A股首次发行上市律师实务

1、PAGE PAGE 22Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.A股首次发行上市律师实务第一部分 A股首次发行上市律师工作程序提交项目建议书参与项目的的注意事事项配置合适的的团队及时答复且且均需书书面答复内容具具体详实实正式出具法法律意见见的程序序与各中介机机构的协协调信息传递方方式工作程序尽职调查公司改制辅导验收制作A股上上市申报报材料第二部分 前期期律师工工作尽职调调查和改改制尽职调查A股IPOO律师尽尽职调查查的一般般流程拟改制上市市公司与与律师事事务所签签订聘请请律师合合同、保保密协议议书

2、律师起草“尽职调调查清单单”由拟改制上上市公司司收集所所有相关关资料由律师对公公司提供供的资料料进行审审查，并并进行资资料核对对和询证证律师根据调调查结果果出具尽尽职调查查报告律师根据出出具的尽尽职调查查报告，协协同公司司、主承承销商等等其他中中介机构构确定改改制及发发行上市市方案律师尽职调调查渠道道拟改制上市市公司登记机关拟改制上市市公司所所在地政政府及所所属各职职能部门门拟改制上市市公司聘聘请的各各中介机机构拟改制上市市公司的的债权人人、债务务人律师尽职调调查报告告的撰写写法律尽职调调查报告告一般包包括如下下内容：律师对尽职职调查的的要求，尽尽职调查查的方式式及时间间范围律师审查过过的文件

3、件清单，以以及要求求公司提提供但未未提供的的文件清清单进行尽职调调查所做做的各种种假设出具尽职调调查报告告的责任任限制或或声明对审查过的的资料进进行总结结，对所所涉及的的法律事事项以及及所有审审查过的的信息所所隐含的的法律问问题的评评价和建建议律师尽职调调查中需需要注意意的问题题正确把握律律师尽职职调查与与购务尽尽职调查查的关系系律师对尽职职调查资资料，应应反复地地研究判判断，进进行相应应核查验验证对所有文件件资料的的整理和和归档，并并制定必必要的工工作底稿稿律师尽职调调查的具具体内容容（1）公司司的设立立与存续续 （2）公公司的经经营许可可（3）法人人治理结结构 （4）公公司的财财务状况况（

4、5）公司司的资产产状况 （66）关联联交易和和同业竞竞争（7）税务务状况 （8）对对劳动人人事的尽尽职调查查（9）重大大合同履履行情况况及重大大债权、债债务情况况（10）诉诉讼、仲仲裁或行行政处罚罚情况（11）公公司的保保险状况况（12）股股本和股股权二、改制改制及重组组方案的的设计确定上市主主体及范范围改制设立股股份有限限公司的的方式整体变更模模式下的的重组律师主导企企业改制制的操作作要点向中介机构构明确审审计和评评估的范范围及基基准日与审计师一一起制定定资产、负负债、权权益、费费用、收收入、损损益的组组合与剥剥离方案案和财务务分账办办法注意审计报报告签署署日距离离股份公公司设立立日六个个月

5、有效效，评估估报告十十二个月月有效审计和评估估的范围围应保持持一致剥离非经营营性资产产及离退退休人员员主营业务突突出，禁禁止“捆绑”上市拟上市公司司与集团团公司签签署综合合服务协协议、与与关联交交易有关关的协议议或者避避免同业业竞争协协议等对关联企业业的调整整变更设立股股份有限限公司的的全面操操作规程程筹建阶段制定改制方方案，确确定并调调整有限限责任公公司的股股东及其其出资数数额，出出资方式式，出资资比例有限责任公公司的股股东会决决议整体体变更聘请会计师师事务所所对拟改改制上市市公司进进行审计计。聘请请评估师师对有限限责任公公司的资资产进行行评估有限责任公公司的股股东会决决议通过过公司章章程，

6、可可委托律律师起草草向工商行政政管理机机关申请请企业名名称核准准登记，取取得企业业名称标标准通知知书成立阶段确定拟设立立股份有有限公司司的董事事会候选选人、监监事会候候选人，公公司组织织机构设设置及各各部门人人员配备备聘请验资机机构对各各股东的的出资到到位情况况进行验验资，出出具验资资报告召开公司创创立大会会向有关工商商行政管管理机关关报送有有关文件件，申请请设立登登记有关工商行行政管理理机关作作出予以以登记的的决定，并并发给企企业法人人营业执执照，股股份有限限公司正正式成立立第三部分 撰写写法律意意见书应应注意的的问题一、法律意意见书和和律师工工作报告告的格式式要求应按照公公开发行行证券公公

7、司信息息披露的的编报规规则第112号公开发发行证券券的法律律意见书书和律师师工作报报告规规定的格格式应根据证证券法、公公司法、和和首次次公开发发行股票票并上市市等法法律、法法规的规规定而出出具法律意见书书和律师师工作报报告的异异同补充或更正正意见，应应另行出出具补充充法律意意见书和和律师工工作报告告律师出具法法律意见见书和律律师工作作报告所所用的语语词应简简洁明晰晰须经二名以以上经办办律师和和其所在在律师事事务所的的负责人人签名，并并经该律律师事务务所加盖盖公章、签签署日期期对中国证监监会的反反馈意见见，应出出具补充充法律意意见书律师在制作作法律意意见书和和律师工工作报告告的同时时，应制制作工

8、作作底稿工作底稿的的正式文文本应由由两名以以上律师师签名，其其所在的的律师事事务所加加盖公章章，其内内容应真真实、完完整、记记录清晰晰，并标标明索引引编号及及顺序号号码法律意见书书（律师师工作报报告）的的必备内内容本次发行上上市的批批准和授授权必备内容：股东大会是是否已依依法定程程序作出出批准发发行上市市的决议议根据有关法法律、法法规、规规范性文文件以及及公司章章程等规规定，上上述决议议内容是是否合法法有效如股东大会会授权董董事会办办理有关关发行上上市事宜宜，上述述授权范范围、程程序是否否合法有有效注意事项：通常股东大大会作出出批准发发行上市市的决议议有效期期为一年年股东大会决决议中应应有股东

9、东大会授授权董事事会办理理有关发发行上市市事宜的的内容发行人本次次发行上上市的主主体资格格发行人是否否具有发发行上市市的主体体资格发行人是否否依法有有效存续续，即根根据法律律、法规规、规范范性文件件及公司司章程、发发行人是是否有终终止的情情形出现现在判断发行行人发行行上市的的主体资资格时，对对于发行行人的历历史沿革革要以当当时的法法律法规规衡量其其合法性性关于发行主主体资格格的若干干问题公司股东存存在国有有成分，而而股份公公司设立立时未进进行评估估和国有有股权管管理方案案批复的的原为境外红红筹上市市，公司司组织形形式在有有限责任任公司和和股份有有限公司司间多次次反复为由“红筹筹”转为AA股发行

10、行上市频频繁进行行股东层层面的股股权转让让和子公公司层面面的收购购行为原改制主体体在改制制后已停停业但仍仍存在公司设立时时有不规规范甚至至存在虚虚假行为为的发行人前身身或控股股股东本本身由国国有或集集体企业业改制而而来，改改制过程程以“红帽子子脱帽”方式未未付对价价或对价价较小的的发行人或其其前身根根据资产产评估直直接调账账，增大大注册资资本的本次发行上上市的实实质条件件发行人是依依法设立立且合法法存续的的股份有有限公司司发行人自股股份有限限公司成成立后，持持续经营营时间应应当在33年以上上发行人的注注册资本本已足额额缴纳，发发起人或或者股东东用作出出资的资资产的财财产权转转移手续续已办理理完

11、毕，发发行人的的主要资资产不存存在重大大权属纠纠纷发行人的生生产经营营符合法法律、行行政法规规和公司司章程的的规定，符符合国家家产业政政策发行人最近近3年内内主营业业务和董董事、高高级管理理人员没没有发生生重大变变化，实实际控制制人没有有发生变变更发行人的股股权清晰晰，控股股股东和和受控股股股东、实实际控制制人支配配的股东东持有的的发行人人股份不不存在重重大权属属纠纷发行人完全全独立运运行发行人具备备健全且且运行良良好的组组织机构构发行人最近近3年财财务会计计文件无无虚假记记载，无无其他重重大违法法行为发行人资产产质量良良好，资资产负债债结构合合理，盈盈利能力力较强，现现金流量量正常发行人的内

12、内部控制制在所有有重大方方面是有有效的，注注册会计计师已出出具了无无保留结结论的内内部控制制鉴证报报告发行人会计计基础工工作规范范，财务务报表的的编制符符合企业业会计准准则和相相关会计计制度的的规定，在在所有重重大方面面公允地地反映了了发行人人的财务务状况、经经营成果果和现金金流量，注注册会计计师已出出具了无无保留意意见的审审计报告告发行人编制制财务报报表均以以实际发发生的交交易或事事项为依依据；在在进行会会计确认认、计量量和报告告时保持持了应有有的谨慎慎；对相相同或相相似的经经济业务务，选用用了一致致的会计计政策，未未随意变变更发行人已完完整披露露关联方方关系并并按重要要性原则则恰当披披露关

13、联联交易。关关联交易易价格公公允，不不存在通通过关联联交易操操纵利润润的情形形发行人具备备发行上上市的财财务条件件最近3个会会计年度度净利润润均为正正数且累累计超过过人民币币30000万元元，净利利润以扣扣除非经经常性损损益前后后较低者者为计算算依据最近3个会会计年度度经营活活动产生生的现金金流量净净额累计计超过人人民币550000万元；或者最最近3个个会计年年度营业业收入累累计超过过人民币币3亿元元发行前股本本总额不不少于人人民币330000万元最近一期末末无形资资产（扣扣除土地地使用权权、水面面养殖权权和采矿矿权等后后）占净净资产的的比例不不高于220%最近一期末末不存在在未弥补补亏损发行

14、人已依依法建立立健全股股东大会会、董事事会、监监事会、独独立董事事、董事事会秘书书制度，相相关机构构和人员员能够依依法履行行职责发行人的董董事、监监事和高高级管理理人员已已经了解解与股票票发行上上市有关关的法律律法规，知知悉上市市公司及及其董事事、监事事和高级级管理人人员的法法定义务务和责任任发行人的内内部控制制制度健健全，且且被有效效执行，能能够合理理保证财财务报告告的可靠靠性、生生产经营营的合法法性、营营运的效效率和效效果发行人不存存在有下下列情形形：最近36个个月内未未经依法法核准，向向不特定定对象、向向累计超超过二百百人的特特定对象象发行证证券、或或者采用用广告、公公开劝诱诱和变相相公

15、开方方式发行行证券最近36个个月内违违反工商商、税收收、土地地、环保保、海关关以及其其他法律律、行政政法规，受受到行政政处罚，且且情节严严重最近36个个月内曾曾向中国国证监会会提出发发行申请请，但报报送的发发行申请请文件有有虚假记记载、误误导性陈陈述或重重大遗漏漏；或者者不符合合发行条条件以欺欺诈手段段骗取发发行核准准；或者者以不正正当手段段干扰中中国证监监会及其其发行审审核委员员会审核核工作；或者伪伪造、变变造发行行人或其其董事、监监事、高高级管理理人员的的签字、盖盖章本次报送的的发行申申请文件件有虚假假记载、误误导性陈陈述或重重大遗漏漏涉嫌犯罪被被司法机机关立案案侦查，尚尚未有明明确结论论

16、意见严重损害投投资者合合法权益益和社会会公共利利益的其其他情形形发行人的公公司章程程中已明明确对外外担保的的审批权权限和审审议程序序，不存存在为控控股股东东、实际际控制人人及其控控制的其其他企业业进行违违规担保保的情形形发行人有严严格的资资金管理理制度，不不存在资资金被控控股股东东、实际际控制人人及其控控制的其其他企业业以借款款、代偿偿债务、代代垫款项项或其他他方式占占用的情情形发行人的设设立规定须说明明的事项项：发行人设立立的程序序、资格格、条件件、方式式等是否否符合当当时法律律、法规规和规范范性文件件的规定定，并得得到有权权部门的的批准发行人设立立过程中中所签定定的改制制重组合合同是否否符

17、合有有关法律律法规和和规范性性文件的的规定，是是否因此此引致发发行人设设立行为为存在潜潜在纠纷纷发行人设立立过程中中有关资资产评估估、验资资等是否否履行了了必要程程序，是是否符合合当时法法律、法法规和规规范性文文件的规规定发行人创立立大会的的程序及及所议事事项是否否符合法法律、法法规和规规范性文文件的规规定如存在发行行时不规规范事项项的处理理：发行人设立立时批准准部门的的权限不不够发行设立时时出资不不规范，出出资有缺缺额或以以不适宜宜资产出出资的发行人设立立过程中中有关资资产评估估、验资资等未聘聘请具有有证券从从业资格格的评估估事务所所、会计计事务所所的发行人设立立过程中中所签订订的改制制重组

18、合合同有可可能引致致发行人人设立行行为存在在潜在纠纠纷的发行人的独独立性发行人业务务是否独独立于股股东单位位及其他他关联方方发行人的资资产是否否独立完完整如发行人属属于生产产经营企企业，是是否具有有独立完完整的供供应、生生产、销销售系统统发行人的人人员是否否独立发行人的机机构是否否独立发行人的财财务是否否独立概括说明发发行人是是否具有有面向市市场自主主经营的的能力发起人和股股东（追追溯至发发行人的的实际控控制人）规定须说明明的事项项：发起人或股股东是否否依法存存续，是是否具有有法律、法法规和规规范性文文件规定定的担任任发起人人或进行行出资的的资格发行人的发发起人或或股东人人数、住住所、出出资比

19、例例是否符符合有关关法律、法法规和规规范性文文件的规规定发起人已投投入发行行人的资资产的产产权关系系是否清清晰，将将上述资资产投入入发行人人是否存存在法律律障碍若发起人将将其全资资附属企企业或其其他企业业先注销销再以其其资产折折价入股股，应说说明发起起人是否否已通过过履行必必要的法法律程序序取得上上述资产产的所有有权，是是否已征征得相关关债权人人同意，对对其原有有债务的的处置是是否合法法、合规规、真实实、有效效若发起人以以在其他他企业中中的权益益折价入入股，是是否已征征得该企企业其他他出资人人的同意意，并已已履行了了相应的的法律程程序发起人投入入发行人人的资产产或权利利的权属属证书是是否已由由

20、发起人人转移给给发行人人，是否否存在法法律障碍碍或风险险若干问题的的处理（1）发发起人协协议的的签署人人与设立立时的股股东名义义不一致致（2）发起起人投入入资产或或权利的的权属证证书未及及时转移移给发行行人（3）20006年年公司司法修修改前，以以发起人人以债权权转股权权作为出出资的（4）发起起人以划划拨土地地作为出出资的（5）多出出资返还还的情况况（6）股份份有限公公司前身身有限责责任公司司设立时时，股东东以非货货币资产产作为出出资而未未评估的的发行人的股股本及演演变1、规定须须说明的的事项：发行人设立立时的股股权设置置、股本本结构是是否合法法有效，产产权界定定和确认认是否存存在纠纷纷及风险

21、险发行人历次次股权变变动是否否合法、合合规、真真实、有有效发起人所持持股份是是否存在在质押，如如存在，说说明质押押的合法法性及可可能引致致的风险险2若干问题题的处理理近三年内，发发起人或或股东将将持有发发行人的的股份转转让的国家经济贸贸易委员员会批准准实施资资产管理理公司债债转股的的股份公司设设立后对对董事、高高级管理理人员、核核心技术术人员、中中层干部部、控股股子公司司的高级级管理人人员等定定向增发发的不符合公公司法关关于公司司发起人人所持股股份转让让的限售售规定而而转让股股份的职工持股的的处理发行人的业业务发行人的经经营范围围和经营营方式是是否符合合有关法法律、法法规和规规范性文文件的规规

22、定发行人是否否在中国国大陆以以外经营营，如存存在，应应说明其其经营的的合法、合合规、真真实、有有效发行人的业业务是否否变更过过，如变变更过，应应说明具具体情况况及其可可能存在在的法律律问题发行人主营营业务是是否突出出发行人是否否存在持持续经营营的法律律障碍关联交易及及同业竞竞争规定须说明明的事项项发行人是否否存在持持有发行行人股份份5%以以上的关关联方，如如存在，说说明发行行人与关关联方之之间存在在何种关关联关系系发行人与关关联方之之间是否否存在重重大关联联交易，如如存在，说说明关联联交易的的内容、数数量、金金额，以以及关联联交易相相对比重重上述关联交交易是否否公允，是是否存在在损害发发行人及

23、及其他股股东利益益的情况况若上述关联联交易的的一方是是发行人人股东，还还需说明明是否已已采取必必要措施施对其他他股东的的利益进进行保护护发行人是否否在章程程及其他他内容规规定中说说明了关关联交易易公允决决策的程程序发行人与关关联方之之间是否否存在同同业竞争争。如存存在，说说明同业业竞争的的性质有关方面是是否已采采取或承承诺采取取有效措措施避免免同业竞竞争发行人是否否对关联联交易和和解决同同业竞争争的承诺诺或措施施进行了了充分披披露，以以及有无无重大遗遗漏或重重大隐瞒瞒，如存存在，说说明对本本次发行行上市的的影响若干问题的的处理关于关联交交易与不不竞争承承诺的有有关问题题同业竞争若若干解决决办法

24、收购存在同同业竞争争的关联联企业将存在同业业竞争的的关联企企业转让让给第三三方发起人不竞竞争的承承诺发行人的主主要财产产规定须说明明的事项项发行人拥有有房产的的情况发行拥有土土地使用用权、商商标、专专利、特特许经营营权等无无形资产产的情况况发行人拥有有主要生生产经营营设备的的情况上述财产是是否存在在产权纠纠纷或潜潜在纠纷纷，如有有，应说说明对本本次发行行上市的的影响发行人以何何种方式式取得上上述财产产的所有有权或使使用权，是是否已取取得完备备的权属属证书，若若干取得得，还需需说明取取得这些些权属证证书是否否存在法法律障碍碍发行人对其其主要财财产的所所有权或或使用权权的行驶驶有无限限制，是是否存

25、在在担保或或其他权权利受到到限制的的情况发行人有无无租赁房房屋、土土地使用用权等情情况，如如有，应应说明租租赁是否否合法有有效若干问题的的处理土地土地的处理理方案一一般有以以下三种种方法：作价入股有偿转让（即即出资购购买）有偿租用发行人成立立时，土土地未投投入发行行人的商标的处理理相关资产产产权即将将到期公司及控股股子公司司生产场场地主要要通过租租赁方式式解决，出出租方未未取得房房屋产权权证书（十一）发发行人的的重大债债权债务务发行人将要要履行、正正在履行行以及虽虽已履行行完毕但但可能存存在潜在在纠纷的的重大合合同的合合法性、有有效性，是是否存在在潜在风风险，如如有风险险和纠纷纷，应说说明对本

26、本次发行行上市的的影响上述合同的的主体是是否变更更为发行行人，合合同履行行是否存存在法律律障碍发行人是否否有因环环境保护护、只是是产权、产产品质量量、劳动动安全、人人身权等等原因产产生的侵侵权之债债，如有有，应说说明对本本次发行行上市的的影响发行人与关关联方之之间是否否存在重重大债权权债务关关系及相相互提供供担保的的情况发行人金额额较大的的其他应应收、应应付款是是否因正正常的生生产经营营活动发发生，是是否合法法有效（十二）发发行人重重大资产产变化及及收购兼兼并核查清楚后后如实陈陈述下列列事项，对对于原有有不规范范的程序序或瑕疵疵，可采采取召开开股东大大会或董董事会确确认的方方式：发行人设立立至

27、今有有无合并并、分立立、增资资扩股、减减少注册册资本、收收购或出出售资产产等行为为发行人是否否拟进行行资产置置换、资资产剥离离、资产产出售或或收购等等行为IPO申报报近三年年的重大大资产变变化及收收购兼并并注意事事项重组进入发发行人的的资产自自报告期期初即为为同意实实际控制制人所控控制，且且业务具具有相关关性（相相同、类类似行业业或同一一产业链链的上下下游）被重组方重重组前一一会计年年度的资资产总额额或营业业收入或或利润总总额超过过发行人人相应项项目500%，但但不超过过1000%的被重组方重重组前一一会计年年度的资资产总额额或营业业收入或或利润总总额超过过发行人人相应项项目1000%的的应关

28、注对拟拟发行主主体资产产总额、营营业收入入、利润润总额的的影响情情况非同一实际际控制人人的，被被重组方方重组前前一会计计年度的的资产总总额或营营业收入入或利润润总额超超过发行行人相应应项目330%的的、超过过50%的（十三）发发行人章章程的制制定与修修改1、发行人人章程或或章程草草案的制制定及近近三年的的修改是是否已履履行法定定程序2、发行人人的章程程或章程程草案的的内容是是否符合合现行法法律、法法规和规规范性文文件的规规定发行人的章章程或章章程草案案是否按按有关制制定上市市公司章章程的规规定起草草或修订订（十四）发发行人股股东大会会、董事事会、监监事会议议事规则则及规范范运作发行人是否否具有

29、健健全的组组织机构构发行人是否否具有健健全的股股东大会会、董事事会、监监事会议议事规则则，该议议事规则则是否符符合相关关法律、法法规和规规范性文文件的规规定发行人历次次股东大大会、董董事会、监监事会的的召开、决决议内容容及签署署是否合合法、合合规、真真实、有有效股东大会或或董事会会历次授授权或重重大决策策等行为为是否合合法、合合规、真真实、有有效（十五）发发行人董董事、监监事和高高级管理理人员及及其变化化发行人的董董事、监监事、高高级管理理人员的的任职是是否符合合法律、法法规和规规范性文文件以及及公司章章程的规规定上述人员在在近3年年尤其是是企业发发行上市市前一年年是否发发生过变变化发行人是否

30、否设立独独立董事事，其任任职资格格是否符符合有关关规定，其其职权范范围是否否违反有有关法律律、法规规和规范范性文件件的规定定（十六）发发行人的的税务规定须说明明的事项项发行人及其其控股子子公司执执行的税税种、税税率是否否符合现现行法律律、法规规和规范范性文件件的要求求发行人近33年是否否依法纳纳税，是是否存在在被税务务部门处处罚的情情形若干问题的的处理发行人享受受的地方方政府给给予的税税收优惠惠政策不不符合国国家法规规房地产开发发企业土土地增值值税的清清算公司下属福福利企业业的税收收优惠（十七）发发行人的的环境保保护和产产品质量量、技术术等标准准规定须说明明的事项项发行人的生生产经营营活动和和

31、拟投资资项目是是否符合合有关环环境保护护的要求求，有权权部门是是否出具具意见近3年是否否因违反反环境保保护方面面的法律律、法规规和规范范性文件件而被处处罚发行人的产产品是否否符合有有关产品品质量和和技术监监督标注注。近33年是否否因违反反有关产产品质量量和技术术监督方方面的法法律法规规而受到到处罚注意事项如有处罚的的省级环境保保护局出出具环保保核查意意见（十八）发发行人募募股资金金的运用用发行人募股股资金用用于哪些些项目，是是否需要要得到有有权部门门的批准准或授权权若上述项目目涉及与与他人进进行合作作的，应应说明是是否已依依法订立立相关的的合同，这这些项目目是否会会导致同同业竞争争如发行人是是增资发发行的，应应说明前前次募集集资金的的使用是是否与原原募集计计划一致致注意募股资资金运用用项目亦亦须通过过省级环环境环境境保护局局出具项项目环境境评审意