本科国际法-第十一讲

1、第十一章外交关系法第一节：概述第二节：外交机关及外交人员第三节：外交特权与豁免第一节：概述一、外交关系二、外交关系法一、外交关系的概念及种类广义的“外交关系”，指一国通过各种形式外交活动与他国所结成的社会关系。狭义的“外交关系”，指一国通过遣使的方式与他国所结成的社会关系。外交关系的种类有：1、完全外交关系、正式外交关系；2、不完全外交关系、半外交关系；3、非正式外交关系；4、国民外交关系。二、外交关系法外交关系法，指调整外交关系的法律原则、规则、规章、制度的总体。19世纪前，外交关系法为国际习惯法。19世纪后，开始了外交关系法的编纂。1815年维也纳议定书、1818年亚琛议定书开始了对外交关

2、系法的编纂。1928年哈瓦那外交官公约尝试了对外交关系法的全面编纂，但其影响力有限。1961年，联合国国际法委员会制定了维也纳外交关系公约，成为当今调整外交关系的基本准则。中国与维也纳外交关系公约1、为该公约缔约国。2、曾提出两项保留：其一，对教廷使节提出了保留；其二，对行政技术人员、服务人员享有特权与豁免提出了保留。第二节：外交机关及外交人员一、外交机关体系二、使馆的设立及职权三、使馆人员的构成四、使馆的等级五、使馆人员的派遣与接受一、外交机关体系外交机关体系由两部分组成：其一，国内中央外交机关包括国家元首、政府、外交部。其二，驻国外之外交机关包括常设外交机关和临时外交机关。常设包括：使馆、

3、使团。临时指“特别使团”。二、使馆的设立及职权互设使馆是双方建交的象征。使馆的设立由建交条约确定。按照维也纳外交关系公约，使馆具有下列职务：1、代表；2、保护；3、交涉；4、调查与报告；5、促进。另，使馆也可承担领事职务；经东道国同意，还可以代为保护第三国利益。三、使馆人员的构成使馆人员包括：（一）外交职员（二）行政技术人员（三）服务人员使馆中的“使节”，指馆长。使馆中的“外交代表”、“外交官”、“外交人员”，指外交职员。（一）外交职员外交职员，指具有外交官官衔，享有全部特权与豁免的人员。包括：1、馆长；2、参赞；3、武官；4、一、二、三等秘书；5、随员。（二）行政技术人员行政技术人员包括：技

4、术员、工程师、译电员、速记员等。“使馆主事”属于“行政技术人员”的范畴。（三）服务人员服务人员，指使馆中操办杂务的人员。包括：厨师、驾驶员、修理工、花匠、门房等。使馆中还存在一种“私人仆役”，即高级外交官所聘的保姆。四、馆长的等级在公约下，馆长等级有大使、公使、代办三级。注意三点：1、馆长三个等级属于礼仪上的差异，其职务及特权没有任何差异。2、两国建何等级的使馆，由双方商定。3、临时代办不是馆长的一个等级。五、使馆人员的派遣与接受1、馆长、武官的派遣须事先征求东道国的意见。2、使馆其他人员派遣无须征求意见，但东道国可以拒发入境签证的方式予以拒绝。3、使馆人员在任职期间，从事了与其身份不符的活动

5、，东道国有关当局可以随时地、不具解释地宣告使馆中的外交职员为“不受欢迎的人”，使馆的其他人员为“不能接受的人”，限期要求其离境。4、馆长到任以递交国书，或向东道国外交部送交委任书为标志。第三节：外交特权与豁免一、外交特权与豁免的概念及依据二、使馆的特权与豁免三、外交职员的特权与豁免四、特权与豁免的适用范围一、外交特权与豁免的概念及依据（一）概念外交特权，指使馆及其人员依据国际法所享有的特别权利及优惠待遇。豁免，指使馆及其人员免受东道国之管辖。（二）依据1、代表性说；2、职务需要说；3、治外法权说。公约主要采纳了职务需要说，同时兼顾了代表性说。二、使馆的特权与豁免（一）使馆馆舍不可侵犯；（二）使

6、馆的档案文件不可侵犯；（三）通讯自由；（四）捐税、关税的豁免；（五）悬挂国旗、国徽的自由。（一）使馆馆舍不可侵犯馆舍，指供使馆工作之用的建筑物及附属土地，还包括馆长寓所在内。不可侵犯有三重涵义：1、未经馆长许可不得进入；2、采取恰当措施保障使馆的安全；3、使馆的馆舍、设备、财产、交通工具不受东道国的一切司法措施。（二）使馆档案文件不可侵犯档案文件，指标明为使馆所有的一切可读性、可听性、可视性材料。不可侵犯，指不可开拆、不可扣押、不可损毁。今天，还包含“不可电子扫描”。（三）通讯自由1、使馆可以使用一切适当的通讯方式而不受干涉。但未经东道国许可，不得擅自使用无线电发报装置。2、来往公文不得侵犯。

7、3、外交信使人身不可侵犯。4、外交邮袋不可侵犯。（四）捐税、关税的豁免1、使馆的房屋、土地免纳一切捐税；2、使馆办公收入免纳一切捐税；3、使馆办公用品进出海关免纳关税。（五）悬挂国旗、国徽的自由使馆之建筑物及交通工具有悬挂本国国旗、国徽的权利。三、外交职员的特权与豁免（一）外交职员的人身不可侵犯；（二）外交职员的寓所、财产、信件、文书不可侵犯；（三）管辖豁免；（四）行动及旅行自由；（五）捐税、关税、查验的豁免；（六）其他。（一）人身不可侵犯1、东道国不得采取任何限制外交职员人身自由的措施，比如不得拘押、监禁外交职员。2、采取恰当的措施来保障外交职员的人身安全。（二）外交职员的寓所、财产、信件、

8、文书不可侵犯外交职员的寓所，指外交职员居住之所，包括其自行购买的物业，或者其临时暂住地。（三）管辖豁免1、刑事管辖豁免；2、民事管辖豁免；3、作证义务豁免。1、刑事管辖豁免刑事管辖豁免，指外交职员在东道国触犯刑律，犯有罪行的情形下，东道国不得对之采取一切刑事措施。刑事管辖豁免不是实体法上豁免，而是程序法上豁免。外交职员刑事管辖豁免是绝对的。一切按外交途径解决。2、民事管辖豁免民事管辖豁免，指外交职员涉身民事纠纷的情形下，东道国不得对之采取法律措施。民事管辖豁免是相对的，其有四重例外：（1）有关东道国境内私有不动产物权诉讼不享豁免；（2）以私人身份涉身继承案件诉讼不享豁免；（3）在公务范围外从事商业活动或专业活动引起的诉讼不享豁免；（4）外交职员主动起诉，对于直接相关的反诉不享豁免。3、作证义务豁免东道国 不得强迫外交职员到庭作证或提供证言。（四）行动及旅行自由按照公约规定，东道国为自身安全及利益，可以通过立法设立“禁区”，但在“禁区”之外须保障外交职员有行动及旅行自由。（五）捐税、关税、查验的豁免1、外交职员免纳一切对人对物直接课征的税收。但不绝对。2、外交职员的私人物品进出海关免纳关税。3、外交职员的私人物品免查验。（六）其他外交职员免于军事屯居、军事捐献，特别是免于适用东道国一切强制性社会保险。四、外交特权或豁免的适用范围（一）对人范围（二）时间范围（