上市公司治理准则

1、上市公司治理准那么第一期上市公司独立董事培训课题之一独立董事，作为中国的一个新惹事物，引起社会各界人士的兴趣、重视和研究。本网站为配合本期培训以及使更多的人认识和研究独立董事，将全面报道本期培训的课程和议题。以下内容为中国证监会上市部副主任童道驰演讲的?上市公司治理准那么?的摘要。公司治理rprateGvernane,又译为法人治理构造或公司管治是现代企业制度中最重要的组织构造。就狭义而言，公司治理主要指公司的股东、董事及经理层之间的关系；从广义上来说，公司治理还包括与利益者如员工、客户、供给商、债权人和社会公众之间的关系，及有关法律、法规和上市规那么等。一，公司治理的历史沿革公司治理构造问题

2、的产生是与股份的出现联络在一起的，其核心是由于所有权和经营权的别离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托-代理关系。在西方国家，公司治理，特别是股东和经营者在股份治理构造中的地位和作用，经历了一个从管理层中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化过程。但是董事会的出现并没有解决公司所有权与控制权别离而产生的委托-代理问题。公司治理的全球化浪潮自九十年代以来，由于经济的日益全球化，公司的治理构造越来越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮。英国首先掀起了这一浪潮。英国八十年代由于不少著名公司相继倒闭，引发了英国对公司治理问题的讨论，由此而产生了一系列的委员会和有关公司治理的一

3、些最正确准那么，如adbury委员会及其发表的?公司治理的财务方面?的报告，关于董事会薪酬的Greenbury报告，以及关于公司治理原那么的Hapel报告。除了ED之外，其他国际机构也纷纷参加了推动公司治理运动的行列。国际货币基金组织IF制定了?财务透明度良好行为准那么?及?货币金融透明度良好行为准那么?；世界银行还与ED合作，建立了全球公司治理论坛GlbalrprateGvernaneFru以推进开展中国家公司治理的改革。除此之外，国际证监会组织IS也成立了新兴市场委员会Eergingarkerittee并起草了?新兴市场国家公司治理行为?的报告。这其中最具有代表性的就是经济合作与开展组织E

4、D于1999年推出的ED公司治理原那么。该原那么包括五个局部：公司治理框架应保护股东权利；应平等对待所有股东，包括中小股东和外国股东。当权利受到损害时，所有股东应有时机得到赔偿；应确认公司利益相关者的合法权利，鼓励公司与他们开展积极的合作；应确保及时、准确地披露所有与公司有关的本质性事项的信息，包括财务状况、经营状况、所有者构造，以及公司治理状况；董事会应确保对公司的战略指导，对管理层的有效控制；董事会应对公司和股东负责。全球公司治理运动形成的原因第一，公司治理和企业融资。现任世界银行行长沃尔芬森JaesD.lfensn：对世界经济而言，完善的公司治理和健全的国家治理一样重要。良好的公司治理构

5、造是企业融资、吸引国际国内资本所必需的。由于资本市场的国际化，本国企业可以到国外去融资，但是一国能否吸引长期的、有耐心的国际投资者，该国的公司治理构造必须让投资者可以信赖和承受，即使该国的公司并不主要依赖外国资本，坚守良好的公司治理准那么，也可以增强国内投资者对投资该公司的信心，从而降低融资本钱，最终可以吸引更稳定的资金来源。公司治理构造的好坏直接影响了投资者的投资选择和公司股票价格。详细来说：投资者意想-KinseySurvey:Kinsey麦肯锡公司最近发表了一份投资者意向报告InvestrpininSurvey，其主题是股东怎样评价和衡量一个公司的治理构造的价值。这项调查是Kinsey与

6、世界银行及机构投资者协会合作进展的。参与此项问卷的有200家大型机构投资者，共管理3.25万亿美元的资产。该项问卷调查的结果说明，3/4的投资者认为在他们选择投资对象时，公司的治理构造，特别是董事会的构造和绩效与该公司财务绩效和指标至少一样重要。公司治理的价格：80%的投资者认为他对于治理构造好的企业，他们愿意出更高价钱，比方对英国的公司，同样的股票、盈利和财务状况，但治理构造好的公司，投资者愿意以高出18%的价格购置其股票。对于意大利公司来说，治理构造好的公司股票的溢价Preiu是22%，而印度尼西亚的公司是27%。可见，良好的公司治理构造可以吸引投资者，从而增加企业的融资才能，促进经济增长

7、。第二，公司治理的重要性。一方面，机构投资者的壮大，推动了运动的兴起，由于机构投资者手中控制大量的资金，他们在公司治理中会对公司施加压力，要求管理层按股东的期望来管理公司，有影响力的机构投资者如英国国家退休金协会，美国加州公职人员退休基金协会alPERS等。另一方面，亚洲危机的爆发，也唤醒了人们对亚洲公司治理的重新认识。金融危机的出现，表达了这些国家在公司治理方面的薄弱，如信息披露的不充分，以及对中小投资者的保护、董事会以及控股股东缺乏诚信和问责机制。二，公司治理形式的选择英美形式：英美形式最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层施行控制。在这一形式下由于所有权和经营权的别离，使用

8、权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓“弱股东，强管理层现象，由此产生代理问题。而解决这一问题的方法，一是开展机构投资者，使分散的股权得以相对集中，二是依靠活泼、有效的公司控制权市场，通过收买兼并对管理层进展外部约束；三是依靠外部非执行董事对董事会和管理层进展监视；四是依靠健全的监管体制和完善的法律体系，如公司法、破产法、投资者保障法等法律对公司管理层进展约束和监管；五是对管理层实行期权期股等鼓励制度，使经营者的利益和公司的长远利益严密联络在一起。德国形式：德国公司治理构造的一个重要特点是两会制，即监事会和董事会。德国形式是内部控制型形式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行

9、监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最大的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比拟高。德国的银行是全能银行UniversalBank，可以持有工商企业的股票，另外，公司互相持股比拟普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理形式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。日本形式：日本的公司治理构造是一会制，但是强调内部控制。董事会主要是由管理层构成。和德国的形式类似，对公司监控主要是通过穿插持股和主办银行制度来实现的。在

10、日本，由于不允许控股集团的出现，企业间穿插持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供给商和销售商也通过合同的形式对企业的管理层起到一定的监视作用。日本的金融机构在公司治理构造中扮演重要的角色。多数公司都有一家主要的银行-主办行作为股东和业务伙伴。东亚形式：在大局部东亚国家地区，公司股权集中在家族手中，公司治理形式因此也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%，台湾是61.6%，马来西亚那么是67.2%。在菲律宾和印

11、尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。形象地说，“东亚企业集团普遍地选择金字塔构造，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的最低层是现金收入及利益高的上市公司，集团向公众出售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把低层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。转型经济中的公司治理：在转轨经济国家中，公司治理的最大问题是内部人控制，即在法律体系缺乏和执行力度微弱的情况下，经理层利用方案经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控

12、制，在某种程度上成为实际的企业所有者，国有股权虚置。三，公司治理形式的趋同趋势九十年代以来，随着资本市场的全球化，公司治理形式的开展也呈现出强烈的趋同趋势。英美型的外部治理形式日益为各国所仿效。在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市场为根底的外部形式相比，以企业集团、银行和控股公司为治理主体的内部形式能更好地解决代理问题。进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制形式的弊端日益显露。以市场为导向的外部治理形式逐渐成为各国学习的样板。英美形式以股东利益为根底，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更可以适应经济的全球化和信息技术产业的开展。四，中国

13、公司治理形式的选择中国资本市场的开展：10年中中国资本市场得到迅速开展。至2000年末，上市公司总市值为48090亿元，比1999年末增长82%，相当于2000年GDP的54%，比1999年的32%增长了22个百分点；市值仅次于日本和香港，位于亚洲第三。截止2001年5月，在沪深两个证券交易所挂牌上市的公司共有1129家。其中A股公司有1103家；有21家公司还发行了B股；另外有26家公司仅发行B股，发行B股的共有113家公司。资本市场对企业融资的奉献：至2001年5月，上市公司通过发行新股共筹集资金超过7300亿元，其中通过发行A股筹资3203亿元、通过发行B股筹资320亿元、通过发行H股、

14、N股筹资1402亿元，通过配股筹集资金1959亿元，增发筹资409亿元。为企业开拓了新的融资渠道，改变了企业过分依赖银行贷款的现象。降低了企业的资产负债率，帮助了一大批国有大中型企业脱离困境。将企业置于投资者的约束之下，有利于改变企业的软预算约束，进步投资效率。将储蓄引导至投资起了重要作用，从而促进了经济开展。资本市场开展面临的挑战-上市公司治理构造的缺陷：国有股权控制权不明确，没有明确谁是国有资产所有者的代表，谁来作为上市公司国有股的代表行使权利，形成国有股权虚置。上市公司与控股股东之间存在过多的关联交易，与控股股东在人员、财务、资产上没有实现三分开，控股股东以此控制或操纵上市公司。股权构造

15、过于集中，国有股一股独占，一股独大。沪深两市1104家上市公司中，第一大股东平均持股比例高达44.86%，而第二大股东平均持股比例仅为8.22%，前三名大股东的合计平均持股比例接近60%。大量国有股、法人股不能流通，使公司控制权市场难以形成。2000年底我国上市公司非流通股本占到总股本的63.4%。内部人控制现象严重。在董事会人员组成中以执行董事和控股股东代表为主，缺少外部董事、独立董事，难以发挥制衡作用。董事会功能和程序不够标准；董事缺乏诚信义务，未能勤勉尽责；对董事缺乏相应的责任追究制度。监事会没有发挥应有的监视功能。经理层缺乏长期鼓励和约束机制。推动我国上市公司治理构造完善的必要性和迫切

16、性：完善公司治理是提升上市公司质量的必由之路。上市公司的质量是证券市场的根本，是证券市场稳定开展的基石。近年来，一些上市公司接连不断地出现问题，就提醒我们要尽快解决这一问题。而提升上市公司质量，主要是依靠公司治理构造的完善。是证券市场对外开放，迎接T挑战和进入国际资本市场融资的需要。是保护中小投资者的重要措施。监管部门在推进上市公司治理构造完善中的角色：证监会不是上市公司的主管部门，也不是所有者代表，其主要职能是依靠法律、法规和行政手段对上市公司的运作进展标准；不能卷入企业的决策过程之中。但是证监会在公司治理的根本框架，水准以及涉及到公司治理决策是否合规，披露是否健全方面仍有许多工作要做。在国

17、际上，证监会都是公司治理运动的倡导者和主要推动者。据IS最近的一份报告，在大局部IS的成员国，证券监管部门是公众公司良好治理行为的主要推动者和监管者。五，制定公司治理的根本准那么是一个全球趋势资本市场的全球化对公司治理提出更高要求；亚洲金融危机暴露了亚洲公司治理的薄弱；ED公司治理原那么；危机后亚洲国家地区包括香港、韩国、新加坡、泰国、马来西亚等都制定了公司治理准那么，以提升公司治理水准。六，提升上市公司治理水准：制定上市公司治理根本准那么为提升我国上市公司的质量，使我国的上市公司治理尽快与国际接轨，根据?公司法?、?证券法?和其他有关法律的规定，我们制定了?中国上市公司治理准那么?征求意见稿

18、下简称?准那么?，待广泛征求意见后尽快公布施行。?准那么?参照了ED公司治理原那么，同时充分考虑到我国转型经济中上市公司治理的构造的特殊情况而制定的。该?准那么?主要是针对上市公司。其内容主要包括六个局部：平等对待所有股东，保护股东合法权益；强化董事的诚信与勤勉义务；发挥监事会的监视作用；建立健全绩效评价与鼓励约束机制；保障利益相关者的合法权利；强化信息披露，增加公司透明度。对这六局部内容主要阐述如下：平等对待所有股东，保护股东合法权益主要指这两大方面。保护股东权益：公司治理的目的是保护股东权益。股东对公司重大事项应具有知情权和参与决定权。制定股东大会议事规那么，明确决策程序。完善股东投票制度

19、，包括代理投票，投票权征集等，鼓励股东积极参与公司治理。鼓励中小股东在其权益受到损害时提起民事诉讼以获得赔偿。平等对待所有股东：公平对待所有股东，包括中小股东和外资股东；制止公司股东和内部人员进展内幕交易；关联交易应公平、公正、公开，并充分披露；控股股东与上市公司应实行资产、人员、财务分开，控股股东对其投资的上市公司应严格按法律规定行使出资人的权利，不得利用其特殊地位谋取额外的利益，不得损害中小股东利益。强化董事的诚信与勤勉义务包括以下几局部：董事的义务和职责：董事应该根据公司和股东的最大利益，诚信、勤勉地履行职责，并公平对待所有股东；董事应保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责；董事应以认真

20、负责的态度出席董事会，对所议事项表达明确的意见；董事会决议违背法律、行政法规和上市公司章程或对公司造成经济损失的，对作出该决议负有责任的董事按照法律规定承当相应的责任。董事聘选程序：公司应制定一个标准、透明的董事选任程序，以保证董事的聘选过程公开、公平、独立。单独或者合并持有上市公司已发行股份的1%以上的股东可以提出董事候选人；公司应在股东大会召开前披露董事候选人的详细资料，保证股东在投票时已经对候选人有足够的理解；在董事的选举过程中，应充分反映中小股东的意见，股东大会在董事选举中可以采用累积投票制度董事会的构成：董事会的人数及成员构成应符合有关法律法规的要求，并保证其可以进展富有成效的讨论，

21、作出科学、迅速和慎重的决策；董事会应具备合理专业构造。董事会成员应具备履行职务所必需的知识、技能和素质；上市公司董事会应有一定数量的独立董事。至2002年6月到达两名，2022年6月到达三分之一。独立董事须与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能阻碍其进展独立客观判断的因素，对独立性有明确要求。引入独立董事制度：独立董事应该独立于公司、经理层和控股股东，独立董事应当就其独立性发表公开声明。独立董事认真履行职责，维护公司整体利益，关注中小股东的合法权益不受损害；独立董事兼职不能超过5家，以确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司应向独立董事提供必要的信息资料。公司应提供独立董事

22、履行职责所必需的工作条件。独立董事行使职权时，上市公司应当积极配合，所需的费用由公司承当。公司可为独立董事购置责任保险。董事会专门委员会：上市公司董事会要按照股东大会的有关决议，设立战略决策、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。审计委员会、薪酬与考核委员会以及提名委员会中独立董事应占多数并担任负责人，审计委员会至少应有一名独立董事是会计专业人士。各专门委员会可以聘请中介机构为期决策提供专业意见。董事会议事规那么和决策程序：董事会应该定期召开会议。董事会会议应该严格按照规定的程序进展。董事会应该安法定的时间事先通知所有董事，并提供足够的资料。2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名提

23、出缓开董事会或缓议董事会拟议的局部事项，董事会应予以采纳。公司应在公司章程中制定明确规那么，对受权董事长在董事会闭会期间行使董事会局部职权的内容，权限应当明确、详细，凡涉及公司重大利益的事项应提交董事会集体决策。监事会的监视作用：上市公司监事会应当向全体股东负责，以财务监视为核心，同时对公司董事、经理及其高级管理人员的尽职情况进展监视，维护公司及股东的合法权益。监事会有权向股东大会提议公司外部审计机构。监事会的人员和组成，应当保证监事会具有足够的经历、才能和专业背景，独立有效地行使对董事、经理履行职务的监视和对公司财务的监视和检查。监事会应当制定和完善监事会议事规那么及工作程序，监事会的工作应严格按规那么和程序进展。绩效评价与鼓励约束机制：公司应当建立公正透明的董事和董事会绩效评价的标准和程序，董事的评价由董事会下设的薪酬和考核