新劳动法律环境下企业商业秘密管理实务

1、新劳动法律环境下企业商业秘密管理实务主讲：江永雄2007年11月案例红红火火火的企企业为什什么“萎萎谢”华南某外外企成立立于九十十年代初初期，凭凭其独特特的环保保型彩印印技术工工艺为数数家知名名跨国大大公司提提供食品品、饮料料包装品品，因其其彩印工工艺独特特且持续续改进，生产成成本不断断降低，故投产产的当年年便获赢赢利，并并连续六六年经营营状况红红红火火火。但在在2000年，跨国饮饮料公司司要求该该彩印包包装企业业所提供供的包装装品降价价40%，从2001年开始始又大幅幅度削减减了订单单量。后后来，该该企业举举步维艰艰，难以以重振旗旗鼓。究究其因，是工艺艺技术和和生产成成本泄露露所致。案例“一

2、得阁”打赢商商业秘密密保卫战战近日，以以生产“一得阁阁”墨汁汁和中华华墨汁驰驰名中外外的一得得阁工贸贸中心（原一得得阁墨汁汁厂），打赢商商业秘密密保卫战战，其前前高级管管理人员员高某被被法院判判定不得得披露其其掌握的的一得阁阁中心的的商业秘秘密，亦亦不得参参与墨汁汁产品的的生产。2003年7月月，北京京市第一一中级人人民法院院受理了了北京一一得阁工工贸中心心诉被告告北京某某文化艺艺术有限限公司、高某侵侵犯商业业秘密纠纠纷一案案。审理查明明：北京京一得阁阁墨汁厂厂(简称称一得阁阁墨汁厂厂)在上上世纪八八十年代代研制出出一得阁阁墨汁及及中华墨墨汁。1995年11月，北北京市科科学技术术委员会会和北

3、京京市国家家保密局局共同将将中华墨墨汁及一一得阁墨墨汁列入入北京市市国家秘秘密技术术待审项项目。1996年5月月，中华华墨汁及及一得阁阁墨汁被被列为北北京市国国家秘密密技术项项目，该该项目的的保密期期限为长长期，项项目的产产生单位位为一得得阁墨汁汁厂，上上级主管管机关为为北京市市二轻工工业总公公司。1978年，高高某进入入北京一一得阁墨墨汁厂工工作。1984年至1995年，高高某任北北京一得得阁墨汁汁厂副厂厂长，在在此期间间，曾担担任主管管技术的的副厂长长，主管管墨汁新新产品的的研究、开发及及生产车车间的设设计。高高某在担担任副厂厂长期间间，于1995年1996年间提提出要研研制高档档墨汁。此

4、后，研制高高档墨汁汁的工作作一直在在进行，研制工工作要向向其汇报报。2001年年4月，一得阁阁中心聘聘任高某某为副经经理，同同时约定定以企业业劳动合合同的有有关规定定为限。2002年1月月9日，北京某某文化艺艺术有限限公司成成立，法法定代表表人为高高某之妻妻王某，发起人人共有13人，高某出出资20万，是是公司最最大的股股东。2003年5月月，一得得阁中心心与高某某正式解解除了劳劳动关系系。2003年年5月，一得阁阁中心从从荣宝斋斋等处发发现并购购得了北北京某文文化艺术术公司生生产的三三种墨汁汁产品。北京市市第二公公证处对对购买情情况进行行了现场场公证。在案件件开庭过过程中，一得阁阁中心副副经理

5、王王先生作作为一得得阁中心心的证人人出庭作作证，证证明高某某熟知一一得阁中中心的商商业秘密密并亲自自提议采采取保密密措施。一中院审审理认定定，一得得阁中心心的四种种墨汁配配方已符符合商业业秘密的的构成要要件，应应作为商商业秘密密依法受受到保护护；被告告高某违违背了保保守原告告一得阁阁中心商商业秘密密的义务务，披露露了其掌掌握的一一得阁中中心的墨墨汁配方方，被告告北京某某文化艺艺术公司司非法使使用了高高某披露露的墨汁汁配方。被告高高某明知知原告一一得阁中中心的墨墨汁配方方属于商商业秘密密而向他他人披露露，侵犯犯了原告告的商业业秘密，应当承承担停止止侵害、赔偿损损失的民民事责任任。北京京某文化化艺

6、术公公司明知知高某披披露的墨墨汁配方方属于商商业秘密密而予以以使用，亦侵犯犯了一得得阁中心心的商业业秘密，应当停停止侵权权并与高高某共同同承担赔赔偿损失失的民事事责任。一中院一一审判决决，要求求在一得得阁工贸贸中心商商业秘密密解密前前，曾担担任北京京一得阁阁工贸中中心高级级管理人人员职务务的高某某不得披披露其掌掌握的一一得阁中中心的商商业秘密密，亦不不得参与与墨汁产产品的生生产；北北京某文文化艺术术有限公公司不得得披露、使用高高某向其其披露的的一得阁阁中心的的商业秘秘密，并并停止生生产、销销售墨汁汁产品并并将其库库存的墨墨汁产品品交法院院予以销销毁；北北京某文文化艺术术有限公公司和高高某共同同

7、赔偿原原告北京京一得阁阁工贸中中心经济济损失3万元。一、商业业秘密常常遭侵犯犯的几几种情形形几个发人人深省的的问题（一）在在同行业业中，原原是企业业雇员后后来自己己做老板板的，在在受雇时时担任什什么工作作的人居居多？（二）在在同行业业中，常常被高薪薪挖走或或高薪聘聘用的，担任什什么工作作的人居居多？（三）为为什么企企业花费费了大量量的资源源财力所所开发、拥有的的工艺技技术，常常常几乎乎同步被被竞争对对手“共共享”？（四）你你听说过过企业营营销人员员、采购购人员卖卖“客户户”、卖卖“订单单”“订订购单”而谋私私利的事事吗？企业的竞竞争在于于特色商业业秘密企业的特特色的二二个方面面：一是是技术特特

8、色，二二是经营营特色。特色需要要不断创创新，企企业才能能永续经经营。企业的特特色是企企业生存存、发展展的保障障，是市市场竞争争的秘密密武器。讨论：可可口可乐乐公司的的秘密武武器是什什么？二、商业业秘密的的特性商业秘密密的界定定中华人人民共和和国反不不正当正正当竞争争 法国家科委委关于于加强科科技人员员流动中中技术秘秘密管理理的若干干意见国家工商商行政管管理局的的规定关于禁禁止侵犯犯商业秘秘密行为为的若干干规定 国家科委委关于于加强科科技人员员流动中中技术秘秘密管理理的若干干意见本单位所所拥有的的技术秘秘密，是是指由单单位研制制开发或或者以其其他合法法方式掌掌握的、未公开开的、能能给单位位带来经

9、经济利益益或竞争争优势，具有实实用性且且本单位位采取了了保密措措施的技技术信息息，包括括但不限限于设计计图纸（含草图图）、试试验结果果和试验验记录、工艺、配方、样品、数据、计算机机程序等等等。技技术信息息可以是是有特定定的完整整的技术术内容，构成一一项产品品、工艺艺、材料料及其改改进的技技术方案案，也可可以是某某一产品品、工艺艺、材料料等技术术或产品品中的部部分技术术要素。 中华人人民共和和国反不不正当正正当竞争争法商业秘密密，是指指不为公公众所知知悉、能能为权利利人带来来经济利利益、具具有实用用性并经经权利人人采取保保密措施施的技术术信息和和经营信信息。商业秘密密的特征征：保密密性、经经济性

10、、实用性性、商业秘密密包括技技术信息息和经营营信息反不正正当竞争争示范法法第六条第第三项对对商业秘秘密本身身的含义义作出了了如下界界定：【秘密信信息的定定义】就就本条而而言，具具备下列列条件的的信息才才被定义义为“秘秘密信息息”：作为一个个整体或或作为其其组成部部份的确确切构造造或或组合，它未被被通常从从事该类类信息工工作的领领域内的的人们普普遍知悉悉或者容容易取得得；由于是秘秘密而具具有商业业价值；权利人根根据情况况采取了了合理措措施以保保持其秘秘密。国家工商商行政管管理局关于禁禁止侵犯犯商业秘秘密行为为的若干干规定第二条：本规定定所称的的商业秘秘密，是是指不为为公众所所知悉、能为权权利人带

11、带来经济济利益、具有实实用性并并经权利利人采取取保密措措施的技技术信息息和经营营信息。不为公众众知悉，是指该该信息是是不能从从公开渠渠道直接接获取的的。能为权利利人带来来经济利利益、具具有实用用性是指指该信息息具有确确定的可可应用性性，能为为权利人人带来现现实的或或者潜在在的经济济利益或或者竞争争优势。权利人采采取保密密措施，包括订订立保密密协议，建立保保密制度度及采取取其他合合理的保保密措施施。技术信息息和经营营信息，包括设设计、程程序、产产品配方方、制作作工艺、制作方方法、管管理诀窍窍、客户户名单、货源情情报、产产销策略略、招投投标中的的标的及及标书内内容等信信息。商业秘密密客户名名单的法

12、法律问题题客户名单单是经营营信息中中的一个个重要种种类，在在个案中中客户名名单是否否构成商商业秘密密的认定定尤为复复杂，成成为侵犯犯经营秘秘密案件件中的最最大的难难点。迄今为止止我国侵侵犯商业业秘密的的案件主主要是侵侵犯技术术秘密的的案件，侵犯经经营秘密密的案件件本来就就极少，而侵犯犯经营秘秘密的案案件又多多是侵犯犯客户名名单案件件。执法法中如何何认定客客户名单单，法院院往往歧歧见纷纭纭，莫衷衷一是。客户名单单包括两两种性质质，一种种是经营营性质企企业的客客户名单单，另外外一种是是服务性性质企业业的客户户名单。案例1996年，上海兰兰生股份份有限公公司就其其商业秘秘密遭侵侵权起诉诉至法院院，这

13、一一案件的的案情比比较典型型：兰生生公司某某员工在在辞职后后就职于于另一公公司，该该员工以以新公司司的名义义向兰生生公司的的客户发发出信函函，要求求建立业业务关系系，并且且就兰生生公司的的同类产产品报出出比兰生生公司低低的价格格。嗣后后，部分分兰生公公司的客客户中断断了与兰兰生公司司的业务务往来。法院最最终判定定，该员员工及其其就职的的新公司司侵犯了了兰生公公司的商商业秘密密。法院院认为：兰生公公司的客客户名单单和报价价均属于于该公司司有价值值的经营营信息，并且有有证据证证明兰生生公司制制定了公司保保密制度度，并并向员工工进行了了必要的的保密教教育，明明确了商商业秘密密的范围围和保密密措施。然

14、而该该员工将将兰生公公司的商商业秘密密用于与与兰生公公司的竞竞争中，其报价价有针对对性地低低于兰生生公司，并导致致兰生公公司客户户与之中中断业务务。这些些行为构构成对兰兰生公司司商业秘秘密的侵侵犯，属属不正当当竞争。侵犯商业业经营信信息秘密密案商业经营营信息也也属于企企业的重重要商业业秘密侵犯商业业秘密警方逮捕捕事主2000年10月19日14:14扬子晚报报姜堰电日前，涉涉嫌侵犯犯商业秘秘密的朱朱炳灿被被姜堰市市警方依依法逮捕捕。据悉悉，这是是我省首首例侵犯犯商业经经营信息息秘密案案。今年2月21日上午，姜堰市市公安局局经济案案件侦察察大队接接到江苏苏百新集集团有限限公司举举报，反反映该公公司

15、销售售员朱炳炳灿违反反与公司司的保密密约定及及公司的的有关保保守商业业秘密的的规章制制度，将将其所掌掌握的经经营信息息占为己己有，致致使公司司遭受严严重经济济损失。经查实实，朱从从1997年到2000年上半年年先后近近20次将天津津华扬杨杨柳青热热电责任任公司等等7家单位需需采购金金属软管管补偿器器产品的的经营信信息占为为己有，致使本本应属于于江苏百百新集团团有限公公司的135.274万元的业业务外流流，给公公司造成成50余万元的的直接经经济损失失。(玉富锦国长江祥宾)案例 原告告上海某某甲会计计师事务务所与被被告上海海某乙会会计师事事务所、沈卫侵侵犯商业业秘密一一案。确定客户户名单的的认定标

16、标准企业的客客户名单单应当与与所有竞竞争者都都可以得得到的普普通客户户名单区区别。客户名单单与普通通客户区区别方法法：客户名单单中的各各种资料料一般都都是从公公共渠道道、公共共信息源源获得的的，但是是如果投投入人力力物力对对这些信信息进行行收集整整理，取取其所需需，就有有了创造造的成分分，如因因此形成成一种区区别于一一般信息息源的独独有的信信息源，就可以以构成商商业秘密密。也就就是说，经过加加工整理理而形成成的信息息源在公公共信息息源的基基础上提提炼出来来的，是是一种创创造性成成果，可可以作为为商业秘秘密保护护。这种加工工整理并并非简单单地复制制社会上上已有的的通讯地地址、厂厂商名录录，而是是

17、经过独独特积累累、收集集、加工工、整理理形成的的客户名名单。这这种客户户名单是是企业的的特殊客客户群，其他竞竞争者不不花费一一定的劳劳动和努努力得不不到相同同或者近近似的结结果。三、保密密合同与与竞业限限制的关关系竞业限制制，也称称竞业禁禁止，在在国内不不为大众众熟悉，但在国国外却是是很常见见的词语语。它的的主要内内容是指指企业的的职工（尤其是是高级职职工）在在其任职职期间不不得兼职职于竞争争公司或或兼营竞竞争性业业务，在在其离职职后的特特定时期期或地区区内也不不得从业业于竞争争公司或或进行竞竞争性营营业活动动。竞业禁止止制度的的重要目目的就是是为了保保护雇主主或企业业的商业业秘密不不为雇员员

18、所侵犯犯。竞业限制制是保密密合同的的一种履履行手段段。保密密合同的的最终目目的是保保守商业业秘密，竞业限限制只是是保护商商业秘密密的一种种手段。所谓一一种手段段，是指指通过竞竞业限制制，可以以在一定定程度上上限制他他人泄漏漏、使用用其商业业秘密的的机会，其作用用仅此而而已。竞竞业限制制的作用用仅仅是是减少侵侵权行为为的机会会。竞业业限制是是限制特特定的从从事某一一职业或或生产某某种产品品。支付保密密费，约约定违约约金，规规定提前前通知期期，采取取脱密措措施等等等都是保保密合同同的重要要手段，竞业限限制只是是诸多方方式中的的一种。在保密合合同的诸诸多手段段履行手手段中，竞业限限制是非非常重要要的

19、同时时也是最最为严厉厉的一种种，它对对劳动者者的自由由择业触触及最深深。而竞竞业限制制的目的的不仅仅仅是为了了保护商商业秘密密，企业业也期望望借此实实现人才才的合理理流动。企业最最不愿看看到的是是花费了了大量财财力物力力培养的的专业人人才为竞竞争对手手工作，这就相相当于自自己投资资而让对对手受益益，这对对企业来来说极不不公平。案例员工擅自自跳槽赔赔30万万 新单单位负连连带责任任与用人单单位合同同未满，员工就就擅自跳跳槽到了了其他单单位。近近日，浙浙江省温温岭市法法院作出出的一审审判决，要求违违约员工工李海鲍鲍向原工工作单位位支付经经济损失失和违约约金共计计万万元，他他的新工工作单位位负连带带

20、责任。年月月日，浙江省省台州市市爱仕达达电器有有限公司司（下称称爱仕达达公司）与李海海鲍签订订聘用合合同，合合同期至至年月日止。合同约约定，其其中一方方无故解解除劳动动合同，须赔偿偿另一方方万万元。双双方还签签订了保保密合同同，约定定李海鲍鲍在与爱爱仕达公公司终止止或解除除聘用合合同之日日起个月内内，不得得自营或或为他人人经营与与爱仕达达公司有有竞争的的业务；李海鲍鲍为与爱爱仕达公公司直接接或间接接竞争的的公司（机构）工作或或者拥有有利益的的，将被被视为故故意违反反合同约约定的竞竞业禁止止，应一一次性支支付给爱爱仕达公公司万元违违约金。 同年月日，李李海鲍擅擅自跳槽槽到宁波波市威尔尔炊具制制品

21、有限限公司（下称威威尔公司司）。此此后，爱爱仕达公公司多次次催告李李海鲍回回公司上上班，并并以信函函方式告告知威尔尔公司，不得录录用李海海鲍，但但对方都都未理会会。为此，爱爱仕达公公司向温温岭市仲仲裁委申申请仲裁裁。仲裁裁部门作作出裁决决，要求求李海鲍鲍向爱仕仕达公司司支付经经济损失失和违约约金共计计万元元；威尔尔公司支支付给爱爱仕达公公司损失失万万元。爱爱仕达公公司对裁裁决不服服，起诉诉至温岭岭市法院院，要求求李海鲍鲍赔偿经经济损失失万万元，赔赔偿竞业业限制违违约金万元元。温岭市法法院经审审理认为为，被告告李海鲍鲍在未与与原告爱爱仕达公公司解除除劳动合合同的情情况下，擅自离离职到威威尔公司司

22、工作，已构成成违约，故作出出上述判判决。四、劳动动法律法法规对保保守商业业秘密及及竞业限限制的规规定劳动合合同法第二十三三条用用人单位位与劳动动者可以以在劳动动合同中中约定保保守用人人单位的的商业秘秘密和与与知识产产权相关关的保密密事项。对负有保保密义务务的劳动动者，用用人单位位可以在在劳动合合同或者者保密协协议中与与劳动者者约定竞竞业限制制条款，并约定定在解除除或者终终止劳动动合同后后，在竞竞业限制制期限内内按月给给予劳动动者经济济补偿。劳动者者违反竞竞业限制制约定的的，应当当按照约约定向用用人单位位支付违违约金。劳动合合同法第二十四四条竞竞业限制制的人员员限于用用人单位位的高级级管理人人员

23、、高高级技术术人员和和其他负负有保密密义务的的人员。竞业限限制的范范围、地地域、期期限由用用人单位位与劳动动者约定定，竞业业限制的的约定不不得违反反法律、法规的的规定。在解除或或者终止止劳动合合同后，前款规规定的人人员到与与本单位位生产或或者经营营同类产产品、从从事同类类业务的的有竞争争关系的的其他用用人单位位，或者者自己开开业生产产或者经经营同类类产品、从事同同类业务务的竞业业限制期期限，不不得超过过二年。劳动合合同法相关条条款第二十五五条除除本法第第二十二二条和第第二十三三条规定定的情形形外，用用人单位位不得与与劳动者者约定由由劳动者者承担违违约金。第九十条条劳动动者违反反本法规规定解除除

24、劳动合合同，或或者违反反劳动合合同中约约定的保保密义务务或者竞竞业限制制，给用用人单位位造成损损失的，应当承承担赔偿偿责任。中华人民民共和国国劳动法法第22条条：“劳动合合同当事事人可以以在劳动动合同中中约定保保守用人人单位商商业秘密密的有关关事项。”第99条条：“用用人单位位招用尚尚未解除除劳动合合同的劳劳动者，对原用用人单位位造成经经济损失失的，该该用人单单位应当当依法承承担连带带赔偿责责任。”第102条：“劳动者者违反本本法规定定的条件件解除劳劳动合同同或者违违反劳动动合同中中约定的的保密事事项，对对用人单单位造成成经济损损失的，应当依依法承担担赔偿责责任。”参考资资料中华华人民共共和国

25、公公司法第一百四四十九条条董事事、高级级管理人人员不得得有下列列行为：（五）未未经股东东会或者者股东大大会同意意，利用用职务便便利为自自己或者者他人谋谋取属于于公司的的商业机机会，自自营或者者为他人人经营与与所任职职公司同同类的业业务；（六）接接受他人人与公司司交易的的佣金归归为己有有；（七）擅擅自披露露公司秘秘密；（八）违违反对公公司忠实实义务的的其他行行为。董事、高高级管理理人员违违反前款款规定所所得的收收入应当当归公司司所有。第一百五五十条董董事、监事、高级管管理人员员执行公公司职务务时违反反法律、行政法法规或者者公司章章程的规规定，给给公司造造成损失失的，应应当承担担赔偿责责任。第二百

26、一一十七条条本法法下列用用语的含含义：（一）高高级管理理人员，是指公公司的经经理、副副经理、财务负负责人，上市公公司董事事会秘书书和公司司章程规规定的其其他人员员。经济补偿偿金、违违约金与与赔偿金金经济补偿偿金：劳劳动法律律法规规规定的给给弱势群群体劳动动者的保保护性补补偿劳动关系系解除、终止时时符合法法定条件件情况下下，用人人单位按按劳动者者服务年年限给予予的补偿偿。约定劳动动解除后后的竞业业限制时时用人单单位给劳劳动者劳劳动收入入损失的的补偿。赔偿金：过错违违约事事实财产损失失因因果关系系经济补偿偿金、违违约金与与赔偿金金违约金：主观要要件过过错客观要件件违约约事实违约金，亦称违违约罚款款

27、，是指指合同当当事人约约定在一一方不履履行合同同时向另另一方支支付一定定数额的的货币。这种民民事责任任形式只只有在合合同当事事人有约约定或法法律有直直接规定定时才能能适用，当事人人一方不不能自行行规定所所谓违约约金。违违约金可可分为赔赔偿性违违约金和和惩罚性性违约金金。约定违约约金事宜宜违约金，亦称违违约罚款款，是指指合同当当事人约约定在一一方不履履行合同同时向另另一方支支付一定定数额的的货币。这种民民事责任任形式只只有在合合同当事事人有约约定或法法律有直直接规定定时才能能适用，当事人人一方不不能自行行规定所所谓违约约金。违违约金可可分为赔赔偿性违违约金和和惩罚性性违约金金。案例企业高高管违反

28、反竞业禁禁止义务务被判赔赔偿北京海华华公司和和上海盛盛夏公司司均为专专业电视视多媒体体开发生生产企业业。李明明原为海海华公司司股东、董事和和副总经经理，主主要负责责市场营营销、市市场推广广及销售售与管理理的协调调工作。2005年1月月，李明明未经海海华公司司同意，“跳槽槽”到了了盛夏公公司，任任该公司司主管市市场的副副总裁职职务，负负责产品品的市场场推广、销售及及与其他他部门的的协调。海华公司司将盛夏夏公司和和李明告告到了法法院。海华公司司认为，李明多多年在海海华公司司担任高高级职务务，掌握握公司的的技术秘秘密、价价格体系系、客户户关系、渠道政政策等商商业秘密密。而且且海华公公司的章章程规定定

29、了董事事和股东东不得在在工作期期间和离离开公司司两年内内从事与与公司竞竞争的行行业或营营业。李李明亦做做过相应应的书面面保证。海华公公司因业业务需要要曾派李李明出国国留学。2004年6月，李李明以进进修为由由提出辞辞职，并并在未经经海华公公司同意意的情况况下离开开公司，前往海海华公司司在国内内最主要要竞争对对手之一一的盛夏夏公司工工作。李李明不履履行股东东、董事事和保证证书约定定的竞业业禁止义义务，给给海华公公司造成成重大的的经济和和商誉损损失，应应依法承承担赔偿偿责任。盛夏公公司为利利用李明明掌握的的海华公公司商业业秘密，委任以以公司副副总裁职职务聘任任李明，属于不不正当竞竞争，与与李明共共

30、同对海海华公司司构成侵侵权，应应依法承承担连带带责任。海华公公司请求求法院判判令李明明与盛夏夏公司终终止劳动动关系；李明继继续履行行竞业禁禁止义务务；李明明与盛夏夏公司连连带赔偿偿海华公公司经济济损失250万万元。李明则认认为，竞竞业禁止止必须有有具体可可保护的的利益，即商业业秘密。海华公公司没有有证据证证明其商商业秘密密真实存存在，因因此，其其竞业禁禁止的基基础不存存在。另另外，海海华公司司没有给给予李明明竞业禁禁止补偿偿费，竞竞业禁止止条款应应属无效效。故请请求法院院驳回海海华公司司对其的的全部诉诉讼请求求。盛夏公司司认为，该公司司并不知知道李明明与海华华公司订订有竞业业禁止协协议，李李明

31、是在在从海华华公司处处离职半半年多后后才到盛盛夏公司司工作的的，故盛盛夏公司司聘用李李明的行行为无过过错。盛盛夏公司司与李明明的劳动动合同合合法有效效，海华华公司无无权要求求解除。盛夏公公司从未未获取或或使用海海华公司司的商业业秘密，亦未以以此获利利，不存存在任何何侵权事事实。该案经法法院一审审、二审审，终审审判决被被告李明明和盛夏夏公司共共同赔偿偿海华公公司60万元经经济损失失。五、如何何进行保保守商业业秘密的的管理（一）建建立管理理机构，确定管管理责任任人员（二）明明确商业业秘密的的范围，划分密密级（三）健健全保密密制度（四）与与涉密人人员签订订保密合合同（五）开开展全员员职业道道德和保保

32、密义务务教育培培训（六）强强化日常常管理，贯彻落落实保密密制度和措施（一）建建立管理理机构，确定管管理责任任人员建立企业业的保密密领导小小组。由由高层(老板/总经理理/副总总)领导导担任组组长，挑挑选懂技技术、通通业务的的中高层层管理人人员担任任常务副副组长, 负责责商业秘秘密保密密管理的的具体事事务,同同时吸收收总经办办/厂办办/管理理部、人事、档档案、技技术、销销售、财财务以及及其它相相关的业业务部门门的负责责人、专专家/骨骨干为小小组成员员；并明明确保密密领导小小组的日日常管理理职能。虽然商业业秘密与与国家秘秘密的层层次不同同，但对对保护的的要求、制度措措施、防防范手段段、宣传传教育等等

33、大体相相似，因因此，原原来已有有管理国国家保密密部门的的，可由由其担任任/兼任任常务副副组长，或聘用用有保密密管理经经验的退退休人员员担任/兼任常常务副组组长。（一）建建立管理理机构，确定管管理责任任人员在建立企企业保密密领导小小组的基基础上，要进一一步明确确保密领领导小组组成员的的职责分分工。按按业务归归口实行行“条块块”管理理，使有有关部门门负责人人不仅管管理好业业务工作作，还要要管好相相关的保保密工作作，克服服业务工工作和保保密工作作“两张张皮”的的脱节现现象。可可以明确确提出把把经贸/营销、科技/技术研研发、涉涉外/公公关、宣宣传报道道/文化化建设、通信/资讯的的保密任任务划归归到相关

34、关部门归归口管理理，保密密小组常常务副组组长督导导其保密密工作，使他们们成为保保密小组组/部门门的得力力助手。（二）及时明确确商业秘秘密的范范围，并并划分等等级（四环节节）1、确定定商业秘秘密的具具体范围围。商业秘密密具体分分两个方方面：一一是技术术秘密，包括技技术发明明、新工工艺、技技术诀窍窍、新技技术前景景预测、替代技技术的预预测等；二是经经营秘密密，包括括新产品品的市场场占有情情况、开开拓新市市场的计计划措施施，营销销策略、渠道，客户关关系及生生产成本本、利润润、调价价方案、对外谈谈判意图图及标底底等。企企业要根根据实际际情况，准确地地、具体体地把本本企业的的商业秘秘密划定定。（二）及时

35、明确确商业秘秘密的范范围，并并划分等等级（四环节节）2、对各各项商业业秘密划划分等级级，使商商业秘密密能够有有重点地地加以保保护，确确保安全全。商业秘密密的等级级可参照照国家秘秘密等级级分为三三个等级级：核心心秘密、重要秘秘密、一一般秘密密。判定定标准是是：核心心秘密泄泄露后会会影响企企业的盛盛衰存亡亡；重要要秘密泄泄露后会会带来巨巨大的经经济损失失；一般般秘密泄泄露后会会带来一一般的经经济损失失。（二）及时明确确商业秘秘密的范范围，并并划分等等级（四环节节）3、明确确各项商商业秘密密的保密密期限。因为经济济活动是是在不断断进行之之中，随随着时间间的推移移和情况况变化，大多数数商业秘秘密保密密

36、价值会会变化。失去了了保密价价值的信信息如果果继续保保护，企企业的商商业秘密密容易成成为内容容越来越越多、密密与非密密界限越越来越难难以分清清的“糊糊涂帐”，并在在保护过过程中造造成人力力物力资资源的浪浪费。故故此，商商业秘密密事项在在产生时时就应预预算一个个保密期期限，到到期让其其自行解解密。（二）及时明确确商业秘秘密的范范围，并并划分等等级（四环节节）4、对商商业秘密密事项做做好标志志工作，以便一一目了然然知道是是哪一级级秘密、保密期期限多长长，有利利于管理理和使用用。商业业秘密的的标志应应区别于于国家秘秘密标志志，怎样样标志由由权利人人决定。（三）健全保守守商业秘秘密的制度可参照国国家保

37、密密部门已已经颁布布的一系系列保守守国家秘秘密的制制度，结结合商业业秘密的的不同特特点，针针对各种种可能的的泄密途途径，制制订出包包括公文文管理、接待联联络、宣宣传报道道、废旧旧载体管管理、人人才流动动、技术术交流、论文发发表、申申请专利利、通信信、办公公自动化化等在内内的一整整套有关关商业秘秘密保护护的制度度。与此此同时，要将商商业秘密密的管理理纳入企企业内部部的考核核体系，保证各各项保密密制度在在全体员员工中得得到认真真的执行行。参考员工手手册的保保密规定定要项目的忠诚义务务禁业限制制（专有有服务）保密范围围保密义务务保密期限限及适用用对象奖励泄密责任任（四）与涉及商商业秘密密的人员员签定

38、保密密合同反不正正当竞争争法、刑法法等对对商业秘秘密的规规定较为为笼统，流于一一般，所所以，若若当事双双方就某某一信息息是不是是商业秘秘密，没没有明确确、具体体的约定定，劳动动合同法法失去用用武之地地，谁要要在诉讼讼中取胜胜就要看看其举证证能否证证明自己己的主张张，并为为法院接接受。但但是，如如果权利利人和侵侵权人在在事前签签有保密密合同，明确商商业秘密密的名称称、范围围及其他他条款，并且这这些条款款与现行行的法律律法规没没有抵触触，权利利人仅凭凭合同就就能证明明特定的的信息是是自己的的商业秘秘密，使使自己在在诉讼中中处于非非常有利利的地位位。（四）与涉及商商业秘密密的人员员签定保密密合同保密

39、合同同的签订订是商业业秘密保保护中的的最重要要环节。在具体体实施时时，除了了考虑企企业内部部的研究究开发人人员、技技术人员员、市场场计划和和营销人人员、财财会人员员、秘书书人员、保安人人员外，不能忽忽略工作作交往中中不得不不向其提提供本企企业商业业秘密的的合作伙伙伴、谈谈判对手手、重要要客户、服务提提供单位位等，该该签合同同的一定定要签，该履行行的手续续一定要要履行，以防侵侵权后发发生争执执。（五）开展全员员培训，提高干干部员工工的保密密意识和和保密能能力要编写出出系统的的教材/规章制制度，开开展全员员培训。通过培培训，让让干部职职工明白白，商业业秘密的的保护工工作关系系到企业业的兴衰衰存亡，

40、与每一一个干部部职工的的切身利利益休戚戚相关。使他们们了解国国内外经经济科技技领域保保密与窍窍密斗争争的严峻峻形势，知晓本本企业商商业秘密密的具体体范围以以及相关关的制度度，了解解商业秘秘密的泄泄露途径径和常用用的窍密密手段，从而增增强做好好保密工工作的紧紧迫感、责任感感。只有有这样，才能统统一广大大干部员员工的思思想认识识，取得得他们的的积极配配合和支支持，真真正使各各项规章章制度落落实到全全员的自自觉行动动上。（六）做好日常常管理工工作，把把各项管管理制度度和措施施落到实实处企业的保保密管理理人员，要严格格按照相相关制度度的规定定，对涉涉及商业业秘密的的各项活活动进行行审查把把关，保保证每

41、一一项管理理体制和和措施得得到不折折不扣的的执行。同时，应该与与企业内内部的法法律、信信息、技技术、财财务、人人事和市市场等部部门建立立良好的的合作关关系，经经常就商商业秘密密保护问问题进行行交流、磋商，发现新新的情况况要认真真加以定定期不定定期地研研究、及及时解决决商业秘秘密保护护工作的的重大问问题。对对内，经经常组织织保密检检查，消消除泄密密隐患，堵塞泄泄密漏洞洞；对外外，定期期不定期期地派员员到各主主要市场场上进行行巡腻，及时发发现是否否存在泄泄密情况况。六、保密密合同的的有效运运用（一）保保密合同同订立的的形式保密合同同（部分分员工）保密条款款（全体体员工）集体合同同、劳动动（综合合）

42、合同同、员工工手册这这三者均均可约定定保密条条款相关合同同（产权权归属协协议）保密合同同与劳动动合同的的关系保密合同同具有从从属性：保密合合同与劳劳动合同同是主合合同与从从合同的的关系。保密合合同具有有独立性性：劳动动合同的的无效、变更并并不影响响保密合合同的效效力非劳动关关系的涉涉密人员员，单位位也可让让其签订订保密协协议。（二）保保密合同同的订立立程序单位先有有保密制制度再与与员工签签订保密密合同为为好？还还是单位位先与员员工签订订保密合合同再有有保密制制度为好好？先签劳动动合同为为好？还还是劳动动合同与与保密合合同一起起签好？（三）保保密合同同的签订订对象高级管理理人员高级技术术人员其他

43、负有有保密义义务的人人员：一般技术术支持人人员关键岗位位的技术术工人市场计划划、销售售人员财会人员员、秘书书人员、保安人人员等其他涉密密人员（四）签签订保守守商业秘秘密和竞竞业禁止止协议/条款事事宜1、用人人单位与与劳动者者订立劳劳动合同同时，可可以把保保护商业业秘密作作为劳动动合同的的协商约约定条款款。2、在约约定竞业业限制条条款时，可以对对竞业限限制的范范围、地地域、期期限由用用人单位位与劳动动者约定定。但竞竞业限制制的约定定不得违违反法律律、法规规的规定定。3、用人人单位与与劳动者者签订保保守商业业秘密的的条款时时，应明明确以下下内容：一是明明确规定定在劳动动合同履履行期间间，劳动动者负

44、有有保守用用人单位位商业秘秘密不对对外泄露露的义务务；二是是对劳动动者跳槽槽或解除除劳动合合同后就就业于同同类产业业、从事事同种职职业进行行合理限限制及给给予的补补偿进行行约定；三是违违反劳动动合同约约定的保保守商业业秘密条条款所应应承担的的责任，主要是是违约金金和赔偿偿损失的的数额和和方式。4、竞业业限制的的期限不不得超过过两年。可以约约定知悉悉商业秘秘密的人人员离职职后，在在两年内内不得自自己经营营或者到到其他单单位从事事与商业业秘密相相同或相相类似的的工作，当然用用人单位位要给予予经济补偿偿。劳动合同同法规定的的是用人人单位按按月给予予劳动者者经济补5、劳动动者违反反竞业限限制约定定的，

45、应应当按照照约定向向用人单单位支付付违约金金。违反反劳动合合同中约约定的保保密义务务或者竞竞业限制制，给用用人单位位造成损损失的，应当承承担赔偿偿责任。6、劳动动者的竞竞业限制制义务和和用人单单位的经济补偿偿义务都是是竞业限限制协议议的主要要义务，用人单单位不按按合同规规定支付付劳动者者经济补偿偿，必然导导致劳动动者在竞竞业限制制合同中中的目的的不能实实现，在在此情况况下，劳劳动者有有权解除除竞业限限制协议议。7、竞业业限制的的人员限限于用人人单位的的高级管管理人员员、高级级技术人人员和其其他知悉悉用人单单位商业业秘密和和相关知知识产权权的人员员和其他他负有保保密义务务的人员员，而并并非单位位

46、所有的的劳动者者。案例一家公公司状告告员工跳跳槽却输输了竞业业禁止官官司上海一家家复合新新材料公公司用两两年时间间精心培培养自己己的一名名员工，花去培培训费用用近万万元，并并签订了了“竞业业禁止”协议，但羽翼翼丰满的的员工却却忽然不不辞而别别，跳槽槽至竞争争对手旗旗下任职职。新材材料公司司蒙受了了巨大损损失后连连忙向法法院起诉诉，却因因自己首首先没有有履行“竞业禁禁止”协协议而输输了官司司。年月月，上海海某复合合新材料料公司与与周某签签订了一一份为期期一年的的劳动合合同，并并随后将将其安排排在质量量保障部部门从事事管理工工作。合合同期满满后，双双方又续续签了一一年的劳劳动合同同，合同同约定周周

47、某享有有接受培培训、分分房等特特殊福利利待遇，若在服服务期限限内解除除合同则则应支付付相应违违约金。合同签签订后，该公司司立即派派周某参参加了全全国铝塑塑行业质质检人员员培训，并在第第二年又又参加了了一次培培训，共共花费万万元。为为了留住住人才，公司还还特别支支出万元元为他买买了商业业保险，并在其其参加完完第一次次培训后后将其任任命为质质保部副副经理。为了确保保自己的的人才投投入能够够得到回回报，公公司在第第二份合合同即将将到期时时又和周周某签订订了商商业秘密密、竞业业禁止及及必须服服务期协协议，约定公公司应向向周某支支付工资资总额倍的经经济补偿偿金，如如周某“跳槽”，不能能到类似似行业就就业

48、并保保守商业业秘密。但是，就就在上述述协议签签订后不不久，周周某忽然然不辞而而别。公公司董事事会大惊惊失色，因为两两年的工工资、培培训费、各种福福利无论论如何也也有万万多元。他们经经过两个个月的仔仔细调查查发现，周某已已经到自自己的竞竞争对手手某装饰饰材料公公司任职职去了。事情经过过劳动仲仲裁后很很快起诉诉到了法法院，上上海市青青浦区法法院在庭庭审中查查明，双双方虽然然签订了了“竞业业禁止”协议，但双方方在协议议中未对对周某之之前享受受的出资资培训等等待遇作作为必须须服务期期的条件件，而只只是约定定单位给给予周某某经济补补偿金，并在工工资中每每月予以以支付。然而在在实际履履行中，单位也也并没有

49、有支付经经济补偿偿金，也也就是没没有履行行约定。主审此案案的法官官表示，用人单单位可以以对由它它出资招招用、培培训或者者提供其其他特殊殊待遇的的劳动者者的服务务期作出出约定，而“竞竞业禁止止”是对对与特定定的经营营内容有有关的特特定人的的某些行行为予以以禁止的的一种制制度。对对负有保保守商业业秘密义义务的劳劳动者，用人单单位可以以在劳动动合同中中约定保保密条款款或者单单独签订订保密协协议，商商业秘密密进入众众所周知知的状态态后，保保密条款款、保密密协议约约定的内内容自行行失效。主审法官官告诉记记者，用用人单位位可以与与劳动者者签订商商业秘密密、竞业业禁止及及必须服服务期等等专项协协议，但但用人

50、单单位必须须自觉按按照协议议履行自自己的义义务，只只有这样样，当劳劳动者擅擅自离开开单位从从而侵害害到公司司的合法法权益时时，单位位才可以以运用法法律武器器保护好好自己的的合法权权益。案例员工跳槽槽企企业告状状本报讯员员工工能不能能跳槽至至自己熟熟悉的行行业另谋谋高就？7日下下午，一一名姓谭谭的女士士被子告告上了中中级法院院 ，原原公司认认为她跳跳到“竞竞争”企企业同行行就职，违反了了竞业禁禁止的条条款。提起诉讼讼的是厦厦门精通通科技实实业有限限公司。该公司司在法庭庭上说，被告谭谭女士原原系他们们的职工工，任职职业务拓拓展专员员。双方方于2004年年1月30日签签订中中国频道道保密与与不得竞竞

51、争协议议，明明确约定定谭女士士同意在在与原告告的合同同期内及及在解除除合同后后的三年年内，不不得在与与精通公公司同类类性质的的行业或或其他有有竞争或或利害关关系的单单位内任任职或提提供服服务，否否则谭女女士得支支付赔偿偿金3万万元，造造成损失失的还应应赔偿。精通公司司称，他他们还为为此支付付谭女士士相应的的竞业禁禁止补偿偿款，但但是被告告在因个个人原因因于2004年年10月月13日日离职后后，竟然然立刻进进入与精精通公司司性质同同类且具具有竞争争或利害害关系的的另一网网络公司司工作，显然是是违反竞竞业禁止止的约定定，因此此诉求谭谭某支付付违约金金3万元元及诉讼讼费。7日，谭谭女士否否认自己己就

52、职另另一网络络公司，说她只只是让精精通公司司所称的的这家网网络公司司代转邮邮件之类类的；同同时，谭谭女士的的代理人人认为，双方签签订的竞竞业禁止止条款只只是劳动动合同的的一个组组成部分分，本案案应该属属于劳动动争议，应首先先进行劳劳动仲裁裁，再进进行民事事诉讼。另外，谭谭女士的的代理人人提出，该女士士并没有有掌握公公司的技技术秘密密和商业业秘密，违约金金的赔偿偿约定不不公平。2005年年4月9日厦厦门晚报报（五）保保守商业业秘密和和竞业禁禁止协议议/条款款要项保密对象象：企业业认定保密范围围：商业业秘密与与知识产产权的内内容范围围保密义务务及竞业业限制条条款地域：双双方约定定，合理理，不得得任

53、意扩扩大期限：在解除或或者终止止劳动合合同后，前款规规定的人人员到与与本单位位生产或或者经营营同类产产品、从从事同类类业务的的有竞争争关系的的其他用用人单位位，或者者自己开开业生产产或者经经营同类类产品、从事同同类业务务的竞业业限制期期限，不不得超过过二年。经济补偿偿：金额额，按月月支付违约责任任：违约约金、赔赔偿金、刑事责任任约定违约约金事宜宜1、竞业业限制补补偿必须须在解除除或者终终止劳动动合同后后支付，不能约约定包含含在工资资中；2、竞业业限制补补偿金必必须在竞竞业限制制期限内内支付，支付周周期为每每月支付付一次，“提前前支付”“按季季度支付付”等约约定均不不合法；3、违约约金数额额法律

54、未未限制，由合同同双方自自由约定定。讨论：签签订了竞竞业限制制协议，用人单单位一方方未依约约支付补补偿金，另一方方人员还还有保守守商业秘秘密的义义务吗？案例侵犯商商业秘密密跳槽工程程师成囚囚犯国内最大大的通信信设备制制造业上上市公司司“中兴兴通讯”因工程程师何某某“跳槽槽”带走走市场价价值逾204万万余元的的秘密技技术并以以25万万元卖给给他人，从而遭遭受重大大经济损损失。深深圳某法法院近日日以侵犯犯商业秘秘密罪判判处“中中兴”该该工程师师入狱11个月月，并处处罚金4万元，上缴国国库；与与其一道道被判刑刑的还包包括接纳纳该名工工程师的的“新东东家”深深圳某电电子公司司的负责责人。检察机关关指控

55、，1997年7月，何何某毕业业分配至至深圳市市中兴通通讯股份份有限公公司，同同时与公公司签定定了保密密协议。1999年10月，何某在在未解除除劳动用用工合同同的情况况下，与与深圳某某电子公公司签定定劳动合合同。同年10月底，何某与与中兴公公司办理理辞职手手续，在在与同事事刘某办办理交接接过程中中，借阅阅了公司司载有新新资料的的硬盘，并擅自自将该硬硬盘拷贝贝到自己己的电脑脑硬盘上上，随后后发现该该资料中中有中兴兴公司刚刚刚开发发研制的的“短信信息中心心技术”，遂以以25万万元将该该技术卖卖给“新新东家”。随后，该该电子公公司即组组织多方方人员对对该技术术进行开开发研究究，并将将该技术术资料中中带

56、有“中兴公公司”标标志的部部分改头头换面，挂上了了自家商商标。在此过程程中，“中兴”损失重重大。广广东省科科技评估估中心评评定，该该项技术术无形资资产的评评估值高高达人民民币4600多多万元，其许可可使用费费的评估估值则高高达200多万万元。（六）保保密合同同条款示示例示例保保密义务务的界定定严格遵守守公司规规定的任任何成文文或不成成文的保保密规章章、制度度履行与与其工作作岗位相相应的保保密职责责，防止止泄露公公司或者者虽属于于他人但但公司承承诺有保保密义务务的保密密信息；不得以任任何形式式将公司司或者虽虽属于他他人但公公司承诺诺有保密密义务的的保密信信息泄露露或公布布给公司司以外的的任何其其

57、他人；正确使用用公司或或者虽属属于他人人但公司司承诺有有保密义义务的保保密信息息，不得得在履行行职务之之外使用用这些保保密信息息；不得利用用公司或或者虽属属于他人人但公司司承诺有有保密义义务的保保密保密密为自己己或任何何第三方方牟利；妥善保保管公司司或者虽虽属于他他人但公公司承诺诺有保密密义务的的保密信信息。参考资料料深圳经经济特区区企业技技术秘密密保护条条例第十一条条：在保保密协议议有效期期内，员员工应履履行下列列义务：(一)严严格格遵守本本企业保保密制度度，防止止泄漏企企业技术术秘密；(二)不不得得向他人人泄露企企业技术术秘密；非经合法法拥有技技术秘密密的企业业的书面面同意，不得使使用该技

58、技术秘密密进行生生产与经经营活动动，不得得利用技技术秘密密进行新新的研究究和开发发。参考资料料最高人民民法院关于审审理科技技纠纷案案件的若若干问题题的规定定第53条条：下列列行为构构成对非非专利技技术成果果使用权权、转让让权的侵侵害：（1）员员工擅自自把本单单位或原原单位的的非专利利技术成成果、阶阶段性技技术成果果或者产产品的设设计图纸纸、产品品配方、制造工工艺文件件泄漏、提供、转让给给他人实实施；（2）引引诱他人人窃取或或泄漏第第三人的的非专利利技术成成果或产产品设计计图纸、产品配配方、制制造工艺艺；（3）违违反约定定泄漏、使用、转让对对方的非非专利技技术成果果；（4）通通过其他他不正当当手段获获得、使使用、转转让他人人的非专专利技术术成果。示例泄泄密行为为的界定定员工有下下列行为为之一的的，将被被视为故故意泄露露公司的的保密信信息：将公司司或者虽虽属于他他人但公公司承诺诺有保密密义务的的保密信信息私自自抄录、复制、以EMAIL或以其他他任何形形式携带带出公司司范围或或者提供供给他人人阅读、复制、传递；将公司司或者虽虽属于他他人但公公司承诺诺有保密密义务