企业合同法律风险防范

1、 企业合同法律风险防范 培训目的的培训内容容公司日常常合同问问题在日常的的经济交交往中，一些企企业对合合同的法法律风险险防范意意识不强强，法律律知识匮匮乏、合合同签订订技巧不不足，这这样就可可能容易易导致企企业合同同出现法法律风险险，引发发合同争争议。然然而企业业处理这这些争议议纠纷时时，不仅仅要花费费大量的的人力、物力、财力，有时候候还要承承担于己己不利的的法律后后果。培训的目目的，是是为了“防防患于未未然”，为了加强各部部门合同同经办人人员对合合同法律律风险的的防范意意识和企企业的自自我保护护意识。它一方方面既可可以帮助助我们更更好的维维护企业业利益，另一方方面，也也可以帮帮助我们们个人在

2、在日常生生活中签签订合同同时规避避一些不不必要的的风险。“于公而而言”保保公司，“于私私来讲”为自己己。一、培训训目的二、培训训内容1、合同主主体与签签约主体体2、合同的的构成（要约和和承诺）5、保全措措施及法法律风险险3、约定不不明的风风险及防防范4、抗辩权权6、不可抗抗力7、合同解解除8、违约（预期违违约）9、合同诉诉讼风险险一、合同同主体与与签约主主体1、合同主体体就是法律律关系中中独立享享有民事事权利和和承担民民事义务务的人；合同主主体是实实际承担担合同权权利义务务的民事事主体，是合同同权利义义务的实实际承担担者。包包括自然然人、法法人和其其他组织织。2、签约主体体是实际签签署合同同的

3、人，他只是是签署者者，合同同的权利利义务与与其无关关；签约约主体一一般分为为代表人人和代理理人，当当签约人人为代表表人和代代理人时时，就可可能会出出现合同同无效的的法律风风险。因此，在在签订合合同时，我们既既要考量量对方企企业或个个人是不不是合同同主体，是不是是合同权权利义务务的实际际承担者者；同时时还要考考量签约约主体有有没有权权利签订订合同。这是企企业签订订合同前前必须要要考虑到到的两点点，也是是十分重重要的两两点。（1）合同主主体为限限制行为为能力人人时法律律风险。当企业与与自然人人签订合合同时，一定要要审查他他的个人人身份情情况。如如果自然然人为未未成年人人，他的的行为能能力是受受限的

4、，一般应应由其法法定代理理人来行行使或追追认。如如果企业业对自然然人不做做审查，很有可可能导致致签订的的合同不不被法定定代表人人追认从从而造成成合同不不生效的的后果。例：公司司决定找找一位形形象代言言人，于于是找到到了年少少的世界界冠军，该人已已满16岁零三个个月，本本人也同同意了企企业的邀邀请，遂遂签订合合同。问问：该合合同是否否有效？该合同为为效力待待定合同同。只有经过过该世界界冠军的的法定代代表人追追认之后后，才能能生效；若其法法定代表表人不予予追认，主张该该合同无无效，这这样便会会导致前前期投入入拍摄的的广告及及其他宣宣传都无无法使用用，给企企业造成成较大损损失。合同主体体的法律律风险

5、（2）合同主主体为无无权处分分人或无无完全处处分权人人时法律律风险。当合同主主体无权权处分合合同标的的物时，作为相相对人的的企业与与其签订订的合同同就存在在归于无无效的风风险。第五十一一条“无处分分权的人人处分他他人财产产，经权权利人追追认或者者无处分分权的人人订立合合同后取取得处分分权的，该合同同有效。”由此可见见，若企企业与无无权处分分人签订订的合同同不被权权利人追追认，合合同就会会归于无无效。当当合同主主体为共共有人之之一时，其处分分权是不不完全的的，企业业与之签签订合同同，同样样面临着着不被追追认从而而导致合合同无效效的风险险。例：甲公公司和乙乙公司签签订了一一份购销销合同并并支付了了

6、预付款款十五万万。合同同签订之之后甲公公司发现现乙公司司要出售售的产品品并非是是乙公司司所有，而是丙丙公司所所有。问问，甲乙乙双方签签订的合合同是否否生效？该合同为为效力待待定合同同。因为乙公公司并没没有处分分该出售售的产品品的权利利，即没没有处分分权，只只有经过过丙公司司的追认认之后或或者是乙乙公司通通过其他他正当方方法取得得了该产产品的处处分权，该合同同才能生生效。（3）合同主主体不适适格时法法律风险险合同主体体不具有有法定的的资格。在一些技技术性要要求很强强的行业业，从事事者必须须具备相相应资质质才可对对外进行行经营活活动。比比如建筑筑、医药药。如果果企业与与不具备备相应资资质的相相对人

7、签签订合同同，一旦旦发生纠纠纷，合合同一般般会被认认定为无无效。因因这一行行业所涉涉合同金金额一般般较大，如果出出现风险险，企业业将会面面临难以以估算的的经济损损失。合同主体体违反法法律禁止止性规定定。法律禁禁止一些些主体从从事特定交易易活动，比比如担保法规：国家家机关，学校，幼儿园园，医院院等以公公益为目目的的事事业单位位不得作作为担保保人。如如果企业业与以上上主体签签订担保保合同，就会因因为违反反法律禁禁止性规规定，从从而导致致无效。（1）签约主主体为代代理人时时的法律律风险。合同法规规定，代代理人在在代理权权限内，以被代代理人的的名义进进行民事事活动，由被代代理人直直接承受受其法律律后果

8、。但是签签约主体体出现以以下情况况时合同同主体可能就不会承承担相应应的合同同义务。签约主体体无权代代理。如果签约约主体没没有经过过合同主主体的授授权，一一旦发生生合同纠纠纷，合合同主体体不对签签约主体体的行为为进行追追认，则则合同会会被认定定无效，企业则则不能要要求合同同主体承承担责任任，而大大部分情情况下签签约主体体往往没没有能力力承担责责任，这这样就会会给企业业造成不不必要的的损失。签约主体体超越权权限代理理。很多企业业在签订订合同时时，不仔仔细审查查签约主主体的被被授权范范围，只只关注其其授权的的真实性性，但对对授权的的具体内内容、具具体权限限往往视视而不见见。如果果签约主主体超越越了代

9、理理权限，同样面面临着合合同不被被合同主主体追认认而导致致合同归归于无效效的风险险。签约主体体的法律律凤险（2）签约主主体为代代表人时时的法律律风险。企业法人人作为法法律拟制制的“人人”，其其意思表表示最终终是要通通过特定定的自然然人来行行使。而而在实践践中，代代表人分分为法定定代表人人和员工工代表人人。法律律意识不不强，便便容易产产生“谁谁签合同同，谁就就是合同同当事人人”的浅浅显认识识，在未未弄清楚楚签约主主体和合合同主体体之间的的关系的的情况下下，便稀稀里糊涂涂的签订订合同，容易导导致合同同风险四四伏。签约主体体为法定定代表人人时。法定代表表人是可可以作为为签约主主体代表表企业对对外签订

10、订合同的的。但如如果公司司章程对对法定代代表人的的职权范范围进行行了限定定或公司司章程不不允许法法定代表表人对外外签订合合同，而而公司章章程属于于公众可可以获得得并知悉悉的内容容，法定定代表人人超越或或违反公公司章程程规定的的权限对对外签约约时，其其效力将将受到质质疑，所所签订的的合同就就会有不不被合同同主体认认可的风风险。（这种法法律风险险较为隐隐藏，风风险防范范成本高高，在重重大交易易活动中中需特别别注意）签约主体体为员工工代表时时。员工代表表是指除除法定代代表人以以外的代代表人，一般以以企业的的业务员员居多。员工代代表人对对外签约约，必须须有所在在企业的的授权书书。实务务中经常常有已辞辞

11、职的员员工为了了私利仍仍作为原原企业的的代表签签约，而而对方因因长时间间进行合合同也不不再对其其授权进进行审查查，从而而导致合合同可能能无效，给企业业造成巨巨大的法法律风险险。为避免签签订合同同时带来来的法律律风险，企业在在签订合合同前应应对合同同主体，签约主主体进行行审查。这项审审查工作作是维护护合同利利益的最最重要的的环节，也是最最容易忽忽略的环环节。大大多数企企业在审审查合同同时，只只注意到到合同条条款的审审查，却却常常忽忽略对合合同主体体，签约约主体资资格、资资信的审审查，这这样不利利于合同同最大利利益的保保护。(1)审查合同同主体。包括审查查对方当当事人的的情况，有没有有完全民民事行

12、为为能力，有没有有企业法法人营业业执照，履约能能力如何何，法定定地址在在哪，实实际经营营场所又又在哪，银行账账户情况况等等。(2)审查签约约主体。如果签约约人是法法定代表表人，企企业应要要求其出出示法定定代表人人证明书书、法定定代表人人身份证证明以及及对方企企业的营营业执照照；如为为员工代代表，应应要求员员工提供供企业的的授权委委托书，以及员员工个人人身份证证明，同同时还要要仔细审审查其授授权的范范围及代代理权限限。 签约主体体、合同同主体的的法律风风险防范范二、合同同的构成成（要约约和承诺诺）任何一个个合同签签订的过过程都包包括要约约和承诺诺两个阶阶段。要约+承诺=合同1、要约：是当事人人一

13、方向向对方发发出的希希望与对对方订立立合同的的意思表表示。发发出要约约的一方方称要约约人，接接受要约约的一方方称受要要约人。2、承诺：受要约人人同意要要约的意意思表示示。（1）误把要要约邀请请视为要要约。要约邀请请是指希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示，如寄寄送的价价目表、拍卖公公告、招招标公告告、招股股说明书书、商业业广告等等等。要要约邀请请也叫做做要约引引诱，其其对象可可以是特特对的主主体，也也可以是是不特定定的主体体。它的的发出目目的，是是引诱他他人想自自己发出出要约，从而达达到订立立合同的的效果。要约是是一种法法律行为为，而要要约邀请请是一种种事实行行为。（2）要约内内容不确

14、确定，意意思表示示不明确确。要约应应符合以以下规定定：内容容具体确确定、表表明经受受要约人人承诺，要约人人既受该该意思表表示约束束。如果果要约人人要约内内容约定定不明确确或不详详实，让让受要约约人有空空可钻，那么受受要约人人一旦承承诺，合合同即成成立。如如发生纠纠纷，受受要约人人对要约约内容肯肯定做利利于自己己的解释释，而要要约人则则会有不不必要的的损失。要约的法法律风险险（3）要约撤撤回方式式不当。法律规定定要约是是可以撤撤回的，要约的的撤回，是指要要约人在在发出要要约后，于要约约到达受受要约人人之前或或同时到到达受要要约人时时取消其其要约的的行为（此时要要约未生生效）。要约人人将要约约收回

15、，使之不不产生效效力行为为。要约约的撤回回要注意意撤回要要约的通通知必须须在要约约到达受受要约人人之前或或者同时时到达，这就要要求撤回回要约通通知的送送达方式式必须要要比要约约送达方方式要快快。而有有些企业业是不注注意这些些问题，认为只只要把撤撤回要约约的通知知送达受受要约人人即可，所以采采用撤回回要约的的通知和和要约送送达的方方式一样样，从而而导致要要约撤回回不能的的后果。（4）要约撤撤销不能能情况的的例外。既然要约约可以撤撤回，它它必然也也可以撤撤销。要要约人可可以在要要约生效效后将要要约撤销销（撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出出承诺通通知之前前到达受受要约人人）。合合同法第第19

16、条规定：有下列列情形之之一的，要约不不得撤销销：(1)要约人确确定了承承诺期限限或者以以其他方方式明示示要约不不可撤销销；(2)受要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并且已经经为履行行合同做做了准备备工作。承诺是受受要约人人同意要要约的意意思表示示，承诺诺一旦生生效，合合同即告告成立。（1）承诺不不被认可可。合同法规定：“承诺应应当以通通知的形形式作出出，但根根据交易易习惯或或者要约约表明可可以通过过行为做做出承诺诺的除外外。”由由此可见见，承诺诺有“通通知”和和“行为为”两种种方式，而通知知又分为为书面通通知，即即时通知知等等，具体采采用什么么方式通通知要根根据具体体的要约约情况，

17、如要约约有对承承诺方式式有规定定的，从从规定；没有规规定的，要根据据具体要要约具体体分析；如果承承诺方式式不得当当，可能能会产生生承诺不不被认可可的法律律风险。（2）承诺和和反要约约的混淆淆。承诺的内内容应与与要约内内容一致致，受要要约人对对要约的的内容作作出实质质性变更更的，视视为新要要约。有有关合同同标的、数量、质量、价款、报酬、履行期期限、地地点、方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，是对要要约内容容的实质质性变更更。承诺诺对要约约内容作作出非实实质性变变更的，该要约约有效，合同的的内容以以承诺的的内容为为准，除除要约人人及时表表示反对对或者要要约表明明承诺不不得对要要约内容

18、容作出任任何变更更的除外外。承诺的法法律风险险受要约人人向要约约人表示示有意作作出承诺诺时，但但在其声声明中包包含了添添加条款款或或是是与要约约不同的的内容，作为一一般原则则，视为为对要约约的拒绝绝并构成成反要约约。但是是如果要要约与承承诺之间间存在一一些不重重要的差差异，视视为承诺诺。“实质性性”和“非实质质性”，这两者者无法做做出一个个抽象的的规定，只能根根据每一一个具体体交易情情况而定定。一般般情况下下，增加加条款或或差异条条款涉及及到合同同标的、数量、质量、价款、报酬、履行期期限、地地点、方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，视为实实质性变变更（但但也不绝绝对），否则视视为

19、非实实质性变变更。例：甲方方向乙方方订购一一台机器器，但增增加了希希望乙方方调试机机器的条条款，该该增加的的条款就就视为对对要约的的“非实实质性”变更。若是增增加的是是更换机机器型号号的条款款，这就就是对要要约的实实质性变变更了。三、约定定不明的的风险及及防范按照合同同法的规规定合同同生效后后，当事事人就质质量、价价款或者者报酬、履行地地点等内内容没有有约定或或者约定定不明确确的，可可以协议议补充；不能达达成补充充协议的的，按照照合同有有关条款款或者交交易习惯惯确定。如果无法法达成补补充协议议且无法法按照合合同有关关条款或或者交易易习惯确确定的，可根据据以下规规定执行行（合同法第62条）：质量

20、要求求不明确确的，按按照国家家标准、行业标标准履行行；没有有国家标标准、行行业标准准的，按按照通常常标准或或者符合合合同目目的的特特定标准准履行。价款或者者报酬不不明确的的，按照照订立合合同时履履行地的的市场价价格履行行；依法法应当执执行政府府定价或或者政府府指导价价的，按按照规定定履行。履行地点点不明确确，给付付货币的的，在接接受货币币一方所所在地履履行；交交付不动动产的，在不动动产所在在地履行行；其他他标的，在履行行义务一一方所在在地履行行。履行期限限不明确确的，债债务人可可以随时时履行，债权人人也可以以随时要要求履行行，但应应当给对对方必要要的准备备时间。履行方式式不明确确的，按按照有利

21、利于实现现合同目目的的方方式履行行。履行费用用的负担担不明确确的，由由履行义义务一方方负担。特别注意意（合同法第63条）：执行政府府定价或或者政府府指导价价的，在在合同约约定的交交付期限限内政府府价格调调整时，按照交交付时的的价格计计价。逾逾期交付付标的物物的，遇遇价格上上涨时，按照原原价格执执行；价价格下降降时，按按照新价价格执行行。逾期期提取标标的物或或者逾期期付款的的，遇价价格上涨涨时，按按照新价价格执行行；价格格下降时时，按照照原价格格执行。如一个产产品未约约定价格格，政府府定价或或者政府府指导价价为50元。在合合同交付付期限内内交付标标的物的的，若变变成60元就按照照60元计价，变成

22、70元就按照照70元计价；逾期交交付标的的物的，若变成成60元，按照照50元交付，若变成成40元，按照照40元交付；逾期提提取标的的物或逾逾期付款款的，若若变成60元，按照照60元执行，若变成成40元，按照照51元执行。四、合同同履行中中的行使使抗辩权权风险及及防范在合同履履行过程程中，根根据合同同一方的的履行情情况，另另一方可可以行使使抗辩权权。但抗抗辩权的的行使是是专业性性很强的的，一旦旦抗辩权权行使有有误，就就可能造造成违约约，带来来不必要要的损失失。抗辩权：广义上的的抗辩权权是指妨妨碍他人人行使其其权利的的对抗权权，至于于他人所所行使的的权利是是否为请请求权在在所不问问。而狭狭义的抗抗

23、辩权则则是指专专门对抗请求权的的权利，亦即权权利人行行使其请请求权时时，义务务人享有有的拒绝绝其请求求的权利利。 民法、合合同法中中经常涉涉及到的的抗辩权权的种类类、构成成要件及及相应的的法律风风险分析析：权利人可可以要求求他人为为特定行行为（包包括作为为、不作作为）的的权利。同时履行行抗辩权权（第66条）当当事人互负债务务，没有先先后履行行顺序的的，应当当同时履履行。一一方在对对方履行行之前有有权拒绝绝其履行行要求。一方在在对方履履行债务务不符合合约定时时，有权权拒绝其其相应的的履行要要求。（同时履履行抗辩辩权属于于延期的的抗辩权权，没有有消灭对对方请求求权的效效力，仅仅使对方方请求权权延期

24、）其构成要要件为：1.债务因同同一双务务合同（双务合合同指当当事人双双方互负负对待给给付义务务的合同同，买卖卖合同是是双务合合同的典典型。）而产生生；66条所说的的互负债债务，是是指在同同一个双双务合同同而产生生的债务务，而非非两个或或两个以以上而产产生。2.履行顺序序没有先先后：这这里是指指合同没没有约定定或法律律没有规规定“先先后”。3.对方没有有履行或或履行不不完全；只有在在对方拒拒绝履行行或履行行不完全全时，另另一方才才能提起起。4.对方给付付是可行行的。只只有在对对方能够够给付的的前提下下，才有有提出同同时履行行抗辩权权的必要要性，如如果已履履行不能能，只能能通过其其他方法法处理。（

25、1）同时履履行抗辩辩权先履行抗抗辩权（第67条）当当事人互互负债务务，有先先后履行行顺序，先履行行一方未未履行的的，后履履行一方方有权拒拒绝其履履行要求求。先履履行一方方履行债债务不符符合约定定的，后后履行一一方有权权拒绝其其相应的的履行要要求。其构成要要件为：1.债务因同同一双务务合同（双务合合同指当当事人双双方互负负对待给给付义务务的合同同，买卖卖合同是是双务合合同的典典型。）而产生生；2.履行顺序序有先后后：合同同约定或或法律规规定；3.先履行一一方不履履行或履履行不符符合约定定；4.先履行一一方具有有可履行行能力。（2）先履行行抗辩权权案例：2014年1月，甲、乙公司司签订了了一项房房

26、屋买卖卖合同，合同约约定甲公公司于当当年9月1日向乙公公司交付付房屋100套，并办办理登记记手续，乙公司司则向甲甲公司分分三次付付款：第第一期支支付2千万元，第二期期支付3千万元，第三期期则在9月1日甲公司司向乙公公司交付付100套房屋时时支付5千万元。在签订订合同后后，乙公公司按期期支付了了第一期期、第二二期款项项共5千万元。9月1日，甲公公司将房房屋的钥钥匙移交交乙公司司，但并并未立即即办理房房产所有有权移转转登记手手续。因因此，乙乙公司表表示剩余余款项在在登记手手续办理理完毕后后再付。在合同同约定付付款日期期(9月1日)7日后，乙乙公司仍仍然没有有付款，甲公司司遂以乙乙公司违违约为由由诉

27、至法法院，请请求乙公公司承担担违约责责任。乙乙公司则则以甲公公司未按按期办理理房产所所有权移移转登记记手续为为由抗辩辩。案例解析析：在本案中中，该合合同要从从两点来来看。一一、乙方方第一期期支付和和第二期期支付在在该合同同中属于于先履行行义务，甲方的的房屋交交付在后后，属于于后履行行义务；二、甲甲方于9月1日交房，乙方于于9月1日付款，这是同同时履行行义务。从本案看看，乙公公司按期期向甲公公司支付付了第一一期、第第二期款款项共5千万元，并无违违约情形形，甲公公司并无无理由行行使先履履行抗辩辩权。第三期款款项的支支付与甲甲公司交交付房屋屋并办理理房产所所有权移移转登记记手续是是应当同同时履行行的

28、义务务。由于于本案中中合同标标的物是是房屋，房屋属属于不动动产，与与动产买买卖合同同不同，不动产产的买卖卖中出卖卖人除负负有交付付标的物物的义务务之外，还应当当完成产产权移转转登记，才真正正履行完完给付义义务，因因为不动动产所有有权的变变动以登登记为要要件。尽管当事事人未办办理登记记手续并并不影响响合同本本身的效效力，但但是因为为没有办办理登记记，房屋屋的所有有权不能能发生移移转，买买受人不不能因出出卖人的的交付而而获得房房产的所所有权。因此，办理登登记是房房屋买卖卖合同的的主给付付义务。可见，在本案案中，由由于甲公公司的行行为有可可能导致致乙公司司的合同同目的不不能实现现，根据据合同法第66

29、条的规定定，其有有权拒绝绝支付剩剩余款项项。不安履行行抗辩权权(合同法第68条）又又称保证证履行抗抗辩权，是具有有先给付付义务的的一方当当事人，发现对对方财产产明显减减少，不不能保证证对待给给付时，拒绝自自己给付付的权利利。其构成要要件为：1.债务因同同一双务务合同（双务合合同指当当事人双双方互负负对待给给付义务务的合同同，买卖卖合同是是双务合合同的典典型。）而产生生；2.先履行一一方有权权行使；3.先履行一一方有确确凿证据据才能行行使；所谓确凿凿证据：有证据证证明后履履行一方方经营状状况严重重恶化；后履行一一方转移移财产、抽逃资资金，以以逃避债债务的；丧失商业业信誉；有丧失或或者可能能丧失履

30、履行债务务能力的的其他情情形。（3）不安履履行抗辩辩权合同法第六十九九条当当事人依依照本法法第六十十八条的的规定中中止履行行的，应应当及时时通知对对方。对对方提供供适当担保时，应当当恢复履履行。中中止履行行后，对对方在合合理期限限内未恢恢复履行行能力并并且未提提供适当当担保的的，中止止履行的的一方可可以解除除合同。以上三种种抗辩权权的法律律风险：若是抗抗辩权行行使得当当，准确确操作，可以避避免企业业受到损损失，但但如果操操作不当当或操作作错误，很有可可能会背背上违约约的风险险要承担担相应的的违约责责任，如如果给对对方造成成损失，还要承承担赔偿偿责任。抗辩权的的法律风风险五、保全全措施及及法律风

31、风险保全措施施是指为防防止因债债务人的的财产不不当减少少而给债债权人的的债权带带来危害害，允许许债权人人为保全全其债权权的实现现而采取取法律措措施。保保全措施施包括代代位权和和撤销权权两种。代位权是是指在债债务人怠怠于行使使自己的的权利，可能损损害债权权人的债债权时，债权人人为了保保全其债债权，以以自己的的名义代代债务人人行使其其到期债债务的权权利。合同法第73条规定：“因债债务人怠怠于行使使其到期期债权，对债权权人造成成损害的的，债权权人可以以向人民民法院请请求以自自己的名名义代位位行使债债务人的的债权，但该债债权专属属于债务务人自身身的除外外。代位位权的行行使范围围以债权权人的债债权为限限

32、。债权权人行使使代位权权的必要要费用，由债务务人负担担。”案例：甲欠乙200万，债务务到期，甲未还还款，而而且甲无无其他财财产；丙丙欠甲200万，债务务亦到期期，甲未未向丙追追索，此此时乙有有权向人人民法院院提起诉诉讼主张张代位权权向丙追追索甲的的欠款。（1）代位权权根据法律律规定，代位权权的行使使应包括括以要件件：1.债务人履履行债务务迟延，即债务务人对债债权人的的债务已已届履行行期，债债务人未未履行债债务。2.债务人对对第三人人享有到到期债权权，且其其怠于行行使该债债权。3.债务人怠怠于行使使其债权权的行为为给债权权人的债债权造成成损害。4.债务人对对第三人人享有的的权利不不是专属于债务人

33、自自身的权权利。（专属于债债务人本本身的权权利，例例如基于于扶养关关系、抚抚养关系系、赡养养关系、继承关关系产生生的给付付请求权权和劳动动报酬、退休金金、养老老金、抚抚恤金、安置金金、人寿寿保险、人身伤伤害赔偿偿请求权权等权利利，均不不得由债债权人代代位行使使）债权人应应以自己己的名义义以诉讼讼的方式式行使代代位权，诉讼费费用由债债务人承承担。撤销权又又称废罢罢诉权，是指当当债务人人进行的的减少其其财产的的处分行行为可能能损害债债权人的的债权时时，债权权人享有有的为保保全其债债权而请请求法院院撤销债债务人该该处分行行为的权权利。合同法第74条规定：“因因债务人人放弃其其到期债债权或者者无偿转转

34、让财产产，对债债权人造造成损害害的，债债权人可可以请求求人民法法院撤销销债务人人的行为为。债务务人以明明显不合合理的低低价转让让财产，对债权权人造成成损害，并且受受让人知知道该情情形的，债权人人也可以以请求人人民法院院撤销债债务人的的行为。”“撤销权权的行使使范围以以债权人人的债权权为限。债权人人行使撤撤销权的的必要费费用，由由债务人人负担。”案例：甲甲欠乙130万，尚未未归还。甲除了了在海口口有一套套120平米的房房之外，无其他他财产。为了避避免还钱钱且担心心以房抵抵债，便便将此房房以15万的价格格卖给了了前妻丙丙，并办办理了相相关手续续。此时时乙可向向人民法法院起诉诉，请求求撤销甲甲和丙的

35、房屋买买卖合同同。(2)撤销权撤销权的的行使，应满足足以下条条件：1、债务人人有处分分其财产产的行为为，如债债务人放放弃到期期债务、无偿转转让财产产、以明明显不合合理的低低价转让让财产等等。2、债务人人的处分分行为发发生在债债权成立立之后。3、债务人人的处分分行为有有害于债债权的实实现，导导致债务务人无力力清偿债债权或不不能完全全清偿债债权。4、债务人人与第三三人主观观上有恶恶意。即即债务人人和第三三人明知知该处分分行为会会损害债债权人的的债权仍仍进行该该行为。撤销权的的行使主主体包括括全体债债权人，行使方方式以诉诉讼的方方式进行行，行使使撤销权权产生的的费用由由债务人人承担。合同法法规定了了

36、撤销权权的行使使期间，即除斥期间间（指法律规规定某种种民事实实体权利利存在的的期间）。撤销销权自权权利人知知道或应应当知道道撤销事事由之日日起1年内行使使。自债债务人的的行为发发生之日日起5年内没有有行使撤撤销权的的，该撤撤销权消消灭。保全措施施是债权权人维护护自身权权益的有有效策略略，企业业在自身身权益受受到侵害害时，若若没有及及时采用用相应的的保全措措施，同同样会给给自己带带来法律律风险。若保全全措施的的采纳必必须通过过人民法法院，但但企业自自行向第第三人主主张债务务人的债债权，则则因为违违反法定定要求而而无法达达到保全全措施的的效果。另外法法律规定定了撤销销权行使使的期限限，超过过法定期

37、期限将丧丧失撤销销权，将将给企业业造成严严重的损损害。实践中，不少企企业不懂懂得运用用保全措措施维护护自身利利益，这这样的法法律风险险相比保保全措施施运用不不当的法法律风险险更为严严重。甚甚至有些些企业明明知债务务人有恶恶意逃避避债务的的情况，但并不不了解自自身享有有代位权权或撤销销权。法律风险险六、不可可抗力的的合同法法律风险险合同法第117条因不不可抗力力不能履履行合同同的，根根据不可可抗力的的影响，部分或或者全部部免除责责任，但但法律另另有规定定的除外外。当事事人迟延延履行后后发生不不可抗力力的，不不能免除除责任。本法所称称不可抗抗力，是是指不能能预见、不能避避免并不不能克服服的客观观情

38、况。一旦出现现不可抗抗力事件件，按照照法律规规定或合合同规定定，当事事人应当当履行通通知义务务、预防防损失扩扩大等一一系列附附随义务务，否则则可能导导致不可可抗力不不被认可可。若不不可抗力力不被认认可，必必然会被被认定为为违约，目前法法律对违违约的认认定不考考虑当事事人主观观上是否否具有过过错，只只要客观观事实构构成违约约，当事事人不能能证明具具有免责责事由，就应当当承当违违约责任任。合同法第118条当当事人人一方因因不可抗抗力不能能履行合合同的，应当及时通知知对方，以以减轻可可能给对对方造成成的损失失，并应应当在合合理期限限内提供供证明。1、由于不可可抗力通通常会给给双方造造成一定定的损害害

39、，而“及时”作为抽抽象的语语言，若若双方未未在合同同中明确确具体的的期限，则该法法律风险险容易引引发双方方发生诉诉讼。2、不可抗抗力通知知义务履履行的证证据非常常重要。但若在在履行通通知义务务时方式式不当，同样构构成企业业的法律律风险。不少企企业因为为情况紧紧急，采采用电话话或传真真方式履履行通知知义务，这些方方式很难难形成有有效证据据证明通通知义务务的履行行，企业业在履行行这些义义务之后后应当以以函件的的形式补补充通知知。否则则因此产产生的法法律风险险应当予予以评估估。3、判断不不可抗力力事件发发生与否否并不是是简单的的活动，企业怀怀疑不可可抗力的的事件发发生，而而又不能能得确切切的消息息，

40、此时时若不予予以通知知可能等等到信息息明确就就丧失了了最好的的减少损损失的时时机；但但是贸然然通知又又可能因因没有不不可抗力力事件发发生而给给企业造造成违约约法律风风险。因因此，在在认定是是不可抗抗力事件件是否存存在时，必须要要严格严严谨！不可抗力力的通知知义务和和法律风风险七、合同同解除法法律风险险及防范范合同解除除是指已已经依法法成立而而且生效效的合同同，经过过解除后后不再具具有法律律效力，而使合合同将来来终止法法律效力力或者自自始就不不具有法法律效力力的一项项法律制制度。合合同解除除有两种种情况，一是协协议解除除，一是是法定解解除。协议解除除：是指当事事人双方方通过协协商同意意将合同同解

41、除的的行为。（合同法第93条，当事事人协商商一致，可以解解除合同同。当事事人可以以约定一一方解除除合同的的条件。解除合合同的条条件成就就时，解解除权人人可以解解除合同同。）法定解除除：合同解除除的条件件由法律律直接加加以规定定者，其其解除为为法定解解除。（合同法第94条，有有下列情情形之一一的，当当事人可可以解除除合同：（一）因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的；（二）在在履行期期限届满满之前，当事人人一方明明确表示示或者以以自己的的行为表表明不履履行主要要债务；（三）当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告后后在合理理期限内内仍未履履行；（四）当当事人一一方迟延延履行债债务或者者有其

42、他他违约行行为致使使不能实实现合同同目的；（五）法律规规定的其其他情形形。一般而言言，合同同解除的的法律风风险，主主要包括括以下几几个方面面：合同解除除通知义义务履行行不当。在合同当当事人约约定一方方解除合合同的条条件或者者根据法法定解除除条件解解除合同同时，解解除与否否仍然是是当事人人的权利利，行使使解除权权必须通通知对方方。这种种通知自自到达对对方当事事人时产产生解除除合同的的效力。但当事事人通知知义务履履行不当当同样会会产生法法律风险险。采用书面面通知方方式是一一种有效效的证据据固定手手段。若若企业采采取口头头通知解解除合同同，则可可能出现现对方不不予理会会，或者者装疯卖卖傻，装装作什么

43、么都不知知道，仍仍然要求求继续履履行合同同，同时时企业没没有及时时行使解解除权，对方为为履行合合同的支支出则可可能要求求企业承承担赔偿偿责任。这种法法律风险险仍然属属于法律律监管的的法律风风险。所所以，为为避免以以上法律律风险，解除通通知义务务应当采采用书面面形式，对方能能够签收收的尽量量取得对对方的签签收。合同解除除的法律律风险合同解除除后续事事项约定定不明合同解除除并不像像有些企企业经营营者想象象的那样样，合同同已经解解除就万万事大吉吉了。通通常合同同解除后后还有很很多善后后事项需需要约定定明确。在协议议解除时时，由于于解除的的情况千千差万别别，所以以就更需需要特别别注意。完全未进进入履行

44、行的合同同较为简简单，若若已经作作出了准准备活动动或者合合同已经经部分履履行时，双方关关于合同同之前履履行情况况的处置置就必须须与解除除合同一一并解决决。若解解除条件件或解除除权为事事先约定定，则此此时应当当积极对对后续事事项进行行协商，达成解解决方案案。如果是事事后协商商解除合合同，必必须将有有关条件件谈妥后后才签署署解除合合同协议议，此时时合同一一定不能能有待定定条款出出现。否否则产生生的各种种不规范范都属于于企业法法律风险险。实践中，合同解解除后因因一些后后续事项项约定不不明产生生的纠纷纷占有一一定的比比例，该该法律风风险并非非个别现现象。情势变更更解除2009年5月13日前，法法院判案

45、案适用情情势变更更原则是是没有法法律依据据的，但但合同法司法解释释(二)第26条规定使使之成为为历史。第26条：合同同成立以以后客观观情况发发生了当当事人在在订立合合同时无无法预见见的、非非不可抗抗力造成成的不属属于商业业风险的的重大变变化，继继续履行行合同对对于一方方当事人人明显不不公平或或者不能能实现合合同目的的，当事事人请求求人民法法院变更更或者解解除合同同的，人人民法院院应当根根据公平平原则，并结合合案件的的实际情情况确定定是否变变更或者者解除。从以上我我们可以以分析得得出如果果依情势势变更解解除需满满足以下下条件：第一、客客观情况况无法预预见;第二、非非不可抗抗力，非非商业风风险;第

46、三、继继续履行行明显不不公平或或不能实实现合同同目的;第四、请请求法院院变更或或解除。以下情形形一般可可以认定定为情势势变更：(1)物价飞涨涨(需要量化化);(2)合同基础础丧失(如合同标标的物灭灭失);(3)汇率大幅幅度变化化;(4)国家经济济贸易政政策变化化。另外还有有包括政政治，经经济、法法律及商商业上的的种种客客观状况况，具体体如：国国家政策策、行政政措施、现行法法律规定定、币值值，国内内和国际际市场运运行状况况等等，也可以以非经济济因素的的变动，如战争争即导致致的封锁锁、禁运运等。当当然，上上述只是是列举了了可能适适用情势势变更原原则的典典型，具具体还应应结合个个案。在单方解解除合同

47、同时，一一定要慎慎用情势势变更原原则，如如果一旦旦对“情情势”把把握不好好，反而而给对方方留下违违约的证证据，从从而要承承担违约约责任的的风险。迄今为止止，中国国尚没有有法律明明文规定定情势变变更原则则，现阶阶段只存存在法官官依据近近似法条条自觉适适用情势势变更情情势变变更原则则实现个个案正正义的情情况。情势变更更和不可可抗力差差别：1、是不可可抗力一一般导致致合同无无法履行行，无法法履行包包括全部部不能、部分不不能、永永久不能能和一时时不能。情势变变更原则则的适用用，并不不要求合合同无法法履行，情势变变更后合合同即使使仍然处处于能够够履行的的状态，但如果果履行合合同过于于艰难，或者需需要付出

48、出高昂的的代价，其结果果与订立立合同时时的目的的相违背背，按原原合同履履行必然然导致显显失公平平；2、是不可可抗力是是法定免免责事由由，当事事人只要要依法取取得了确确切证据据，履行行了法律律规定的的通知义义务、防防止损害害扩大的的义务等等相关义义务，不不履行合合同不承承担任何何法律上上的责任任，而情情势变更更情况下下履行合合同将导导致显失失公平的的结果，故因情情势变更更而引起起的风险险应由合合同双方方共同承承担，但但当事人人主张适适用情势势变更原原则，必必须请求求法院作作出裁判判，而不不能当然然地导致致合同的的变更和和解除；3、是不可可抗力包包含不能能预见、不能避避免、不不能克服服三层含含义，

49、而而情势变变更只是是因不能能预见的的事由引引起合同同基础发发生重大大变化，这种不不能预见见事由不不限于不不可抗力力，还包包括意外外事故及及其他事事由，而而且是否否不可避避免、不不可克服服在所不不问；4、是不可可抗力是是法定免免责事由由，中国国民法通通则和合合同法中中均有明明确规定定，而情情势变更更在中国国民事立立法中未未作规定定，只是是司法实实践中曾曾由最高高人民法法院以批批复的形形式承认认其适用用。八、违约约问题（预期违违约）违约是指指合同生生效后，合同当当事人未未按照合合同约定定履行合合同约定定义务的的行为。具体表表现：预期违违约；不能履履行；迟延履履行；履行不不适当。这里我们们主要分分析

50、一下下预期违违约，因因大部分分企业不不懂的如如何用这这个制度度来维护护自己的的权益，另外这这个制度度操作起起来难度度比较大大，风险险大，如如果操作作不慎就就会成为为对方认认定企业业违约的的证据。 1.预期违约约又作先先期违约约，包括括明示毁毁约和默默示毁约约。当事事人在合同履行行期到来来之前无正当理理由明确确表示将将不履行行合同，或者以以自己的的行为表表明将不不履行合合同，即即构成预预期违约约。（合同法第108条：当事事人一方方明确表表示或者者以自己己的行为为表明不不履行合合同义务务的，对对方可以以在履行期限限届满之之前要求其承承担违约约责任。）预期违约约2.预期违约约具有以以下特点点：未来不

51、履履行义务务，非现现实的违违反义务务。换句句话说，这只是是一种违违约的危危险或可可能。 侵害的是是期待债债权非现现实的债债权。在在合同规规定的履履行期限限到来之之前债权权人不能能请求债债务人提提前履行行债务以以提前实实现其债债权，但但他享有有期待权权，预期期违约侵侵害的是是守约方方的合同同期待权权。救济方式式特别。债权人人可以选选择救济济方式：一给对对方补救救的机会会，等待待履行其其的到来来，要求求对方履履行，如如果对方方仍不履履行，则则预期违违约已经经转化为为实际违违约，债债权人可可采取实实际违约约的救济济方式。二是债债权人可可以在对对方预期期违约时时就要求求其承担担违约责责任。 3.为了更

52、好好的理解解预期违违约，我我们再来来分析一一下明示示毁约和和默示毁毁约地构构成要件件：明示毁约约构成：违约方明明确的肯肯定的向向对方做做出毁约约的意思思表示；明确表示示在履行行期限到到来后不不履行合合同义务务；表示将不不履行合合同的主主要义务务；毁约无正正当理由由。默示毁约约构成：一方预见见到另一一方在合合同履行行期限到到来时将将不履行行或不能能履行合合同，有有两种情情况：一一是没有有能力履履约，二二是不准准备履约约；一方的预预见有确确切的证证据;被要求提提供履约约保证的的一方不不能在合合理的期期间内提提供充分分的保证证。 在分析预预期违约约的特点点及构成成后，作作为企业业在实践践中，一一定要

53、严严格把握握对方是是不是构构成预期期违约，如果构构成，该该出手时时就出手手，如不不构成则则不要出出手，否否则可能能伤及自自身。1.预期违约约、不能能履行、履行不不行当、延迟履履行等都都是实际际违约的的形式，企业可可根据合合同的约约定要求求违约方方承担相相应违约约责任。2.违约责任任承担的的主要方方式：继续履行行继续履行行的前提提是：(1)、守约方方同意继继续履行行；(2)、违约方方能够继继续履行行、(3)、合同能能继续履履行、(4)、合同履履行有意意义。合同继续续履行一一般适用用以下情情况(1)、违约方方无正当当理由拒拒不履行行合同；(2)、违约方方履行合合同不适适当，如如给付数数量不足足，仅

54、为为部分支支付；(3)、违约方方延迟履履行合同同，如房房屋买卖卖合同中中，卖方方一直拖拖着不办办过户手手续等。违约责任任承担的的主要方方式违约金违约金是是指合同同双方约约定或法法律直接接规定，如合同同一方违违约应向向另一方方支付的的金钱。违约金数数额的确确定：一是双双方直接接约定一一定的数数额；二二是约定定计算方方法。违约金数数额的调调整：约定的违违约金低低于造成成的损失失的，当当事人可可以请求求人民法法院或者者仲裁机机构予以以增加；约定的的违约金金过分高高于造成成的损失失的，当当事人可可以请求求人民法法院或者者仲裁机机构予以以适当减减少。调整的标标准：当事人主主张约定定的违约约金过高高请求予

55、予以适当当减少的的，人民民法院应应当以实实际损失失为基础础，兼顾顾合同的的履行情情况、当当事人的的过错程程度以及及预期利利益等综综合因素素，根据据公平原原则和诚诚实信用用原则予予以衡量量，并作作出裁决决。当事人约约定的违违约金超超过造成成损失的的百分之之三十的的，一般般可以认认定为合合同法第第一百一一十四条条第二款款规定的的“过分分高于造造成的损损失”。违约金支支付的后后果：当事人就就迟延履履行约定定违约金金的，违违约方支支付违约约金后，还应当当履行债债务。 赔偿损失失违约责任任中的赔赔偿损失失，又称称为违约约损害赔赔偿，是是指合同同一方不不履行合合同义务务或者履履行义务务不符合合约定时时赔偿

56、债债权人所所受损失失的责任任。赔偿损失失的种类类：合同同法中规规定了两两种违约约赔偿：一是约约定赔偿偿，一是是法定赔赔偿。合同法第114条中规定定“可以以约定因因违约产产生的损损失赔偿偿额的计计算方法法”，这这是约定定赔偿的的法律依依据，约约定赔偿偿是一种种附条件件的从合合同，当当违约损损害发生生时，条条件成就就，则按按合同约约定进行行赔偿。如果约约定赔偿偿数额大大于实际际发生的的损失，应按合合同约定定的数额额赔偿。合同法第113条第规定定“当事事人一方方不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定，给对方方造成损损失的，损失赔赔偿额应应当相当当于因违违约所造造成的损损失，包包括合同同

57、履行后后可以获获得的利利益”，这是对对法定赔赔偿的法法律依据据。法定定赔偿是是法律直直接规定定赔偿的的数额或或赔偿的的计算方方法。 法定赔偿偿在适用用方面应应优于约约定赔偿偿，在有有法定赔赔偿的情情况下，不宜再再行约定定赔偿，如果约约定后发发生冲突突，则优优先适用用法定赔赔偿。赔偿损失失的范围围：赔偿偿损失额额应包括括直接损损失和可可得利益益的损失失。(在这里需需要说明明的是，如果合合同中约约定了赔赔偿损失失的范围围，则从从约定，比如约约定赔偿偿范围只只包括直直接损失失，而不不包括可可得利益益。)直接损失失指现有有财产所所减少的的数额，可得利利益损失失是指合合同履行行后可以以获得的的利益未未获

58、得。直接损失失容易确确定，但但可得利利益的损损失确定定，是一一个比较较棘手的的问题。合同法对可得利利益作了了一定的的限制，即：不不得超过过违反合合同一方方订立合合同时预预见到或或者应当当预见到到的因违违反合同同可能造造成的损损失。这这一规定定是对违违约方一一种保护护，一般般情况下下,预见需符符合以下下三个要要件：一一是预见见方是违违约方，而非守守约方；二是预预见时间间点为签签订合同同时，而而非违约约时；三三是签订订合同时时预见到到的损失失，而非非是预见见不到的的损失。 定金如果双方方当事人人一方交交付了定定金，则则适用定定金罚则则，即给给付定金金的一方方不履行行合同的的，无权权要求返返还定金金

59、；收受受定金的的一方不不履行合合同的，应当双双倍返还还定金。定金的的数额由由双方当当事人约约定，但但是不能能超过主主合同标标的额的的20%。 九、合同同诉讼风风险诉讼是一一种专业业性很强强的法律律活动，它不仅仅要求参参与者对对实体法法律娴熟熟，更要要求参与与者对诉诉讼程序序熟练运运用，只只有这样样，才能能充分保保护证据据的合法法权益。作为企企业，如如果遇到到合同法法律纠纷纷引发诉诉讼时应应如何维维护自己己的合法法权益呢呢？下面我们们从几个个方面加加以分析析。诉讼时效效是指民民事权利利受到侵侵害的权权利人在在法定的的时效期期间内不不行使权权利，当当时效期期间届满满时，人人民法院院对权利利人的权权

60、利不再再进行保保护的制制度。 当事人超超过诉讼讼时效后后起诉的的，人民民法院应应当受理理。受理理后查明明无中止止，中断断，延长长事由的的，判决决驳回其其诉讼请请求。在合同诉诉讼中，一般的的诉讼时时效是2年。但也也有例外外，比如如：“因因国际货货物买卖卖合同和和技术进进出口合合同争议议提起诉诉讼或申申请仲裁裁的期限限为4年。”身身体体受到伤伤害要求求赔偿的的、出售售质量不不合格的的商品未未申明的的、延付付或者拒拒付租金金的、寄寄存财物物被丢失失或者损损毁的，诉讼时时效期间间均为1年。作为企业业，一定定要在诉诉讼时效效内维护护自己的的权益，或力促促诉讼时时效中断断，中止止，从而而延长诉诉讼时效效期