私募股权基金分类

1、私募股权投资基基金的组织形形式的选择与与法律实务一、私募股权投投资基金的定定义Privatee e Eqquity（简简称“PE”）在在中国通常称称为私募股权权投资，从投投资方式角度度看，是指通通过私募形式式对私有企业业，即非上市市企业进行的的权益性投资资，在交易实实施过程中附附带考虑了将将来的退出机机制，即通过过上市、并购购或管理层回回购等方式，出出售持股获利利。有少部分分PE基金投投资已上市公公司的股权，另另外在投资方方式上有的PPE投资如MMezzannine投资资亦采取债权权型投资方式式，不过以上上只占很少部部分。广义的私募股权权投资为涵盖盖企业首次公公开发行前各各阶段的权益益投资,即

2、对对处于种子期期、初创期、发发展期、扩展展期、成熟期期和Pre-IPO各个个时期企业所所进行的投资资，相关资本本按照投资阶阶段可划分为为创业投资(Ventuure Caapitall)、发展资资本（devvelopmment ccapitaal）、并购购基金（buuyout/buyinn fundd）、夹层资资本（Mezzzaninne Cappital）、重重振资本（tturnarround），PPre-IPPO资本（如如bridgge finnance），以以及其他如上上市后私募投投资（priivate invesstmentt in ppublicc equiity,即PPIPE）、不不

3、良债权diistresssed ddebt和不不动产投资（rreal eestatee）等等（以以上所述的概概念也有重合合的部分）。狭狭义的PE主主要指对已经经形成一定规规模的，并产产生稳定现金金流的成熟企企业的私募股股权投资部分分，主要是指指创业投资后后期的私募股股权投资部分分，而这其中中并购基金和和夹层资本在在资金规模上上占最大的一一部分。在中中国PE多指指后者，以与与VC区别。私募股权投资基基金和私募证证券投资基金金是两个不同同的概念。尽尽管两者的共共同点是均在在特定阶段持持有企业股权权，但私募股股权投资基金金主要是针对对非上市公司司股权的投资资，更关注企企业的成长性性，投资后一一般要参

4、与企企业的经营管管理，待企业业发展成熟后后通过上市或或股权转让等等方式退出，实实现资本增值值，而私募证证券投资基金金的投资重点点是进行上市市公司股票投投资、衍生工工具投资等资资本运作，它它更加重视价价差交易等交交易机会，而而不是长期投投资。对冲基基金属于私募募证券投资基基金的典型代代表。PE的主要特点点如下：1. 在资资金募集上，主主要通过非公公开方式面向向少数机构投投资者或个人人募集, 它它的销售和赎赎回都是基金金管理人通过过私下与投资资者协商进行行的。另外在在投资方式上上也是以私募募形式进行，绝绝少涉及公开开市场的操作作，一般无需需披露交易细细节。2. 多采采取权益型投投资方式，绝绝少涉及

5、债权权投资。PEE投资机构也也因此对被投投资企业的决决策管理享有有一定的表决决权。反映在在投资工具上上，多采用普普通股或者可可转让优先股股，以及可转转债的工具形形式。3. 一般般投资于私有有公司即非上上市企业，绝绝少投资已公公开发行公司司，不会涉及及到要约收购购义务。4. 比较较偏向于已形形成一定规模模和产生稳定定现金流的成成形企业 ，这这一点与VCC有明显区别别。5. 投资资期限较长，一一般可达3至至5年或更长长，属于中长长期投资。6. 流动动性差，没有有现成的市场场供非上市公公司的股权出出让方与购买买方直接达成成交易。7. 资金金来源广泛，如如富有的个人人、风险基金金、杠杆并购购基金、战略

6、略投资者、养养老基金、保保险公司等。8. PEE投资机构多多采取有限合合伙制，这种种企业组织形形式有很好的的投资管理效效率，并避免免了双重征税税的弊端。9. 投资退出出渠道多样化化，有IPOO、售出（TTRADE SALE）、兼兼并收购（MM&A）、标标的公司管理理层回购等等等。二、私募股权投投资基金的组组织形式及比比较目前在我国的私私募股权投资资基金中，大大体上有四种种组织形式：公司制私募股权权基金，即按按照公司法法组建投资资公司，投资资者购买公司司股份成为股股东，由股东东大会选出董董事会与监事事会，再由董董事会委任某某一投资管理理公司或由董董事会自己直直接来管理基基金资产。目目前我国对于于

7、私募股权基基金的鼓励政政策都是按公公司制设立的的，对于信托托、合伙制来来说，优惠政政策很难操作作。但更多的的从事实务操操作的人认为为，公司制私私募基金并不不适合中国，因因为按照公公司法的规规定，公司制制私募基金在在操作的过程程存在很多不不尽人意之处处。首先，公公司法规定定在投资公司司首次缴付的的出资不少于于注册资金的的20%，其其余的必须在在5年内募足足，并且在55年内何时募募足必须事先先在公司章程程中予以明确确，这对于私私募股权基金金来说，在没没合适的项目目时募集来的的资金就成了了闲置资金。此此外，公司制制私募基金存存在着双重税税赋问题，尽尽管可以在创创业投资企业业管理暂行办办法的框架架下获

8、得一定定式的税收优优惠，但没有有合伙制私募募基金的税收收优惠直接而而有效。此外外基金管理人人承担有限责责任，不利于于建立激励与与惩罚相结合合的激励制度度。信托制私募股权权基金。20007年1月月23日，银银监会颁布了了信托公司司集合资金信信托计划管理理办法（简简称办法），对对信托公司的的集合资金信信托计划加以以规范。根据据办法规规定，自然人人、法人或者者依法成立的的其他组织投投资一个信托托计划的最低低金额不少于于100万元元人民币；单单个信托计划划的自然人人人数不得超过过50人，合合格的机构投投资者数量不不受限制；信信托公司推介介信托计划时时，不得进行行公开营销宣宣传。根据这这一办法成成立的信

9、托计计划实际上就就是信托制私私募基金。信信托制私募基基金一般由具具有特定资质质的信托公司司专营。同时时，信托公司司一般不负责责基金管理，而而是委托专门门的基金管理理人负责，基基金管理人收收取管理费和和业绩提成。信信托制私募基基金的优点在在于，信托产产品是一种标标准的、受到到比较严格监监管的金融产产品，投资者者保护程度则则相对较高。但但其不足之处处首先是信托托公司取代原原始投资者行行使投资者权权利，从而徒徒增了一层法法律关系与一一个中介费用用；其次是信信托产品一次次性募集，会会出现暂时的的资金闲置。契约制私募股权权基金。在这这种组织形式式下，基金管管理人通过投投资者签订委委托协议，为为投资者提供

10、供委托理财服服务。契约制制私募基金的的优点是操作作上一事一议议，具有节税税效果。但弊弊端是契约关关系不够稳定定，容易滋生生法律纠纷，司司法实践中对对保底条款认认识不一，可可能会被认为为是扰乱金融融秩序而被认认定无效，不不利于各方权权益的保护。有限合伙制私募募基金。20006年8月月27日，全全国人大常委委会修订了合合伙企业法并并自20077年6月1日日起实行。其其后，国务院院修订了合合伙企业登记记管理办法。根根据合伙企企业法的规规定，合伙企企业又分成普普通合伙企业业与有限合伙伙企业两类。因因此有限合伙伙制度的设置置，为成立有有限合伙制私私募基金提供供了法律保障障。投资者能能够以有限合合伙人身份

11、投投入资金并承承担有限责任任，而基金管管理人则以少少量资金介入入成为普通合合伙人并承担担无限责任，基基金管理人具具体负责投入入资金的运作作，并按照合合伙协议的约约定收取管理理费。客观上上，基金管理理人承担无限限连带责任，是是对投资者利利益的进一步步保护。同时时，对合伙企企业不重复征征税制度，使使得私募基金金中的个人投投资者可以合合法享受证券券投资收益的的免税优惠，这这符合私募基基金投资者利利益。时间 :20009-9-111 9:118:26 HYPERLINK /profile!detail.action o 查看sunday的详细信息 sunday等级：童生 主题：72帖子：105注册时间

12、 : 2008-4-29No.2 合伙制是企业的的一种组织形形式，由两个个或两个以上上的当事人通通过合伙协议议约定共同出出资，合伙经经营，共享收收益，共担风风险。当事人人称合伙。合合伙制和公司司制不同，合合伙企业通常常不是法人，各各合伙人仍为为权利与义务务的主体，既既是合伙企业业财产的共同同所有者和经经营者，以都都对合伙企业业债务承担无无限连带责任任。有限合伙制是合合伙制的一种种特殊形式，是是合伙制发展展到一定阶段段的产物。有有限合伙制对对外在整体上上也同样具有有无限责任性性质，但在其其内部设置了了一种与普通通合伙制有根根本区别的、两两类法律责任任截然不现的的权益主体：一类合伙人人作为真正的的

13、投资者，投投入绝大部分分资金，但不不得参与经营营管理，并且且只以其投资资的金额承担担有限责任，称称为有限合伙伙人；另一类类合伙人作为为真正的管理理者，只投入入极少部分资资金，但全权权负责经营管管理，并要承承担无限责任任，称为普通通合伙人，亦亦称一般合伙伙人或无限合合伙人。有限合伙制作为为私募股权投投资基金的一一种组织形式式，最初诞生生于美国，是是美国私募股股权投资组织织创新和制度度创新的产物物。因为其内内部的组织安安排、制度设设计、管理模模式和运行机机制更适应私私募股权投资资的特点和选选择偏好，从从而使其具有有低成本、高高效率、降风风险等独特的的优势。从而而在实践中被被认为是最优优的选择，在在

14、私募股权基基金最发达的的美国，200世纪80年年代后期，有有限合伙制基基金管理的资资金规模达到到整个私募股股权基金总规规模的80%以上，并逐逐步占据主流流地位。有限限合伙制的优优势有：1、避免了双重重征税。合伙伙企业不需缴缴纳企业所得得税，当私募募股权投资基基金投资盈利利并分配投资资收益时，每每个投资者只只需按分配到到的份额承担担相应的所得得税纳税义务务，能规避公公司制私募股股权投资基金金的双重课税税问题。并且且，合伙企业业享有的这种种不需要缴纳纳企业所得税税的待遇是不不需要备案、不不需要申请的的，自合伙企企业成立之日日就自动享有有的，比公司司制私募基金金在创业投投资企业管理理暂行办法的的框架

15、下通过过备案才能获获得一定的税税收优惠更加加直接而有效效。2、资金可以分分次募集，灵灵活方便，避避免了资金闲闲置。私募基基金中，还经经常用到caall caapitall机制。该机机制相当于基基金在决定投投资企业后，给给投资人一个个拨付资金的的时限，在此此时限内，投投资者向基金金拨付资金，再再由基金向企企业进行投资资。3、有限合伙是是人力与资本本的完美结合合。有限合伙伙人作为真正正的投资者，投投入99%的的资金，但不不参与经营管管理，而普通通合伙人作为为真正的管理理者，只投入入1%的资金金，主要投入入表现为投资资管理团队的的专业团队的的专业知识、技技能、经验和和精力。私募募股权投资是是一门非常

16、专专业、实践性性很强、挑战战性很强的职职业，对管理理人员素质要要求很高。基基金管理团队队的私募股权权投资家通常常具有丰富的的产业、金融融、财务、法法律和管理经经验，并且与与商界、官方方、各中介机机构具有广泛泛的联系，能能广泛发现投投资项目，并并能以敏锐而而精确的判断断力筛选出成成功希望的项项目，还能为为所投资的企企业提供增值值服务，使其其早日发展壮壮大，直至成成功上市。4、有限合伙制制的激励机制制比较完善。通通常，有限合合伙人虽然投投入99%的的资金，但只只能分得800%左右的利利润，基金管管理人作为普普通合伙人虽虽然只投入11%的资金，但但能分得200%左右的利利润。这能能能促使普通合合伙人

17、努力工工作，为基金金增值。而且且，合伙协议议通常规定普普通合伙人作作为基金管理理人对合伙债债务承担无限限责任，这有有利于增强对对基金管理人人的责任心。此此外，基金管管理每年还能能从已缴纳或或已投资的基基金中提取22.5%左右右的管理费，用用作工资、办办公费用等日日常开支。这这在基金设立立的招募说明明书中早已被被明确规定，并并经双方协议议确定，是透透明的。5、有限合伙人人的权利能在在有限合伙制制下得到妥善善的保护。基基金一般设立立决策委员会会对基金管理理人选择的投投资事项进行行审议，多数数以上通过方方能形成投资资决策，避免免了投资时报报草率和独断断。基金存续续期通常为77-10年。到到期后可申请

18、请延期，并须须经合伙人会会议多数同意意。存续期满满，必须清盘盘，把全部本本金和盈利分分给投资者。由由于每个基金金存续期有限限，基金管理理人要承受较较大的筹资压压力，努力建建立良好的市市场信誉，才才能每隔3-5年不断筹筹资到新的资资金，组建新新的基金，维维护其行业地地位，这能有有效约束基金金管理人在基基金存续期限限内尽心尽力力管好用好基基金。此外，有有限合伙协议议一般都规定定，普通合伙伙人作为基金金管理人，必必须定期向有有限合伙人披披露私募股权权投资运营和和受资企业经经营等有关信信息，使投资资者能够对基基金运营状况况做出判断，尽尽量减少信息息不对称问题题，从而降低低代理人的道道德风险。协协议通常

19、还规规定，有限合合伙人可以随随时查阅会计计账簿。这些些都强化了有有限合伙人对对普通合伙人人的监督。有有限合伙企业业设立过程中中需要注意以以下几个特点点：(1) 有限合伙企企业的名称。合合伙企业名称称中不可以有有“公司”或或“有限公司司”字样，通通常只能为“某某某中心”。根根据合伙企企业法第六六十二条规定定：“有限合合伙企业名称称应当标明“有有限合伙”字字样。(2)有限合伙企企业的合伙人人人数及资格格的限制。合合伙企业法第第六十一条规规定：“有限限合伙企业由由两个以下550个以下合合伙人设立；法律另有规规定的除外。”人人数的上限对对于大规模的的积聚民间闲闲散资金设定定了障碍，但但该法设有除除外规

20、则，为为其他法规进进一步的改变变留有余地。该该法第三条规规定：“国有有独资公司、国国有企业、上上市公司以及及公益性的事事业单位、社社会团体不得得成为普通合合伙人”。这这为有限合伙伙中的普通合合伙资格设定定了限制。三、有限合伙制制私募股权投投资基金设立立与法律实务务新的合伙企业业法由于缺缺乏细化的规规定，给私募募股权投资基基金的设立者者预留了较大大的空间。对对于普通合伙伙人与有限合合伙人来说，可可以根据自身身实际，充分分利用新法规规，通过转换换身份等方式式获得更多的的法律利益和和市场份额。1、普通合伙人人可充分利用用新法规获益益。由于不同同立场者对新新法的关注点点不同，总体体而言，新法法对普通合

21、伙伙人（GP）的的保护要多于于有限合伙人人（LP），善善于在法律框框架内进行探探索的GP，将将有机会获取取更多的法律律利益。首先，利用用“壳”企业业保护自己。在在有限合伙制制度框架下，投投资者作为LLP，在出资资范围内承担担有限责任；经营者作为为GP，参与与企业经营，对对合伙企业债债务承担无限限连带责任。而而根据新法关关于“法人可可以作为普通通合伙人”以以及“合伙企企业可以依法法破产”的规规定，如果经经营者不是以以自然人身份份，而是通过过设立一个“壳壳”公司的形形式，将“壳壳”公司作为为合伙企业中中的GP，那那么，在合伙伙企业破产时时，经营者就就能够通过“壳壳”公司作为为屏障，有效效地规避法定

22、定的无限连带带责任，不需需对合伙企业业的债务承担担个人责任。其次，采用用“双重身份份”运作。从从国外现阶段段的情况看，有有限合伙的典典型形态是由由法人（公司司）作为唯一一的GP，名名义上，有限限合伙的控制制权掌握在作作为GP的法法人（公司）手手中，但实际际上，该法人人（公司）的的管理者可能能就是LP中中的部分人。在在这种模式下下，有限合伙伙几乎成了一一个完全的有有限责任实体体，发起人一一方面通过负负责公司的经经营管理进而而经营合伙事事务，另一方方面作为LPP享有有限责责任的保护。这这样既有利于于企业避免双双重征税、充充分享受合伙伙的税收优惠惠，又可最大大限度的利用用法律为LPP所提供的有有限责

23、任保护护，而且第三三方很难分辨辨其身份。再次，通过过信托和“隐隐名合伙”的的方式扩大募募集渠道。新新法规定，有有限合伙企业业的合伙人最最多不得超过过50个，其其中至少应当当有一个GPP，如果仅剩剩LP的，企企业应当解散散。限制合伙伙人数的目的的是防止发生生大规模的变变相非法集资资，但不利影影响是，难以以进行大规模模的私募基金金活动。虽然然新法没有限限制普通合伙伙企业的合伙伙人人数，因因而可以通过过吸引投资者者先加入一个个普通合伙企企业，再由此此普通合伙企企业作为LPP之一设立一一个有限合伙伙企业。但是是，此方案要要求投资者首首先对普通合合伙企业承担担无限连带责责任，这对投投资者显然不不具吸引力

24、；而如果由投投资者先成立立若干个500人数以下的的有限合伙，再再由这些企业业共同成立一一家有限合伙伙，则将因为为企业层级太太多，使有限限合伙“税收收掩体”的功功效大为降低低。事实上，最最好的办法是是要想在新法法规定的框架架内进行大规规模私募，目目前首选的应应是信托方式式。根据信信托法，具具有完全民事事行为能力的的自然人、法法人均可成为为受托人，委委托人人数没没有限制（当当然，在实践践中，对某一一具体信托事事项，受托人人通常会主动动将委托人人人数限制在2200人以内内）。采取信信托方式的另另一个好处是是，财产一旦旦信托出去，就就获得了独立立的法律特性性，既与委托托人其他财产产相区别，也也与受托人

25、的的固有财产相相区别，除了了有限的几种种情形，信托托财产不属于于委托人、受受托人的遗产产或者清算财财产，也不得得被强制执行行，这就使信信托财产在法法律上的保护护力度远远高高于其他财产产。因此，私私募股权投资资机构可以采采取信托方式式进行基金私私募，让其他他投资者作为为委托人，将将其资金以信信托方式，信信托给自己进进行管理和处处分。另一种种解决方法是是“隐名合伙伙”方式，即即当事人双方方约定一方对对于他方经营营的事业进行行出资，从而而分享其营业业利益并分担担其损失的合合同。有限合合伙是一种商商事主体，必必须经过登记记注册后才能能有效成立，而而隐名合伙实实质上是一种种融资合同关关系，并不是是商事主

26、体，只只要双方达成成协议即可，无无需进行登记记；隐名合伙伙人与LP均均只以其出资资为限对合伙伙企业的债务务承担责任，都都不享有对合合伙企业的对对外代表权和和事务执行权权。隐名合伙伙的这些特点点，使VC机机构可以通过过采取隐名合合伙方式，由由一小部分投投资者作为LLP在工商登登记簿予以明明示，其他投投资者作为隐隐名合伙人，从从而进行较大大规模的基金金私募。最后，阻止止LP进入清清算组。按照照新法规定，有有限合伙企业业清算人的确确定办法是“经经全体合伙人人过半数同意意，指定一个个或数个合伙伙人，或者委委托第三人，担担任清算人”。如如果GP人数数较多并且是是一致行动人人的话，完全全可以利用这这一条规

27、定进进行联手表决决，控制清算算组，并通过过清算组制定定有利于GPP的清算、分分配方案。2、有限合伙人人可根据新合合伙企业法防防范风险。由由于新法对GGP的行为缺缺乏严格约束束，加上新法法中LP可以以借重的“安安全港规则”（即即只要LP的的行为不超出出法律规定的的事项范围，就就不会有承担担无限责任的的危险）狭窄窄、有限，在在当前法律框框架下，GPP只要稍微开开动脑筋，就就可以通过种种种并不复杂杂的途径，损损害、掠夺、掏掏空合伙企业业和LP的利利益，并规避避其法定责任任。比如采取取“壳”公司司作为GP、进进行关联交易易、以合伙企企业对其有关关交易进行担担保、以本合合伙企业担任任其他合伙企企业的合伙

28、人人、故意放弃弃盈利机会等等等。因此，投投资者拟作为为LP设立有有限合伙企业业形式的私募募股权投资机机构，或者私私募股权投资资机构拟采取取有限合伙企企业形式对项项目或目标企企业进行投资资时，应当充充分理解新法法规定，对可可能出现的GGP不利于LLP的行为进进行估计和约约束。首先，高度度重视“合伙伙协议”。LLP应当借鉴鉴英美法系中中关于GP负负有的忠实义义务和谨慎注注意义务的规规定，在合伙伙协议中尽可可能详细地约约定、列举GGP不得从事事的行为和事事项，并且约约定当GP发发生此类违规规行为时，LLP有权要求求退伙或者要要求GP收购购其财产份额额。比如，应应当约定经营营者直接以自自然人身份作作为

29、GP，而而不是通过设设立“壳”企企业作为GPP；约定LPP必须被列入入清算人名单单，清算组必必须在某个期期限之前完成成清算，否则则由GP承担担违约责任等等。在由法人人（公司）担担任唯一GPP的情况下，为为了应对法人人（公司）的的股东与LPP之间潜在的的冲突，应通通过公司章程程和合伙协议议，明确规定定“法人（公公司）的董事事和经理必须须优先考虑有有限合伙和LLP的利益”。此此外，LP不不可以在合伙伙协议中约定定GP在什么么情况下构成成“怠于行使使权利”，同同时最好约定定类似于新公公司法中规规定的前置程程序，以便在在未来发生纠纠纷时取得法法官、法庭对对“派生诉讼讼”（即LPP为了企业的的利益，可以

30、以替代企业对对侵害人提起起诉讼，所得得赔偿归于企企业的诉讼制制度）的认可可。其次，利用用“双重身份份”参与管理理。新法规定定，LP不执执行合伙事务务，不得对外外代表有限合合伙企业；如如果第三人有有理由相信LLP为GP并并与其交易的的，该LP应应当对该笔交交易承担与GGP同样的责责任。另外，新新法对于LPP参与企业的的内部管理实实行严格的禁禁止，“安全全港规则”中中的规定也比比美国更加严严格。那么， LP如何在在更高程度上上参与对合伙伙企业事务的的管理仍然是是一个值得探探讨的问题。尽尽管新的公公司法规定定了“法人人人格否认制度度”（“揭开开公司面纱”），即即如果公司股股东滥用公司司法人独立地地位

31、和股东有有限责任，逃逃避债务，严严重损害公司司债权人利益益的，应当对对公司债务承承担连带责任任，但是，该该制度只适用用于公司制法法人，对合伙伙企业，法律律上尚无此类类规定。由于于中国的法律律体制是倾向向于大陆法系系的，在合合伙企业法正正式确立“合合伙企业人格格否认制度”之之前，法官不不可以将公司司法中的“法法人人格否认认制度”推衍衍适用于合伙伙企业。因此此，如果作为为LP的投资资者希望在更更高程度上参参与合伙企业业事务管理，目目前相对可行行的办法是，LLP充分利用用新法中关于于允许法人参参与合伙的规规定，设立“壳壳”公司作为为GP之一，与与其他GP共共同参与合伙伙企业事务管管理，同时，应应当在合伙协协议中对GPP的表决权行行使等问题做做出