐罐体的施施工工作作，需返返工处理理，为此此，安装装单位提提出索赔赔要求；；另外，，在罐体体施工过过程中发发生了10级以上的的台风，造成了了现场的的停工，，就此事事件，安安装单位位在规定定的期限限内向业主提出索赔赔1、因罐罐基础存存在质量量问题，，给安装装单位造造成的损损失应由由谁负责责？为什什么？对因罐基基础存在在质量问问题，给给安装单单位造成成的损失失应由业业主负责责，因安装单位位和业主主有合同同关系，，业主没能能按合同同规定提提供给安安装单位位施工条条件，使使安装工工作不能能按计划划进行。。业主应应承担由由此引起起的损失失。业主主可根据据合同规规定，向向土建单单位提出出索赔要要求。2.不可抗力力风险承承担责任任的原则则有哪些些？（1）工工程本身的损损失由业主承担；（2）人员伤亡亡由其所在单位位负责，并并承担相相应费用用（3）造造成施工工单位机械、设设备的损损坏及停工等损失由由施工单位位承担；（4）所所需清理理费用由由双方协协商承担担，损坏坏罐体的修修复费用用由业主承担；（5）工期可以以顺延。【案例4】某厂房房建设场场地原为为农田。。按设计计要求在在厂房地地坪范围围内的耕耕植土应应清除，，基础必必须埋在在老土层层下2..00m处。为为此，业业主在““三通一一平”阶阶段就委委托土方方施工公公司清除除了耕植植土并用用好土回回填压实实至一定定设计标标高，故故在施工工招标文文件中指指出，施施工单位位无需再再考虑清清除耕植植土问题题。某施施工单位位通过投投标方式式获得了了该项工工程施工工任务，，并与建建设单位位签订了了固定价价格合同同。然而而，施工工单位在在开挖基基坑时发发现，相相当一部部分基础础开挖深深度虽已已达到了了设计标标高，但但仍未见见老土，，且在基基坑和场场地范围围内仍由由一部分分深层的的耕植土土和池塘塘淤泥等等必须清清除。问题：1、在工工程中遇遇到地基基条件与与原设计计所依据据的地质质资料不不符时，，承包商商应该怎怎么办？？答：在在工程中中遇到地地基条件件与原设设计所依依据的地地质资料料不符时时，承包包商应根根据《建建设工程程施工合合同（示示范文本本）》的的规定，，及时通通知甲方方，要求求对工程程地质重重新堪察察并对原原设计进进行变更更。2、对于于工程施施工中出出现变更更工程价价款和工工期的事事件之后后，甲乙乙双方需需要注意意哪些时时效性问问题？答：在出现变变更工程程价款和和工期事事件后，，主要应应注意：：（1））乙方提提出变更更工程价价款和工工期的时时间；（（2）甲甲方答复复的时间间；（3）双方方对变更更工程价价款和工工期不能能达成一一致意见见时的解解决方式式和时间间。

3、根据据修改的的设计图图纸，基基坑开挖挖要加深深加大，，造成土土方工程程量增加加，施工工工效降降低。在在施工中中又发现现了较有有价值的的出土文文物，造造成承包包商部分分施工人人员和机机械窝工工，同时时承包商商为保护护文物付付出了一一定的措措施费用用。请问问承包商商应如何何处理此此事？答：（1）在在接到设设计变更更图纸后后的14天内，，向甲方方提出变变更工程程价款和和工期顺顺延的报报告。甲甲方应在在收到书书面报告告的14天内予予以答复复，若同同意该报报告，则则调整合合同；若若不同意意，应进进一步与与甲方就就变更价价款协商商，协商商一致