行政指导、行政合同

行政指导第一节行行政政指导的的概念和和种类一、概述述1、定义：：行政机机关在其其所辖事事务范围围内，根根据国家家政策规定或法法律原则则，针对对特定的的公民、、法人或或其他组织，用用非强制制的方法法或手段段，取得得相对方方的同意或协助助，有效效实现一一定的行行政目的的的主动动的管理行为。。（教材材P286）

3行政指导导：是指国家家行政机机关在其其法定职职权范围围内，为为实现特特定的行行政目的的，运用用非强制制性手段段，引导导行政相相对人自自愿作出出或不作作出某种种行为之之非强制制行政行行为。4行政指导导的内涵涵是指行政政主体为为适应复复杂多变变的行政政管理事事务的需需要，在在其职权权或其所所管辖的的事务范范围内，，基于国国家法律律、法律律原则以以及政策策等，适适时、灵灵活的采采取说服服教育、、示范、、劝告、、建议、、协商、、政策指指导、提提供经费费帮助、、提供知知识、技技术帮助助等一系系列非强强制性行行政手段段，获得得行政相相对人的的同意，，协助、、指导相相对人采采取或者者不采取取某种行行为的行行政管理理形式。。5行政指导导的性质质：非强制性性行政行行为，不具有强强制力、、约束力力。2、行政政指导特特点：（1）是是非权力力行政活活动；（2）是是一种事事实行为为；（3）是是单方行行政行为为；（4）适适用于较较大幅度度的弹性性管理领领域；（5）适适用法律律优先的的原则；；（6）是是种外部部行政行行为；特征：（1）行政指指导的非非强制性性（2）行政指指导手段段、方式式的多样样性（3）行政指指导产生生法律后后果的间间接性（4）行政指指导的能能动性（5）行政指指导具有有正当的的行政目目的属性性7二、行政政指导产产生的原原因及历历史行政指导导作为一一种新型型的实现现行政目目的的方方式和手手段，出出现于第第二次世世界大战战后，特特别是20世纪60年代以来来，在实实行市场场经济的的国家中中，行政政指导得得到越来来越广泛泛的应用用。8日本是行行政指导导的“母母国”，，市场经济济宏观管管理+行政指导导这种发展展模式乃乃是保证证日本经经济走向向成功的的一个极极为重要要的因素素。日本政府府科学的的行政指指导是日日本经济济发展的的金钥匙匙。9我国长期期以来完完全依靠靠行政指指令、行行政命令令，企业业作为政政府机关关的延伸伸物和附附属物，，毫无自自由权益益可言，，政府只只有管制制职能、、没有指指导职能能，只有有行政指指令、没没有行政政指导。。10三中全会会以后，，随着政政府职能能转变，，社会经经济转型型，指导导性计划划逐渐成成为政府府调控经经济的主主要方式式，人们们逐步认认识到行行政指导导的意义义并将其其加以运运用。11三、行政政指导与与相关概概念的关关系1、与行政政领导的的关系主体不同同客体不同同内容不同同效力不同同2、与行政政命令要求不同同是否可制制裁3、与行政政合同单方行为为事实行为为不具有强强制力四、种类类1、依有无无具体法法律依据据有法律依依据的行行政指导导无法律依依据的行行政指导导行政指导导的法治治原则：：行政合法法性原则则行政合理理性原则则2、依行政政指导对对象是否否具体普遍的行行政指导导个别的行行政指导导3、按功能能差异规制性指指导调整性指指导助成性指指导第三节行行政政指导的的地位、、意义和和作用一、行政政指导的的地位＊是一一种非强强制性的的行政手手段；二、意义义1、可防止止行政方方与相对对方之间间的法律律关系失失衡；2、促进社社会主义义民主的的发展；；3、可推动动社会主主义法制制建设；；三、作用用

行政指导导的功能能、作用用1、补充与与替代作作用行政指导导是“依依法行政政”的有有效补充充152、服务与与促进作作用①行政指导导推动行行政法律律关系的的民主主化和理理性化。。②行政机关关具有信信息、知知识、政政策、资资金上上的优势势。③节约行政政成本，，节减交交易费用用。163、协调和和疏通作作用行政指导导通过协协调、斡斡旋，平平衡各种种利益主主体之间间的矛盾盾、冲突突。174、预防和和抑制作作用如果行政政主体不不希望相相对人的的某种行行为，但但又缺乏乏明确的的禁止性性法律依依据而不不便直接接强令禁禁止，行行政主体体有可能能采用告告诫、警警告、限限制等抑抑制性行行政指导导，妨碍碍相对人人做出相相关行为为选择，，起到防防患于未未然，防防微杜渐渐的抑制制作用。。18四、行政政指导存存在的问问题：1、对行政政指导缺缺乏正确确的认识识和态度度。2、许多行行政指导导的透明明度和民民主性不不足。3、行政指指导行为为的规范范化、制制度化程程度偏偏低、研研究不够够、熟悉悉不够。。4、对行政政指导的的监督约约束和纠纠错救济济机制制亟待完完善。19五、发展展和完善善我国的的行政指指导制度度P298（1）培育现现代行政政意识，，提高行行政指导导法治化化观念确立行政政指导合合法性、、合理性性、法律律保留、、法律优优先、信信赖保护护、比例例兼顾等等原则；；20（2）确立行行政指导导决策程程序制度度确立行政政指导决决策信息息公开制制度确立专家家论证与与咨询制制度普遍确立立听证制制度建立审议议会制度度确立绩效效预测与与评估制制度确立说明明理由制制度21（3）完善行行政指导导实施程程序制度度规定书面面形式完善行政政指导告告知和公公布制度度规定行政政指导只只能以非非强制方方式实施施制度规定相对对人声明明异议制制度规定诱导导利益的的兑现制制度22（4）完善行行政指导导权利救救济制度度受指导方方或第三三人应当当享有行行政复议议的申请请权受指导方方或第三三人应当当有权提提起行政政诉讼受指导方方或第三三人应当当有权获获得国家家赔偿或或补偿23可诉性行行政行为为与不可可诉性行行政行为为区别一、可诉诉性行政政行为的的特征1、可诉诉性行政政行为是是拥有行行政管理理职权的的组织所所实施的的行为。。2、可诉诉性行政政行为是是与行使使行政管管理职权权有关的的行为。。3、可诉诉性行政政行为是是对相对对人的权权利义务务发生实实际影响响的行为为。4、可诉诉性行政政行为是是在现实实情况下下有司法法审查可可能性的的行为。。5、可诉诉性行政政行为是是具有司司法审查查必要性性的行为为。二、不可可诉性行行政作为为的特征征1、不可可诉性行行政作为为是被认认为违反反作为义义务的行行为。2、不可可诉性行行政作为为相对应应的作为为行为必必须具有有可诉性性。3、不可可诉性行行政作为为须涉及及公民的的财产权权和人身身权，涉涉及政治治权利的的不作为为如无法法律、法法规特别别规定，，不具有有可诉性性。4、不可可诉性行行政作为为是超过过法定期期间或者者合理期期间不实实施一定定职责的的行为。。行政合同同行政合同同行政合同同概述行政合同同的种类类行政合同同的缔结结、变更更和解除除第一节行行政合合同概述述一、概念念和特征征1、定义义：行政政机关之之间、行行政机关关与公民民、法人人或其他他组织之之间为实实现行政政管理目目的，依依双方意意思表示示一致，，而确立立、变更更或消灭灭相互权权利和义义务的协协议。

行政合同同，又称称公法契约行政契约行政合同同是指行政政主体为为实现国国家行政政管理的的特定目目标，与与其他行行政主体体以及行行政相对对人之间间依双方方意思表表示一致致而达成成的行政政契约。。282、特征：：P270（1）一方当当事人为为行政机机关；（2）目的是是为实现现国家行行政管理理目标；；（3）双方意意思表示示需一致致；这种特权权已经对对方当事事人同意意或认可可；以对方违违反公共共利益为为前提，，以给予予适当补补偿、恢恢复复其其经济平平衡为代代价。（4）在合同同的履行行、变更更或解除除中，行行政管机机关享有有优益益权；行政合同同的特征征内涵：：P2701、行政合同同是一种种行政性性（或公公法上的）契契约行为为2、行政合合同当事事人一方方的特定定性（必有一一方是行行政主体体）3、行政合合同内容容的公务务性（为为了实现特定的的国家行行政管理理目标））304、行政合合同具有有契约性性①合同双方方当事人人法律地地位是平平等的（（权力力、义务务不对等等）②行政合同同对双方方当事人人都具有有法律约约束性性③行政合同同双方当当事人的的互选性性和妥协协性31④行政合同同是意思思表示““一致性性”——合意的产产物，以以“合意意”为前前提⑤行政合同同的缔结结过程中中的公开开性、竞争性⑥行政合同同“纵向向”色彩彩浓，““横向””色彩彩少325、行政合合同当事事人双方方权利、、义务的的不完全全对等性性（行政政机关享享有行政政优益权权）行政主体体具有合合同的选选择权、、监督权权、检查查权、解解释权、、变更权权、解除除权、制制裁权。。336、解决合合同争议议的应当有可可诉性（救济性性）▲行政合同同是一种种可诉的的具体行行政行为为▲行政合同同纠纷属属行政争争议范围围34解决合同同争议的的应当有可可诉性1、行政合合同的法法律属性性还有待待澄清2、立法上上欠缺关关于行政政合同的的专门立立法3、在行政政和司法法事务中中，缺少少对行政政合同同争议纠纠纷的解解决机制制35行政合同同所致的的争议，，符合行行政争议议的基本本要求，，与民商商事合同同的争议议有本质质区别：：▲行政契约约案件的的审理由由行政审审判庭负负 责审审理；▲行政合同同的诉讼讼以行政政主体为为被告；；▲行政合同同的诉讼讼不影响响行政契契约的正正 常履履行。36二、行政政合同的的作用1、既保证证国家行行政目标标的实现现，又明明确双方方权利、、义务关关系系，杜绝绝不负责责的官僚僚主义；；2、可以发发挥公民民、法人人、其他他组织的的积极性性、创造造性，发发生争争议有根根据；三、分类类1、国家订订货合同同2、公用征征收合同同3、国有土土地使用用合同4、企业承承包管理理合同第二节行行政政合同的的缔结、、变更和和解除一、缔结结1、缔结原原则——依法缔结结2、缔结方方式（1）招标（2）拍卖（3）邀请发发价（4）直接磋磋商二、履行行1、特点：：行行政机关关在履行行中拥有有特权。。行政管理理相对方方的经济济利益平平衡。第二节行行政政合同的的缔结、、变更和和解除一、缔结结1、缔结原原则——依法缔结结2、缔结方方式（1）招标（2）拍卖（3）邀请发发价（4）直接磋磋商二、履行行1、特点：：行行政机关关在履行行中拥有有特权。。行政管理理相对方方的经济济利益平平衡。行政合同同的原则则1、行政合合同原则则（1）适应行行政需要要的原则则（2）不超越越行政权权限的原原则（3）合同内内容必须须合法与与符合政政策的原原则40（4）竞争和和公开原原则（5）信赖保保护原则则（6）程序公公正原则则（7）书面原原则（8）经济利利益平衡衡原则41行政合同同履行原原则：P282①实际履行行原则②自己履行行原则③全面履行行原则42三、双方方权利和和义务：：A、行政机关关权利；；1、对合同同的监督督、指挥挥权；哪种方式式最符合合公共利利益应由由行政机机关来决决定：相对方不不当履行行，行政政机关有有权禁止止；2、单方面面变更合合同标的的权；变更目的的只能是是因国家家、公共共利益的的需要；；变更后对对相对方方的损失失应补偿偿；3、单方解解除合同同权；因情势变变更，原原合同不不符合公公共利益益需要；；根据直直接依依据法律律；依合同规规定解除除条件；；4、制裁权权：相对对方因不不履行、、不完全全履行或或毁约，，行政机关具有有制裁的的权力。。制裁手段段：（1）金钱制制裁：违违约金或或赔偿损损失；（2）强制继继续履行行；（3）代执行行；（4）解除合合同；B、相对方的的权利：：1、获得报报酬权；；2、损害赔赔偿请求求权；3、必要的的和有益益的额外外费用偿偿还请求求权；4、不能预预见的物物质困难难的补偿偿权；相对方特特权：特特权行为为的补偿偿权；因发生经经济变