并购中的尽职调查律师操作指引

1、PAGE PAGE 28TOC o 1-1 h z u HYPERLINK l _Toc211919690 一、并购购中的尽尽职调查查律师操操作指引引 PAGEREF _Toc211919690 h 1 HYPERLINK l _Toc211919691 二、收购购有限责责任公司司业务操操作指引引 PAGEREF _Toc211919691 h 8 HYPERLINK l _Toc211919692 三、资产产重组与与并购法法律业务务执业风风险提示示 PAGEREF _Toc211919692 h 27一、并购购中的尽尽职调查查律师操操作指引引（一一）引言言（11）为充充分发挥挥律师在在企业并

2、并购中从从法律上上发现风风险、判判断风险险、评估估风险的的独特作作用，引引导律师师高效、高质地地完成企企业并购购的尽职职调查，依据中华人人民共和和国律师师法、律师师职业道道德和执执业纪律律规范和相关关法律、法规、规范性性文件的的规定及及律师行行业公认认的律师师执业准准则、惯惯例制定定本指引引。（22）本指指引是为为了规范范律师事事务所和和律师从从事企业业并购之之尽职调调查法律律业务的的执业行行为，保保证尽职职调查的的质量、效率，并明确确执业责责任。（二二）基本本规范（11）律师师应当严严格遵守守法律、法规及及规范性性文件的的规定，遵守律律师执业业道德和和执业规规范，诚诚实守信信、勤免免尽职、审

3、慎严严谨。（22）律师师应严守守所知悉悉的委托托人、目目标企业业及执业业中所知知悉的其其他相关关方的商商业秘密密，并不不得利用用所知悉悉的商业业秘密为为律师本本人、律律师事务务所及其其他人谋谋取利益益。（33）律师师从事企企业并购购的尽职职调查法法律业务务应当具具备相应应服务的的专业能能力，包包括必备备的法律律专业素素质及企企业并购购运作、财务会会计、企企业管理理、劳动动人事等等方面的的基础知知识。（44）律师师从事企企业并购购的尽职职调查法法律业务务应当在在委托人人授权范范围内依依照本指指引的要要求，不不受其他他单位或或个人的的影响和和干预，独立工工作，维维护委托托人的合合法权益益。（55）

4、律师师事务所所接受委委托后应应指派具具备要求求的律师师承办，实习律律师（含含助理律律师或律律师助理理或其他他辅助人人员）不不得独立立承办，但可协协助律师师完成相相关的工工作。（66）律师师从事尽尽职调查查法律业业务，不不得有下下列行为为：严禁建建议或协协助委托托人或目目标企业业从事违违法活动动或实施施虚构事事实的行行为，只只能对委委托人要要求解决决的法律律问题进进行法律律分析和和评估，并提出出合法的的解决方方案。严禁亲亲自及协协助或诱诱导委托托人弄虚虚作假，伪造、变造文文件、资资料、证证明等。严禁向向委托人人及监管管、审批批机构等等提供律律师经合合理谨慎慎判断怀怀疑是伪伪造或虚虚假的文文件、资

5、资料、证证明等。（77）对于于委托人人要求提提供违反反法律、法规、规范性性文件及及律师职职业道德德和执业业纪律的的服务，律师事事务所及及律师应应当拒绝绝并向委委托人说说明情况况。（88）律师师事务所所和承办办律师应应如实、准确、完整地地向委托托人披露露尽职调调查所获获得的信信息，并并做出适适当的法法律分析析与评估估，不得得故意隐隐瞒、遗遗漏主要要信息或或做虚假假陈述。（99）律师师应当与与注册会会计师、资产评评估师等等密切配配合，通通过专业业分工协协作和充充分的业业务沟通通，共同同保障受受托法律律业务的的顺利进进行。（110）律律师事务务所应当当建立健健全项目目管理制制度，调调查所取取得的文文

6、件、资资料、证证明的分分类归档档及查阅阅制度，尽职调调查报告告、法律律意见书书等法律律文件制制作的内内部审核核制度，以及内内部质量量保障制制度。（111）律律师应当当及时、准确、真实、完整地地就工作作过程中中形成的的工作记记录，在在工作中中获取的的相关文文件，会会议纪要要、谈话话等资料料制作工工作底稿稿。（112）律律师应当当对承办办尽职调调查业务务过程中中重要的的往来电电子邮件件和电子子版式的的法律文文件进行行书面备备份。（113）如如涉及其其他司法法管辖区区域的尽尽职调查查及法律律分析与与评估等等法律事事务，律律师事务务所和承承办律师师可以建建议委托托人聘请请在该司司法管辖辖区域具具备相应

7、应资格，且在特特定的业业务领域域具有相相应的经经验和能能力的境境外律师师事务所所和律师师提供服服务。（三三）尽职职调查的的程序之之一接受委委托（11）律师师承办尽尽职调查查法律业业务必须须经由其其所在的的律师事事务所统统一接受受委托，统一指指派。律律师个人人不得以以任何形形式或名名义私自自接受委委托。（22）律师师事务所所可以单单独就尽尽职调查查法律业业务接受受委托，也可以以在接受受其他法法律业务务的委托托中包括括尽职调调查的服服务，或或所接受受的其他他法律业业务委托托中必然然连带产产生尽职职调查的的法律服服务内容容，或尽尽职调查查为完成成所受委委托法律律服务的的前置程程序。（33）律师师事务

8、所所应就委委托进行行尽职调调查的目目的、目目标企业业的基本本情况、服务内内容等与与委托人人进行充充分的沟沟通，并并做出能能否承办办及是否否接受委委托的决决定。（44）律师师事务所所同意接接受委托托的，应应由律师师事务所所负责人人或授权权代表签签订委托托合同、办理委委托手续续。接受受委托后后，如无无正当理理由，律律师事务务所不应应中途解解除委托托。（55）委托托合同的的内容由由律师事事务所和和委托人人协商确确定，并并由双方方签署并并加盖公公章。委委托合同同应必备备的实质质性内容容为：承承办律师师、委托托事项、服务范范围、工工作方式式、工作作成果的的形式及及交付、双方权权利义务务、服务务期间、律师

9、费费用的数数额及支支付方式式、违约约责任、合同变变更和解解除、争争议的解解决。（66）律师师事务所所及律师师可以在在出现下下列情况况之一时时拒绝或或解除委委托人的的委托，但应书书面告之之委托人人。委托人人要求律律师事务务所或/和律师师为其提提供违反反法律、法规和和规范性性文件规规定的服服务；委托人人故意或或重大过过失地隐隐瞒重要要事实或或遗漏重重大事实实；委托人人要求律律师事务务所或/和律师师使用违违反法律律、法规规和规范范性文件件规定的的方法、手段为为其提供供法律服服务；委托人人利用律律师提供供的法律律服务从从事违法法违规活活动；（77）律师师事务所所或/和和律师拒拒绝解除除委托后后应及时时

10、整理案案卷资料料、文件件和证明明，并及及时撰写写项目总总结报告告后归档档封卷。（四四）尽职职调查的的程序之之二调查前前的准备备（11）律师师事务所所接受委委托后要要及时组组成律师师尽职调调查工作作小组，明确分分工和责责任，保保证能依依委托合合同约定定的时间间展开工工作。（22）承办办律师应应根据委委托合同同的约定定、目标标企业的的具体情情况制定定工作方方案，并并及时与与委托人人通报。（33）承办办律师应应在正式式开始工工作前根根据委托托合同的的约定、目标企企业的具具体情况况拟就适适用的调调查提纲纲及问卷卷清单。（44）了解解并购的的目的、基本要要求、目目标企业业出售的的原因及及最基本本情况。（

11、五五）尽职职调查的的内容1.目标企企业的主主体资格格、并购购的授权权与批准准的审查查（11）目标标企业的的设立审审批、申申请文件件及登记记文档、营业执执照、验验资证明明（报告告）；（22）目标标企业登登记事项项，历次次变更、变动情情况的合合法合规规性；（33）目标标企业成成立以来来的合并并、分立立、变更更及重大大改组、重大投投资行为为；（44）目标标企业年年审情况况及是否否有影响响目标企企业合法法存续的的重大法法律障碍碍，如吊吊销、注注销；（55）目标标企业经经营中依依法应取取得的资资质、认认证、特特别许可可等是否否已合法法取得及及是否仍仍合法有有效；（66）本次次并购交交易是否否已取得得合法

12、有有效的授授权和批批准，对对并购条条件是否否限制性性要求。2.目标企企业股权权结构和和股东出出资的审审查（11）目标标企业当当前的股股权结构构及合法法性；（22）目标标企业股股权结构构的变革革过程及及其合法法性；（33）目标标企业股股权是否否存在争争议、混混乱、矛矛盾与不不清晰；（44）目标标企业各各股东出出资是否否符合在在工商部部门备案案的章程程的规定定，包括括：出资方方式；出资比比例与数数额；是否有有虚报注注册资本本或虚假假出资情情况；出资是是否被抽抽逃、挪挪用；用于出出资的有有形财产产的权属属；用于出出资的有有形财产产是否经经评估作作价；用于出出资的有有形财产产是否移移交及过过户；用于出

13、出资的无无形资产产的归属属及权属属证书；用于出出资的无无形资产产的类别别；用于出出资的无无形资产产的剩余余有效期期；B111用用于出资资的无形形资产评评估作价价；B112用用于出资资的无形形资产移移交及过过户；B113有有无出资资争议，有无用用于出资资的有形形、无形形资产的的权属争争议，有有无潜在在出资诉诉讼或仲仲裁；B114用用于出资资的有形形及无形形资产是是否被抵抵押、质质押、目目前状况况；B115出出资是否否履行了了法定手手续。（55）目标标企业对对外投资资情况包包括：设立分分公司情情况；投资参参股子公公司情况况、出资资额、所所占比例例或股份份；投资控控股子公公司情况况、出资资额、所所占

14、比例例或股份份。（66）目标标企业股股本变动动及相应应合同、章程、决议、批文、变更登登记情况况；（77）目标标企业及及其关联联企业的的兼并、分立、合并、破产、清算情情况。3.目标企企业章程程的审查查（11）章程程内容的的合法性性、完整整性，现现行章程程及曾生生效的章章程；（22）章程程是否履履行了必必要的批批准手续续及是否否在公司司登记机机构登记记备案；（33）章程程内容中中是否有有反收购购条款，如有，则查明明具体内内容；（44）章程程内容是是否有所所变化、变化是是否合法法及是否否履行了了相应手手续；（55）章程程内容是是否有超超级多数数条款，并评估估其意义义；（66）章程程内容是是否有董董事

15、会分分期、分分级选举举条款，禁止更更换董事事条款，并评估估其意义义；（77）章程程内容是是否有特特别授权权条款，并评估估其意义义；（88）章程程内容是是否有特特别程序序条款，并评估估其意义义；（99）章程程内容是是否有影影响企业业并购的的其他特特别规定定，如高高薪补偿偿被辞退退的高管管人员、股东权权利计划划等。4.目标企企业财产产权利的的审查（11）目标标企业土土地使用用权性质质、使用用权归属属及证书书与实际际是否相相符；（22）目标标企业房房产权归归属及证证书与实实际是否否相符；（33）目标标企业主主要机械械设备、设施的的相对性性及与实实际是否否相符；（44）目标标企业专专利类别别、数量量、

16、权属属、存续续及剩余余有效期期；（55）目标标企业商商标类别别、数量量、适用用大类、权属、存续；（66）目标标企业版版权类别别、数量量、权属属、存续续；（77）目标标企业其其他无形形资产情情况；（88）目标标企业资资产抵押押、质押押情况；（99）目标标企业租租赁的性性质、类类别、期期限；（110）目目标企业业车辆类类别、产产权归属属、年检检、车况况及使用用年限、保险；（111）目目标企业业其他财财产的清清单、产产权归属属现状等等；（112）目目标企业业财产保保险情况况；（113）目目标企业业经营性性资产评评估报告告；（114）目目标企业业财务会会计报表表、资产产评估报报告。5.目标企企业重大大

17、合同及及债权债债务的审审查（11）目标标企业重重大合同同的主体体及内容容的合法法性、有有效性；（22）目标标企业重重大合同同在目标标企业控控制权改改变后是是否仍然然有效或或合同约约定是否否产生变变更；（33）目标标企业重重大合同同中是否否存在纯纯义务性性条款或或其他限限制性条条款；（44）目标标企业重重大合同同有关解解除、终终止合同同的约定定对并购购会产生生何种影影响；（55）目标标企业对对外担保保合同的的具体情情况及主主合同履履行情况况；（66）目标标企业债债权的性性质、合合法性、有效性性、数量量及实现现债权的的障碍；（77）目标标企业债债权质量量状况；（88）目标标企业债债务性质质，合法法

18、性、有有效性，数量及及履行情情况；（99）目标标企业债债务偿还还期限、附随义义务及债债权人对对其是否否有特别别限制；（110）目目标企业业贷款文文件、贷贷款数额额、还款款期、愈愈期利息息及罚金金情况；（111）目目标企业业外债情情况、合合法性、批文及及登记证证明；（112）目目标企业业外债担担保文件件、履约约保证书书情况及及批准登登记手续续；（113）目目标企业业资产抵抵押、质质押清单单及文件件、债务务履行情情况；（114）目目标企业业负债是是否已被被追索、是否已已被提起起诉讼或或仲裁、是否有有潜在的的重大诉诉讼或仲仲裁；（115）目目标企业业及分支支机构、子公司司财产保保险情况况（包括括保险

19、人人、险种种、保额额、有效效期、保保险范围围、理赔赔额）、正在进进行及可可能的保保险索赔赔或争议议。6.目标企企业争议议与解决决情况的的审查（11）目标标企业是是否有已已发生法法律效力力的法院院判决、裁定、调解书书或仲裁裁裁决，案由、目标企企业的地地位及执执行情况况；（22）目标标企业是是否有正正在进行行的法律律诉讼或或仲裁，诉讼地地位、仲仲裁地位位及案由由、可能能的结果果；（33）目标标企业是是否有潜潜在的重重大诉讼讼、仲裁裁及其案案由、地地位及可可能的结结果；（44）目标标企业是是否有因因为环保保、税收收、产品品、责任任、劳动动关系等等原因而而受到相相应行政政处罚、执行情情况；（55）目标

20、标企业是是否有因因环保、税收、产品责责任、劳劳动关系系等原因因而正在在接受相相应行政政调查，调查进进展情况况及可能能的结论论和处罚罚结果；（66）目标标企业是是否有因因环保、税收、产品责责任、劳劳动关系系等原因因而被进进行相应应调查和和处罚的的潜在可可能性，可能的的结论及及处罚结结果；（77）目标标企业正正在进行行的或已已受到警警告的政政府调查查（国内内外）情情况，有有关文件件，已做做出的有有强制力力的决定定、裁定定、执行行令等；（88）目标标企业与与他人自自行和解解、调解解、协议议取得或或放弃的的权利、主张、要求或或禁止进进一步行行动的情情况；（99）目标标企业所所收到的的有关主主张目标标企

21、业有有专利、商标、著作权权等侵权权行为、不正当当竞争和和主张目目标企业业违法、违规的的函件等等。7.目标企企业组织织结构及及治理结结构审查查（11）目标标企业内内部结构构关系；（22）目标标企业内内部相关关职能部部门及职职能划分分、相互互关系、负责人人情况；（33）目标标企业内内部治理理结构设设置、职职能权限限、相互互关系、机构运运行及负负责人情情况；（44）目标标企业是是否有企企业办社社会职能能的机构构、具体体情况及及经营运运行和财财产状况况；（55）目标标企业近近三年来来主要（重大）决策在在程序上上和实体体上的有有效性及及相关文文件；（66）目标标企业股股东大会会（职代代会）、董事会会（经

22、理理办公会会）、监监事会及及其规范范运作情情况；（77）目标标企业股股东、董董事、监监事、经经理及其其他高管管层人员员情况；（88）目标标企业的的独立性性，包括括：人员的的独立性性；财务的的独立性性；机构的的独立性性；业务的的独立性性；资产的的完整与与独立性性。（99）目标标企业内内部组织织结构的的重大变变化及主主要管理理体制的的变动；（110）目目标企业业附属机机构、控控股子公公司、参参股子公公司、分分公司、办事处处、独立立核算的的业务部部门及其其下设机机构情况况。8.目标企企业人力力资源状状况（11）与目目标企业业有劳动动合同关关系的职职工人数数、劳动动合同的的期限、岗位分分布及现现状；（

23、22）目标标企业可可分流人人员范围围、数量量及构成成；（33）病、残、离离、退职职工的数数量，目目前状况况及相应应协议和和执行情情况；（44）目标标企业的的三险一一金是否否按时足足额缴纳纳；（55）目标标企业下下岗失业业人员的的基本生生活费是是否按时时足额发发放，是是否建立立并持续续缴纳失失业保险险金，是是否有最最低生活活保障制制度；（66）目标标企业事事实劳动动关系及及交叉劳劳动关系系情况；（77）目标标企业需需新签、变更、解除、终止劳劳动关系系的情况况；（88）目标标企业职职工与企企业解除除或终止止劳动关关系后，社保关关系是否否已接续续好，相相互间债债权、债债务关系系状况及及是否已已解决；

24、（99）目标标企业停停薪留职职、内退退、请长长假、长长期学习习、参军军入伍、挂名、自谋职职业、因因私出国国、女职职工“三期”职工数数量及目目前状况况；（110）目目标企业业职工持持股、管管理层持持股状况况；（111）目目标企业业职工激激励计划划情况、职工福福利制度度计划安安排；（112）目目标企业业职代会会（工会会）建立立及运作作情况；（113）目目标企业业劳动卫卫生、劳劳动安全全、劳动动保护、劳动保保险制度度建立及及执行情情况；（114）目目标企业业职工住住房制度度改革情情况；（115）目目标企业业劳动法法律、法法规及政政策的执执行情况况，有无无处罚，有无潜潜在处罚罚的可能能性。9.目标企企

25、业的关关联交易易与同业业竞争（11）目标标企业关关联交易易数量及及现状，对目标标企业的的影响、制约、辅助程程度；（22）目标标企业关关联交易易、关联联方的情情况；（33）目标标企业关关联交易易的合法法性、交交易条件件的公允允性；（44）目标标企业是是否有关关于消除除或避免免同业竞竞争的协协议、承承诺；（55）股东东间、股股东与目目标企业业间、股股东与目目标企业业客户间间的关联联交易。100.目标标企业技技术、环环保、产产品标准准及获奖奖（11）目标标企业产产品（服服务）的的技术含含量大小小、技术术敏感性性、产品品（服务务）对技技术的依依赖程度度；（22）目标标企业拥拥有的技技术的性性质、来来源

26、、权权属；（33）目标标企业使使用的非非自有技技术的性性质、来来源、使使用条件件及期限限；（44）目标标企业开开发新产产品的人人员能力力、设施施、设备备情况及及科研组组织情况况；（55）目标标企业环环保标准准、排污污和治理理情况；（66）目标标企业目目前实行行的产品品质量标标准、级级别及质质量控制制与检验验系统；（77）目标标企业所所获的技技术奖项项、级别别、类别别等情况况；（88）目标标企业特特许经销销保护、广告与与促销、客户情情况、竞竞争战略略与评价价、销售售方式。111.目标标企业税税费征、减、免免等优惠惠情况（11）目标标企业税税务登记记证、登登记机关关及验证证情况；（22）目标标企业

27、应应纳税的的税种、税率；（33）目标标企业各各年度纳纳税申报报表及完完税证明明；（44）目标标企业其其他税收收优惠的的依据、证明文文件及实实施情况况；（55）目标标企业财财政补赔赔优惠的的依据、证明文文件及实实施情况况；（66）目标标企业社社会保障障金交纳纳情况。122.目标标企业的的经营与与业务情情况（11）目标标企业的的经营状状况、业业绩、资资产总额额、负债债总额、所有者者权益；（22）目标标企业主主营业务务的分类类、比重重、市场场情况；（33）目标标企业经经营性资资产与非非经营性性资产的的比例分分类与现现状；（44）目标标企业的的经营是是否有或或可能会会发生政政府或法法律、法法规上的的限

28、制和和/或管管制；（55）目标标企业的的主要产产品状况况、主要要构成、国内外外主要厂厂家生产产状况、产品销销售率。（六六）尽职职调查的的渠道与与方法（11）取得得目标企企业的配配合，调调阅目标标企业的的档案资资料及其其他文件件文字材材料；（22）约见见目标企企业的管管理层或或业务人人员配合合调查有有关情况况，并制制作谈话话笔录；（33）通过过互联网网、纸质质媒介公公开披露露的有关关目标企企业的宣宣传介绍绍及其他他资料等等；（44）提交交经过精精心设计计的适合合调查工工作完成成的问问卷清单单；（55）根据据目标企企业提供供的线索索、信息息以及其其他渠道道进行调调查；（66）通过过目标企企业注册册

29、登记机机关调查查目标企企业的成成立、变变更、年年检、注注销、吊吊销等情情况；（77）通过过相应的的主管机机关调查查不动产产的转让让、抵押押和权益益的质押押等情况况；（88）通过过目标企企业所在在地政府府及所属属相关职职能部门门调查；（99）通过过目标企企业聘请请的中介介机构调调查；（110）通通过目标标企业的的债权人人、债务务人调查查；（111）律律师可以以依法通通过收集集文字资资料、约约谈并记记录，走走方、查查阅政府府相关职职能部门门的档案案；（112）与与相关方方核对事事实（113）实实地考察察（114）委委托其他他律师事事务所、相关专专业机构构进行调调查。（七七）要特特别注意意的问题题（

30、11）调查查所取得得的应是是原件、正本、不是原原件的或或原件不不便保留留在律师师卷中的的，应及及时将复复印件、传真件件、副本本、节录录本与原原件、正正本核验验，并由由提供人人在复印印件、传传真件（非热敏敏传真纸纸）、副副本、节节录本上上签字或或盖章，或以其其他方式式确认，以证明明复印件件、副本本、传真真件、节节录本与与原件、正本相相一致。（22）对于于重要但但短少相相关有效效证据支支持的事事实，应应当取得得相关单单位或人人员对该该事实的的书面确确认，律律师应在在尽职调调查报告告中说明明此情况况。（33）对于于特殊事事项应进进行公证证、见证证，并通通知有关关单位及及人员办办理。（44）建立立文件

31、资资料、证证明等的的交接清清单，签签收工作作，严格格遵守交交接要求求，并保保管好所所收到的的文件、资料、证明等等，建立立并严格格遵守借借阅、复复制规定定。（55）律师师对所提提供的文文件、资资料、证证明等的的确认应应注意：由谁提提供、来来源；形成方方式和过过程；签发或或签署的的时间；以何种种载体存存在或保保存；是否获获得确认认；内容和和形式；资料之之间的内内在联系系；资料要要证明的的事实。（66）对以以电子文文本、电电子邮件件等形式式由律师师提供的的文件、资料、证明等等，律师师必须进进行备份份归档，并应当当转换成成纸面形形式，由由提供人人或相关关人员签签字或盖盖章确认认。（77）土地地、房产产

32、及关键键设备有有无使用用权益限限制。（88）知识识产权及及以专有有技术等等为代表表的企业业商业秘秘密的来来源、有有效期、保密措措施、被被公知的的可能程程度，有有无许可可、何种种许可、权属等等。（99）关键键合同及及特别承承诺的审审查应注注意长期期购买合合同、供供应合同同、技术术许可合合同等的的安排及及其中有有否特别别承诺、特别限限制条款款，是否否会因股股权变更更、股东东更替或或变化而而解除或或变更合合同，是是否存在在异常或或权利义义务极不不对等的的条款，是否存存在可能能影响收收购方并并购后整整合、自自由经营营的限制制性条款款及是否否存在可可能对收收购方不不利的重重大赔偿偿条款等等。（110）目

33、目标企业业是否发发生或拟拟发生托托管与信信托事项项，是股股权托管管、信托托还是业业务、资资产、经经营的托托管、信信托，判判断托管管、信托托性质的的同时注注意托管管、信托托是否经经合法程程序批准准，相应应协议（合同）、授权权委托等等文件是是否有效效、期限限、解除除条件等等。（111）目目标企业业是否存存在或拟拟发生特特许经营营与代理理事项，是何性性质的特特许与代代理，其其特许与与代理关关系的建建立是否否合法、是否有有效、期期限与解解除条件件等。（112）初初步完成成对目标标企业的的调查后后应及时时进行归归纳总结结，并尽尽可能通通过统计计表格形形式将调调查情况况汇总建建档，通通常用的的表格包包括，

34、但但不限于于：目标企企业主要要产品状状况表；目标企企业主要要收入构构成表；目标企企业商标标注册情情况表；目标企企业专利利登记情情况表；目标企企业及其其产品获获奖状况况表；目标企企业产品品销售状状况表；目标企企业诉讼讼、仲裁裁情况表表；目标企企业对外外担保情情况表；目标企企业资产产抵押情情况表；目标企企业控股股、参股股子公司司及分公公司表。 二、收购购有限责责任公司司业务操操作指引引第一章总论论一、概念界界定本指指引所称称之收购购，仅指指收购人人通过购购买有限限责任公公司股东东的出资资或以其其他合法法途径控控制该出出资，进进而取得得该公司司的控制制权，以以及购买买该公司司的主要要资产并并得以自自

35、主运营营该资产产的行为为。本指指引所称称目标公公司指被被收购的的有限责责任公司司。二、有限责责任公司司收购方方式按照照收购标标的的不不同来划划分，有有限责任任公司收收购方式式有：（11）资产产收购，以目标标公司的的全部或或部分资资产为收收购标的的的收购购；（22）股权权收购，以目标标公司股股东的全全部或部部分股权权为收购购标的的的收购。三、本编的的编排结结构本编编按照有有限责任任公司股股权性质质不同分分为一般般有限责责任公司司、含国国资的有有限责任任公司、外商投投资有限限责任公公司三大大部分，本编将将按照这这一结构构分别编编排，其其下因收收购方式式的不同同，即资资产收购购和股权权收购分分别编写

36、写收购流流程指引引。第二章一般有有限责任任公司收收购本章章所称的的一般有有限责任任公司是是指目标标公司为为不含有有国有资资产且不不是外商商投资企企业的有有限责任任公司。第一节股 权权 收 购一、基本流流程（11）收购购方与目目标公司司或其股股东进行行洽谈，初步了了解情况况，进而而达成收收购意向向，签订订收购意意向书。（22）收购购方在目目标公司司的协助助下对目目标公司司的资产产、债权权、债务务进行清清理，进进行资产产评估，对目标标公司的的管理构构架进行行详尽调调查,对对职工情情况进行行造册统统计。（33）收购购双方及及目标公公司债权权人代表表组成小小组，草草拟并通通过收购购实施预预案。（44）

37、债权权人与被被收购方方达成债债务重组组协议，约定收收购后的的债务偿偿还事宜宜。（55）收购购双方正正式谈判判，协商商签订收收购合同同。（66）双方方根据公公司章程程或公司司法及相相关配套套法规的的规定，提交各各自的权权力机构构，如股股东会就就收购事事宜进行行审议表表决。（77）双方方根据法法律、法法规的要要求，将将收购合合同交有有关部门门批准或或备案。（88）收购购合同生生效后，双方按按照合同同约定履履行资产产转移、经营管管理权转转移手续续，除法法律另有有规定外外，应当当依法办办理包括括股东变变更登记记在内的的工商、税务登登记变更更手续。二、律师业业务收购购的全过过程可以以分为收收购预备备阶段

38、、尽职调调查阶段段、意向向达成阶阶段、并并购执行行阶段。在每一一个阶段段，律师师都可以以提供相相应的法法律服务务，为当当事人规规避法律律风险、并购项项目的顺顺利进行行提供保保障。（一一）收购购预备阶阶段收购购预备阶阶段为收收购方初初步确定定目标公公司起至至实施收收购前的的准备期期间。律律师在收收购预备备阶段的的法律事事务有:（11）根据据收购方方的需求求，为其其寻找收收购目标标。（22）协助助收购方方收集目目标公司司的公开开资料和和企业资资信情况况、经营营能力等等信息，在此基基础上进进行信息息整理和和分析，从公司司经营的的市场风风险方面面考查有有无重大大障碍影影响收购购活动的的进行。（33）综

39、合合研究公公司法、证券法法、税法法及外商商投资等等法律法法规，对对收购的的可行性性进行法法律论证证，寻求求立项的的法律依依据。（44）就收收购可能能涉及的的具体行行政程序序进行调调查，例例如收购购行为是是否违背背我国收收购政策策和法律律、可能能产生怎怎样的法法律后果果、收购购行为是是否需要要经当地地政府批批准或进进行事先先报告、地方政政策对同同类收购购有无倾倾向性态态度。（二二）对目目标公司司的尽职职调查阶阶段律师师应就收收购方拟拟收购的的目标公公司进行行深入调调查，核核实预备备阶段获获取的相相关信息息，以备备收购方方在信息息充分的的情况下下做出收收购决策策。根据据个案的的不同，由律师师灵活掌

40、掌握需要要调查的的内容。1. 对目目标公司司基本情情况的调调查核实实主要涉涉及：（11）目标标公司及及其子公公司的经经营范围围；（22）目标标公司及及其子公公司设立立及变更更的有关关文件，包括工工商登记记材料及及相关主主管机关关的批件件；（33）目标标公司及及其子公公司的公公司章程程；（44）目标标公司及及其子公公司股东东名册和和持股情情况；（55）目标标公司及及其子公公司历次次董事会会和股东东会决议议；（66）目标标公司及及其子公公司的法法定代表表人身份份证明；（77）目标标公司及及其子公公司的规规章制度度；（88）目标标公司及及其子公公司与他他人签订订收购合合同；（99）收购购标的是是否存

41、在在诸如设设置担保保、诉讼讼保全等等在内的的限制转转让的情情况。2.对目标标公司相相关附属属性文件件的调查查：（11）政府府有关主主管部门门对目标标公司及及其子公公司的批批准文件件；（22）目标标公司及及其子公公司土地地、房屋屋产权及及租赁文文件；（33）目标标公司及及其子公公司与职职工签订订的劳动动合同；（44）目标标公司及及其子公公司签订订的有关关代理、许可证证合同。3.对目标标公司财财产状况况的调查查：（11）公司司的财务务数据，包括各各种财务务报表、评估报报告、审审计报告告；（22）不动动产证明明文件、动产清清单及其其保险情情况；（33）债权权、债务务清单及及其证明明文件；（44）纳税

42、税情况证证明。4.对目标标公司管管理人员员和职工工情况的的调查：（11）管理理人员、技术人人员、职职工的雇雇佣条件件、福利利待遇；（22）主要要技术人人员对公公司商业业秘密的的掌握情情况及其其与公司司签订的的保密协协议、不不竞争协协议等；（33）特别别岗位职职工的保保险情况况。5.对目标标公司经经营状况况的调查查：（11）目标标公司经经营项目目的立项项、批准准情况；（22）目标标公司对对外签订订的所有有合同；（33）目标标公司客客户清单单和主要要竞争者者名单；（44）目标标公司产产品质量量保证文文件和对对个别客客户的特特别保证证情况；（55）目标标公司广广告协议议和广告告品的拷拷贝；（66）目

43、标标公司产产品责任任险的保保险情况况；（77）目标标公司产产品与环环境保护护问题；（88）目标标公司产产品的消消费者投投诉情况况；（99）目标标公司的的特许经经营情况况。6.对目标标公司及及其子公公司知识识产权情情况的调调查：（11）目标标公司及及其子公公司拥有有的专利利、商标标、著作作权和其其他知识识产权证证明文件件；（22）目标标公司及及其子公公司正在在研制的的可能获获得知识识产权的的智力成成果报告告；（33）目标标公司及及其子公公司正在在申请的的知识产产权清单单。7.对目标标公司法法律纠纷纷情况的的调查：（11）正在在进行和和可能进进行的诉诉讼和仲仲裁；（22）诉讼讼或仲裁裁中的权权利主

44、张张和放弃弃情况；（33）生效效法律文文书的执执行情况况。（三三）收购购意向达达成阶段段律师师在收购购双方达达成收购购意向阶阶段，应应在信息息收集和和调查的的基础上上，向委委托人提提示收购购的法律律风险并并提出风风险防范范措施，必要时时出具法法律意见见书，并并为委托托人起草草或审查查收购意意向书。1.意向书书通常包包括以下下内容：（11）收购购标的。（22）收购购方式及及收购合合同主体体，是资资产收购购、出资资转让还还是其他他，并根根据收购购方式的的不同确确定签订订收购合合同的主主体。（33）收购购项目是是否需要要收购双双方股东东会决议议通过。（44）收购购价款及及确定价价格的方方式。转转让价

45、格格的确定定通常有有以下几几种方式式： 以被被收购股股权持有有人出资资时的股股权价值值作为转转让价格格； 以被被收购股股权对应应的公司司净资产产值为转转让价格格； 以评评估价格格为转让让价格； 其他他确定转转让价格格的方式式。（55）收购购款的支支付；（66）收购购项目是是否需要要政府相相关主管管部门的的批准；（77）双方方约定的的进行收收购所需需满足的的条件。2.保障条条款律师师应向委委托人提提示意向向书与正正式收购购合同的的区别和和联系，根据委委托人的的实际需需要提示示意向书书应具备备何种程程度的法法律约束束力。鉴鉴于收购购活动中中，收购购方投入入的人力力、物力力、财力力相对较较大，承承担

46、的风风险也较较大，作作为收购购方的律律师，为为使收购购方获得得具有法法律约束束力的保保障，应应提请委委托人注注意在意意向书中中订立如如下保障障条款，以预防防和最大大程度降降低收购购的法律律风险。（11）排他他协商条条款。此此条款规规定，未未经收购购方同意意，被收收购方方方不得与与第三方方以任何何方式再再行协商商出让或或出售目目标公司司股权或或资产，否则视视为违约约，并要要求其承承担违约约责任。（22）提供供资料及及信息条条款。该该条款要要求目标标公司向向收购方方提供其其所需的的企业信信息和资资料，尤尤其是目目标公司司尚未向向公众公公开的相相关信息息和资料料，以利利于收购购方更全全面地了了解目标

47、标公司。（33）不公公开条款款。该条条款要求求收购的的任何一一方在共共同公开开宣告收收购事项项前，未未经对方方同意不不得向任任何特定定或不特特定的第第三人披披露有关关收购事事项的信信息或资资料，但但有权机机关根据据法律强强制要求求公开的的除外。（44）锁定定条款。该条款款要求，在意向向书有效效期内，收购方方可依约约定价格格购买目目标公司司的部分分或全部部资产或或股权，进而排排除目标标公司拒拒绝收购购的可能能。（55）费用用分摊条条款。该该条款规规定，无无论收购购是否成成功，因因收购事事项发生生的费用用应由收收购双方方分摊。3.附加条条款在收收购过程程中，为为避免目目标公司司借收购购之名套套取收

48、购购方的商商业秘密密，作为为收购方方律师，应在意意向书中中设定防防范此类类风险的的附加条条款：（11）终止止条款。该条款款明确，如收购购双方在在某一规规定期限限内无法法签订收收购协议议，则意意向书丧丧失效力力。（22）保密密条款。出于谨谨慎的考考虑，收收购双方方往往在在签订收收购意向向书之前前即签订订保密协协议，也也可在签签订意向向书的同同时设定定保密条条款。保保密条款款的主要要内容有有：保密条条款适用用的对象象。除了了收购双双方之外外，还包包括参与与收购事事务的顾顾问等中中介服务务人员。保密事事项。除除了会谈谈、资料料保密的的要求外外，还包包括禁止止投资条条款，即即收到目目标公司司保密资资料

49、的第第三方在在一段时时间内不不得购买买目标公公司的股股权。收购活活动中双双方相互互披露的的各种资资料的保保密，通通常约定定所披露露的信息息和资料料仅用于于评估收收购项目目的可行行性和收收购对价价，不得得用于其其他目的的。 资料料的返还还或销毁毁。保密密条款应应约定，如收购购项目未未能完成成，收购购双方负负有相互互返还或或销毁对对方提供供之信息息资料的的义务。（四四）收收购执行行阶段律师师在收购购双方初初步达成成收购意意向后，应协助助委托人人进行谈谈判，共共同拟定定收购合合同，准准备相关关法律文文件，协协助委托托人向政政府主管管机关提提出申请请。较为为完整的的收购合合同包括括主合同同和附件件两部

50、分分：1.收购主主合同的的起草收购购合同的的主合同同，除标标的、价价款、支支付、合合同生效效及修改改等主要要条款外外，一般般还应具具备如下下内容：（11）收购购项目合合法性的的法律依依据。（22）收购购的先决决条件条条款一般般是指：收购购行为已已取得相相关的审审批手续续，如当当收购项项目涉及及金融、建筑、房地产产、医药药、新闻闻、电讯讯、通讯讯等特殊殊行业时时，收购购项目需需要报请请有关行行业主管管部门批批准。收购购各方当当事人已已取得收收购项目目所需的的第三方方必要的的同意。至收收购标的的交接日日止，收收购各方方因收购购项目所所做的声声明及保保证均应应实际履履行。在所所有先决决条件具具备后，

51、才履行行股权转转让和付付款义务务。（33）收购购各方的的声明、保证与与承诺条条款，包包括： 目标标公司向向收购方方保证没没有隐瞒瞒影响收收购事项项的重大大问题； 收购购方向目目标公司司保证具具有实施施收购行行为的资资格和财财务能力力； 目标标公司履履行收购购义务的的承诺以以及其董董事责任任函。（44）收购购标的资资产评估估。（55）确定定出资转转让总价价款。（66）确定定转让条条件。（77）确定定出资转转让的数数量及交交割日。（88）确定定拟转让让出资的的当前价价值。（99）设定定付款方方式与时时间，必必要时可可以考虑虑在金融融机构设设立双方方共管或或第三方方监管账账户，并并设定共共管或监监管

52、程序序和条件件，以尽尽可能地地降低信信用风险险，保障障收购合合同的顺顺利履行行。（110）确确定出资资转让过过程中产产生的税税费及其其他费用用的承担担。（111）限限制竞争争条款。（112）确确定违约约责任和和损害赔赔偿条款款。（113）设设定或有有损害赔赔偿条款款，即收收购方如如因目标标公司在在收购完完成之前前的经营营行为导导致的税税务、环环保等纠纠纷受到到损害，被收购购方应承承担相应应的赔偿偿责任。（114）设设定不可可抗力条条款。（115）设设定有关关合同终终止、收收购标的的交付、收购行行为完成成条件、保密、法律适适用、争争议解决决等其他他条款。2.收购合合同的附附件一般般包括：（11）

53、目标标公司的的财务审审计报告告；（22）目标标公司的的资产评评估报告告；（33）目标标公司土土地转让让协议；（44）政府府批准转转让的文文件；（55）其他他有关权权利转让让协议；（66）目标标公司的的固定资资产与机机器设备备清单；（77）目标标公司的的流动资资产清单单；（88）目标标公司的的债权债债务清单单；（99）目标标公司对对外提供供担保的的清单；（110）联联合会议议纪要；（111）谈谈判记录录。上述述附件的的内容，律师可可以根据据实际情情况在符符合法律律法规的的情况下下，选择择增减。3.特别提提醒：收收购合同同的生效效条款律师师应当提提请委托托人注意意，如收收购项目目涉及必必须由国国家

54、有关关部门批批准的，应建议议委托人人约定收收购合同同自批准准之日起起生效。其他情情况下，可根据据委托人人实际情情况约定定合同生生效条件件和时间间。（五五）收购购合同的的履行阶阶段1.在收购购履约阶阶段，律律师工作作主要包包括：（11）为收收购各方方拟定“履约备备忘录”，载明明履约所所需各项项文件，并于文文件齐备备时进行行验证，以确定定是否可可以开始始履行合合同。（22）委托托人举行行验证会会议。（33）按相相关法律律法规的的规定办办理报批批手续。（44）协助助办理收收购涉及及的各项项变更登登记、重重新登记记、注销销登记手手续。2.律师协协助收购购方或目目标公司司起草或或调取的的、需要要向相关关

55、政府主主管部门门报送的的文件材材料包括括：（11）股东东变更申申请书；（22）收购购前各方方的原合合同、章章程及其其修改协协议；（33）收购购各方的的批准证证书和营营业执照照复印件件；（44）目标标公司董董事会、股东会会关于出出资转让让的决议议；（55）出资资变更后后的董事事会成员员名单；（66）各方方签订的的并经其其他股东东签字或或以其他他书面方方式认可可的出资资转让协协议；（77）审批批机关要要求报送送的其他他文件。3.收购履履约阶段段的事务务（11）收购购款到账账验收，出具报报告书。在收购购方支付付全部转转让款并并将付款款凭证传传真给出出让方后后，在约约定的工工作日内内，出让让方指定定的

56、或双双方约定定的注册册会计师师对该转转让金额额是否到到账予以以验证，并将验验证报告告传真给给收购方方。（22）收购购标的的的交付及及股东名名册的变变更。收收购双方方及目标标公司应应及时办办理被收收购资产产的交割割手续和和被收购购股权的的变更登登记手续续，包括括所涉资资产权属属变更需需要办理理的物的的交付和和权属变变更登记记手续，以及股股权收购购中目标标公司股股东名册册变更和和签发新新股东出出资证明明书等手手续。（33）股东东权利义义务的移移转。出出资转让让协议可可以约定定，转让让标的交交割之后后，出让让方将不不再作为为目标公公司的股股东而享享有任何何股东权权利，亦亦不再承承担目标标公司的的任何

57、义义务、负负债或损损失；收收购方将将成为目目标公司司的股东东，并取取代出让让方继续续履行目目标公司司发起人人协议书书及章程程中规定定的股东东权利和和股东义义务。（44）新股股东与公公司其他他股东应应当签订订新的合合营（合合作）协协议，修修订原公公司章程程和议事事规则，更换新新董事。签订新新的合营营（合作作）协议议与新章章程后，公司签签发新的的股东出出资证明明书，变变更公司司的股东东名册，并于变变更后330日内内向工商商行政管管理机关关提交目目标公司司股东、出资、章程等等变更登登记申请请或备案案申请。4.特别提提示律师师应向委委托人提提示出资资转让与与出资转转让合同同生效，即收购购合同生生效的区

58、区别。出出资转让让合同除除法律法法规明文文规定需需经主管管部门批批准生效效，或者者当事人人约定了了生效条条件之外外，一般般自合同同主体签签字盖章章之日起起生效；而出资资转让的的生效以以合同的的生效为为前提，但出资资转让合合同的生生效并不不当然意意味着出出资自合合同生效效时起转转让，其其生效根根据公司司性质有有可能还还需满足足法律规规定的条条件或当当事人约约定的条条件。第二节资 产产 收 购一、基本流流程（11）收购购方与目目标公司司或其股股东进行行洽谈，初步了了解情况况，进而而达成收收购意向向，签订订收购意意向书。（22）收购购方在目目标公司司的协助助下对拟拟收购的的目标公公司资产产及其上上权

59、利进进行清理理，进行行资产评评估，对对目标公公司的管管理构架架进行详详尽调查查,对职职工情况况进行造造册统计计。（33）收购购双方及及目标公公司债权权人代表表组成小小组，草草拟并通通过收购购实施预预案。（44）债权权人与被被收购方方达成债债务重组组协议，约定收收购后的的债务偿偿还事宜宜。（55）收购购双方正正式谈判判，协商商签订收收购合同同。（66）双方方根据公公司章程程或公司司法及相相关配套套法规的的规定，提交各各自的权权力机构构如股东东会就收收购事宜宜进行审审议表决决。（77）双方方根据法法律、法法规的要要求，将将收购合合同交有有关部门门批准或或备案。（88）收购购合同生生效后，双方按按照

60、合同同约定履履行资产产转移、经营管管理权转转移手续续，除法法律另有有规定外外，应当当依法办办理产权权变更手手续。二、律师业业务收购购的全过过程可以以分为收收购预备备阶段、尽职调调查阶段段、意向向达成阶阶段、并并购执行行阶段。在每一一个阶段段，律师师都可以以提供相相应的法法律服务务，为当当事人规规避法律律风险、并购项项目的顺顺利进行行提供保保障。（一一）收购购预备阶阶段收购购预备阶阶段为收收购方初初步确定定目标公公司起至至实施收收购前的的准备期期间。律律师在收收购预备备阶段的的法律事事务有 :（11）根据据收购方方的需求求，为其其寻找收收购目标标。（22）协助助收购方方收集目目标公司司的公开开资