民商法案例研讨(律师学院课程)课件

1、 民商案例研讨 -以二审及再审为视角 主讲： 刘兴桂 （教授 律师） 广州律师学院教学委员会主任 电话QQ: 2429364981 一，民商二审、再审案件的特点 律师与法官案件处理的互动和影响，结合立法和司法实践、争议的裁判、改判，分析探究民商案件办理中的疑惑、感受和心得 二，律师代理二审和再审的相关问题 重点涉及事实证据、法律适用、时效、裁量权、二审或再审的体制、法官思维特点与律师的差异、改判率等问题 （课间休息）三，讨论与对话（与下发案例典型案件为线索，也可以现场学员提出案例为基础，与学员的交流对话民商案件审判与代理思维比较审判的普通要求:结案（裁决或调解）法官思

2、维的核心是对利益平衡的追求，即所谓的案结事了律师作为代理人先行地具有立场思维，此为代理利益决定，无可厚非，优点是竭尽全力地与对方抗辩，追求己方的公平，势均力敌的各方在居中审判者的协调下还真可能实现权利的平衡（举例：郑连凯被伤害案，某校不服拆迁补偿案）接前：思维比较深圳交通事故致死学生案，交警认定学生在马路上打闹负全责，车属单位为避免舆论压力起诉家长，法院居然判单位胜诉引发声讨，最高法院领导怒批该判决丧失人性此案律师没错，但法官错了，民法思维一定包含民生思维执行案留有余地（唯一房子不处理等，豪宅除外）北京画家村农民卖房十几年后房价巨涨农民要求认定合同无效案（北京法院判农民需予以适当赔偿）司法审判

3、对条文法不足的弥补和对公平正义的追求证据责任和证据效力的认识差别法官对证据责任的认识：合同，侵权，劳动、婚姻家庭等证据责任分配的区分（举例：广大老师医疗纠纷案骨风湿与骨结核，如何证明婚姻过错，录音录像短信电话邮箱等作为证据时的问题，借据就一定更可以证明借款关系吗佛山老人借款案）证据的不足与充分的认定，各方均无十足证据时的采信倾向及其制约，证据裁量权的限制，效力差别，如何减少或杜绝自由心证对依职权调查证据的把握，申请法院取证法院不理睬如何处理，法官主动调查的问题与评价民商案件功夫在细节了解民商案件分类与立案要求（最高院的案件分类指南）了解不同案件的证据要求和诉讼程序区别了解各地法院的个性化规定（

4、即使广州一地关于立案主体和诉保、查封等规矩都略有区别）研究管辖问题及其对处理的影响（举例-连州拆迁补偿案尽量在中院立案）大量实例的研究和历练培养学术思维，思考法律走向，往前看，往远看公司法案件和合资企业股权转让效力纠纷案民商案件与经济犯罪的关系合同诈骗，诈骗，侵占，挪用，民刑并存时的处理举例：骗子卖房真正业主要求撤销买卖案，职员卖房构成犯罪但买房人是否可继续合法占有房屋申诉再审与司法体制律师办理申诉再审案件的最高要求毅力与恒心申诉再审的文书准备网络的力量善用与滥用的界限申诉案为什么要研究司法体制审判监督制度改革走向，改判率，错案责任天同所北京一个专做申诉案的所案例2：定性之争-承包或雇佣、受益

5、关系责任。 某大酒店进行内部装修，与汤某签订了合同。双方约定：由酒店提供材料，汤某必须按照酒店的要求进行装璜，酒店验收合格后按工作量支付装璜费。汤某接到该工程后，又找来杨某等人进行装修，汤某每天付工资25元。杨某在切割硅酸盐板过程中，被异物击伤右眼，经法医鉴定为工伤七级伤残。杨某诉至法院，要求汤某和大酒店承担医疗费、精神抚慰金等损失4万余元。该由何方承担赔偿责任？ 案例3：政策与法律的适用问题。李某退休后被原企业某机械公司返聘，双方签订了临时劳动协议。2010年8月，李某右手被机器切伤，司法鉴定结论为：“右手丧失功能，构成九级伤残。”李某向人民法院起诉时称，自己是退休返聘在工作中受伤，他认为双

6、方是劳务关系，原企业应按照人身损害赔偿的法律规定，承担他的伤残赔偿金和精神抚慰金及各项经济损失共计5万元。企业则辩称与李某之间系劳动关系，应按工伤确定赔偿，而非损害赔偿。李某与某机械公司是否构成劳动关系？满60岁外国专家在华劳动待遇问题（CRAG案）案例4：时效问题赵泉开有一个纸厂，吕飞经营餐饮服务业，与赵泉是朋友关系。从2001年1月份起，赵泉一直向吕飞供应纸巾，吕飞也按照约定支付货款，双方在生意上合作一直愉快。2003年8月13日，赵泉向吕飞提供了一批价值为5600元的餐巾，吕飞没有及时付款，并于同年12月转做其他生意，此后，吕飞一直没有支付货款给赵泉。2006年1月5日，赵泉向法院起诉，

7、要求法院判决吕飞支付货款5600元。吕飞在接到法院应诉通知书后提出抗辩，他承认欠有赵泉的货款，但认为赵泉超过诉讼时效后才向法院起诉，失去了法律的保护，要求法院驳回赵泉的诉讼请求。本案中，诉讼时效该从何时算起？案例6：宁勇与卧虎藏龙影片音乐著作权纠纷知识产权侵权案件的难点：赔偿问题： 丝路驼铃是华南师范大学音乐学院宁勇教授的阮曲作品，被卧虎藏龙影片的作曲谭盾借用，未打招呼，未支付报酬。宁勇认为构成侵权，一二审均胜诉，但中院与省法院仅判赔3万元。宁勇认为该片十分成功，票房几亿美金，但法院称无依据判决较高赔偿，因为作曲无价格标准倪焕之诉北京电视台将其春节序曲用于十几秒的电视广告（为娃哈哈播映）侵权，

8、北京法院判赔10万元，远高于宁勇所得案例7：侵权赔偿（产品责任） 2009年8月9日，刘女士的儿子小邱有些发烧，便到一药房购买了一个体温计，但该体温计没有产品说明书。次日，她给小邱在右腋下测量体温过程中，该温度计断裂致使小邱受伤。她将小邱送到医就诊。刘女士为此将生产体温计的厂家和出售体温计的药房起诉到法院，要求赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等共计1万5千余元。问：该由何者承担法律责任？案例9：涉及犯罪的民间借贷1995年9月至2000年间，陈某为赚取利息差，以月利率0.6至3的高于同期银行存款的利率，向社会吸收不特定109户存款。同时，又以月利率4将所吸收款项陆续转贷给10

9、2人。陈某的行为因构成非法吸收公众存款罪，被法院判处有期徒行三年，缓刑五年，并处罚金300000元。该案在侦查、起诉、审判阶段被告人陈某未退清109户的存款，司法机关也未对被告人陈某非法吸收的款项进行追缴，现被告人陈某以刑事判决未对其非法吸收以及转贷出去的款项进行处理为由，向法院提起诉讼，陈某吸收的存款户也向法院起诉，要求陈某偿还借款本息。该如何处理陈某的民间非法借贷行为？ 案例10：善意第三人的认定甲、乙均为某开发商开发的广州增城某别墅区的买家，为同一间别墅打起官司。甲的合同是2003年10月所签，并已装修入住，但开发商未为其办证。后甲出国定居。2008年开发商将该楼卖给股东之一方某，方某办

10、证在自己名下，之后将该别墅于2006年初卖给乙。乙并在方某的协助下入住。但在办理交易过户时碰巧被甲的亲戚发现，因此交易送件后、房管局过户前甲立即委托律师起诉。问：房子应当归甲还是乙所有？案例11：法律与人伦张女与李男2008年结婚，2009年张女提出离婚并分居（住在其母王某家），2010年法院离婚诉讼开庭前张女突发疾病，丧失自理能力，由王某送至医院抢救，花去医疗费等16万元。半年后张女基本康复，王某诉至法院要求判令张女和李男以共同责任方式返还垫付的医疗费16万元，李男辩称张女不可能没有6万元，其在婚姻存续期间与其母亲家往来以及自己掌握的资金远大于此数，另外此案实际上是王在钻法律空子，要求法院驳回其诉求。问：王某诉求是否应被支持？ 案例12：一张欠条的蹊跷 欠条兹欠到某某某人民币壹拾万元整（￥100000）。此据。（此款为 年月日向某某某借款人民币八百三十万元，￥8300000,至 年月日的利息）。 借款人：张三 担保人：某公司（无盖章） 年 月 日欠条内容除签名外均由某某某书写（一审判欠10万，二审判欠830万，再审撤销二审）案例13：未成功起诉案件的侦查证据在民事诉讼中的效力。曾某与陈某开车在某路段发生争议，陈威胁说你等着瞧，之后各自前行，曾某行到一偏僻路面时突然冲出几人持砖头石块猛砸其车头，造成曾某负伤昏迷，后经调查这批袭击者为