我国的国有企业产权重组立法

1、我国的国有企业产权重组立法国有企业产权重组是一项对发展社会主义市场经济具有长远意义的制度性改革，是实现国有企业机制转换的关键。产权重组作为企业走出困境的根本出路已成为人们的共识，研究产权重组立法，可以为国有企业产权重组创造有利的政策和法律环境，推动和规范产权重组活动。一、国有企业产权重组中存在的主要问题国有企企业产权权重组在在实践中中大致有有引入资资本重组组、转让让产权重重组和投投资参与与重组等等基本形形式。通通过这些些形式的的产权重重组，可可以建立立符合市市场经济济要求的的国有产产权体系系，可以以优化产产业、行行业和企企业的规规模结构构，提高高经济运运行质量量和资源源配置效效率，改改善资产产

2、总体，素素质，提提高在国国际市场场上的竞竞争能力力。但目目前，由由于我国国正处于于经济转转轨时期期，外部部环境不不完善，市市场运行行规则不不明确，致致使国有有企业产产权重组组受到不不少困扰扰，还不不能在市市场经济济规律的的作用下下顺畅进进行，未未能真正正发挥产产权重组组在资源源配置中中的作用用。存在在的问题题主要有有：(一)产权重重组缺乏乏国家的的宏观指指导。产权重重组涉及及众多部部门，而而目前，由由于国家家宏观产产业政策策不明朗朗，可操操作性不不强，导导致政出出多门，条条块分割割问题十十分严重重。不仅仅不能形形成政策策的整体体合力，有有时还产产生负面面效应，使使跨地区区、跨行行业的重重组十分

3、分困难，主主要表现现为：1、 金融政政策中的的银行资资金切块块分配和和企业借借贷实行行属地管管理的体体制，与与企业集集团规模模借贷、统统贷统还还的跨地地区联合合资金的的需求不不相适应应，严重重阻碍了了国有企企业跨地地区资产产重组。2、财财税政策策中的企企业所得得税上缴缴渠道属属地制， 使跨地地区产权权重组的的企业缴缴纳所得得税的对对象发生生了改变变，直接接影响到到重组企企业原来来隶属政政府的财财政收入入，政府府从维护护自身利利益出发发，往往往对影响响财税收收入的重重组行为为持反对对态度，使使重组难难以进行行。3、 产业政政策中对对外商介介入企业业产权重重组活动动缺乏具具体的政政策引导导，对允允

4、许外商商介入的的领域、外外商的控控股等问问题，没没有明确确具体的的政策界界限，致致使各部部门、各各地区自自行其是是。政策策界限的的不明，直直接影响响企业重重组有效效利用外外资的力力度。(二)产权重重组的法法律规定定不完善善。我国目目前规范范国有企企业产权权重组的的法律制制度不完完善，现现行法规规中有关关产权重重组的相相关条款款不全，没没有一个个统一的的全国性性法规对对产权重重组进行行法律规规范，导导致实践践中产权权重组多多以行政政方式进进行，更更多地表表现为政政府外部部推动的的特征，常常常以非非经济目目标代替替经济目目标，过过分强调调“优帮帮劣、富富扶贫”的的解困行行为，而而忽略了了市场方方式

5、的重重组，使使企业重重组偏离离利润最最大化目目标而扭扭曲变形形。法律律的弱化化，使产产权重组组行为极极不规范范，严重重影响了了资产重重组的效效率。(三)产权重重组中交交易主体体结构不不合理。在我国国产权重重组中，产产权交易易遇到的的最大问问题在于于真正有有效的主主体大型型企业很很少参与与流动，在在产权交交易所里里供求的的往往是是价值不不大的企企业。所所以，主主体结构构的不合合理，必必定造成成供求是是借位的的，供给给的实际际上并不不是真正正需要的的。因此此，大型型企业有有效资产产的整体体、大规规模、结结构性流流动是产产权市场场供求趋趋于平衡衡的一个个重要内内容，这这也是企企业产权权重组需需解决的

6、的一个深深层次的的矛盾。(四)产权重重组受国国有企业业沉重债债务的制制约。据国家家经贸委委和国资资局等部部门统计计，国有有企业的的平均负负债率119944年在770%以以上，119955年达到到80%以上，国国有企业业沉重的的债务严严重阻碍碍着经营营机制的的转换，制制约着低低效率资资产的重重组。可可以说，清清理企业业债务是是开展产产权重组组的前提提条件。二、完完善国有有企业产产权重组组的立法法构想国有企企业产权权重组需需要一套套新的管管理体制制和方法法，与之之相适应应在立法法上也迫迫切需要要建立其其特有的的法规体体系。就就我国目目前而言言，应进进一步完完善现有有的与产产权重组组相关的的法律、法

7、法规，并并积极创创造条件件，制定定全国统统一的资资产重组组法规，同同时还应应制定向向外商转转让产权权的管理理办法等等资产重重组相关关法律，以以保障国国有企业业产权重重组在法法律保障障下规范范化发展展，改变变各部门门、各地地方政策策不统一一的局面面，防止止不规范范行为，最最终实现现产权重重组法制制化。立立法时应应注意研研究以下下几方面面的重要要问题：(一)国有企企业产权权重组管管理的立立法取向向。我国目目前经济济增长方方式的转转变要求求对现有有资产进进行存量量重组。“九九五”时时期，国国家把抑抑制通货货膨胀作作为首要要任务，宏宏观调控控从紧，经经济增长长方式相相应地由由粗放型型转向集集约型。为为

8、了实现现经济增增长方式式的转变变，国家家采取了了“抓大大、放小小、攻难难”的改改革战略略。笔者者认为，今今后对国国有企业业产权重重组的立立法取向向也应顺顺应国家家的改革革战略，积积极引导导和鼓励励大型企企业参与与产权流流动与重重组，对对其给予予优惠的的政策和和措施，择择优扶强强，使存存量资产产在流动动中相对对集中，巩巩固和发发展骨干干大型企企业和企企业集团团的主导导优势。为了充充分发挥挥大型企企业在存存量资产产调整和和集中中中的作用用，建议议在国民民经济发发展的关关键产业业领域，在在相对高高的层次次上实施施“大集集团”战战略，即即以支柱柱产业为为基础，以以名牌产产品为龙龙头，以以骨干企企业为核

9、核心，以以建立产产权关系系为重点点，结合合国有资资产存量量重组，重重点培育育一批跨跨地区、跨跨部门的的大型企企业集团团。在立立法中要要强调大大企业集集团的形形成要把把资产重重组中的的优势扩扩张作为为重要的的基本原原则，即即以国有有资产的的高效益益运营原原则为基基点，形形成一套套良好的的企业组组织结构构，建立立以产权权关系界界定责权权利关系系的子母母公司，按按照产权权关系纽纽带的原原则和要要求，按按照所有有权与经经营权分分离，所所有者代代表与经经营者分分离，决决策与经经营活动动分离等等原则，实实行优化化集团内内部各主主体结构构，发挥挥大企业业集团在在资产重重组中的的功能。大企业业集团在在存量资资

10、产调整整集中中中的作用用是巨大大的，在在立法中中对其在在资产重重组中的的作用给给予肯定定也是有有积极意意义的。首首先，大大企业集集团可以以冲破条条块分割割的障碍碍，消除除现存的的行政性性利益障障碍，使使资产重重组在较较大范围围内进行行。其次次，大企企业集团团可以在在较大范范围内对对所属企企业进行行优势互互补，按按优势原原则重新新组合，扶扶强并弱弱，使国国有经济济在较大大范围内内发挥整整体优势势。再次次，大企企业集团团可以通通过良好好的机制制与管理理方式的的输出，对对较大范范围内的的国有经经济进行行机制和和管理重重组，还还可以利利用其资资产和其其他方面面的优势势，把债债务重组组人员重重组与产产权

11、重组组有效地地结合起起来，消消除来自自债务及及富余人人员方面面的障碍碍，从而而加速资资产重组组。现在有有些人对对资产重重组的认认识存有有误区，往往往认为为那些生生产经营营不善、连连年亏损损、濒于于破产的的企业才才需要资资产重组组，而那那些生产产经营正正常、甚甚至具有有发展优优势的企企业则不不需要产产权重组组。从国国外产权权重组的的作法和和经验来来看，产产权重组组的主要要目的是是为了获获取未来来竞争中中最有潜潜力的战战略资源源，是为为了形成成新的优优势，形形成优势势互补，而而不是从从短期财财务上去去考虑。我我国在进进行资产产重组时时应消除除人们的的错误观观念，借借鉴国外外经验，在在立法中中鼓励“

12、强强强联合合”，对对“以强强带弱”的的资产重重组，应应以增强强优势企企业实力力为原则则。(二)产权重重组中的的产权转转让立法法。在市场场经济范范畴下的的产权重重组，必必须要有有相应的的产权转转让行为为和产权权转让市市场，通通过规范范化的产产权转让让活动，合合理组织织国有资资产存量量的流动动和防止止国有资资产在转转让过程程中的流流失。目目前，随随着企业业产权重重组工作作的不断断开展，国国有企业业产权转转让活动动，在转转移资产产存量，优优化增量量，实现现资产重重组，调调整产业业结构等等方面都都起到了了重要作作用。但但产权转转让还具具有相当当的不规规范性，严严重影响响着国有有企业产产权重组组的进行行

13、，其中中最主要要的原因因就在于于产权转转让缺乏乏法律依依据。因因此，笔笔者建议议应加强强对国有有企业产产权重组组中的产产权转让让的法制制建设，对对产权转转让的原原则、主主体、方方式、价价格、收收入管理理及中介介机构等等作出明明确的立立法规定定，使产产权转让让行为法法制化、规规范化，提提高产权权重组的的科学性性和有效效性。主主要应规规定的内内容有：1、产产权的转转让原则则。 对对产权转转让的原原则既应应考虑民民法的一一般原则则，也应应充分考考虑产权权交易的的特殊性性，反映映产权转转让的特特点。应应遵循的的原则要要有：(1)公公开、公公平与诚诚实信用用原则;(2)坚持平平等互利利、切实实维护交交易

14、双方方合法权权益的原原则;(3)有有利于促促进资源源合理配配置、 优化国国有资本本结构的的原则;(4)切实维维护国家家权益、 实现国国有资产产保值增增值原则则。2、产产权转让让的限制制。 在在立法中中应规定定有些企企业不得得转让企企业产权权。这些些企业包包括：涉涉及国家家安全、国国防、社社会公众众利益，个个人无力力经营的的高技术术风险企企业，具具有战略略意义的的原材料料、能源源开采企企业，由由国家专专卖的以以及国家家禁止转转让的其其他行业业。3、产产权转让让的概念念。产权权转让对对于转让让企业来来说， 是转让让企业的的出资权权或股权权，是所所有者权权益的变变化，企企业的实实物资产产形态没没有变

15、化化。因此此，其售售让主体体只能是是企业的的投资者者或投资资者代表表。国有有企业是是由政府府投资的的，其决决策主体体只能是是政府或或授权机机构。4、企企业产权权转让的的方式。转转让企业业国有资资产产权权， 可可以采取取协商转转让、竞竞价、招招标等多多种形式式。凡政政府主管管部门或或国家授授权投资资机构转转让企业业国有产产权，以以及企事事业单位位转让其其投资企企业产权权，应通通过双方方协商、市市场竞价价、招标标等方式式。5、产产权转让让价格的的确定。 转让国国有企业业产权必必须对包包括土地地使用权权在内的的企业资资产进行行评估，并并依据评评估出的的价格来来确定转转让价格格。6、转转让企业业产权收

16、收入的管管理。 对于政政府转让让企业产产权的收收入应纳纳入国有有资产经经营预算算，最终终用于国国有经济济的发展展;对国国有企业业出售其其投资企企业的产产权收入入，应由由企业按按国家有有关财会会制度处处理。7、产产权交易易的中介介机构。 现在的的产权中中介机构构主要有有二类：一类是是企业产产权转让让机构，包包括经批批准具有有从事国国有企业业产权转转让中介介服务资资格的产产权交易易所、产产权交易易市场、产产权交易易中心等等机构。在在立法中中应规定定其职责责是：为为交易企企业提供供相关的的咨询、策策划、组组织等服服务;审审查转让让双方的的主体资资格，依依法办理理有关手手续，维维护交易易双方的的合法权

17、权益;向向有关部部门提供供有效的的产权转转让文件件，保证证产权转转让的规规范性、合合法性。另另一类是是为企业业产权提提供专门门服务的的会计师师事务所所、律师师事务所所等社会会中介机机构。应应规定其其服务业业务的监监管由国国有资产产管理部部门配合合其主管管机构来来进行。(三)产权重重组中向向外商转转让产权权的立法法。外资介介入我国国产权市市场始于于90年年代初，外外资的介介入无疑疑是实现现国有企企业产权权重组的的基本途途径之一一，它对对于重组组后资产产使用效效率和价价值增殖殖可以形形成比较较好的约约束机制制。但是是，对于于包括外外资介入入的重组组过程本本身，对对于外资资重组的的产业政政策、股股权

18、结构构政策等等需有一一套对中中外双方方都比较较公平的的法律规规范。目前，世世界各国国在利用用外资时时，都从从本国利利益和经经济发展展目标出出发，给给外国投投资者划划定投资资范围。如如在美国国对外国国竞争者者一般不不予限制制，进入入美国市市场的外外国公司司将与美美国公司司以同等等的方式式获取市市场份额额，但在在一些特特别领域域则有一一定的限限制。美美国爱爱森法案案规定定，凡是是涉及国国家安全全的兼并并、收购购都必须须经政府府有关部部门审查查批准，审审查范围围主要有有军火工工业、大大众媒介介和航空空工业等等，在这这些敏感感行业，外外国公司司绝对不不能拥有有50%的股权权。我国国在积极极引进外外国公

19、司司投资国国有企业业的同时时，应借借鉴发达达国家的的经验，加加强立法法对外资资重组国国有企业业作出一一定的限限制，以以保证国国内重要要和关键键产业的的安全，保保持国有有资产在在这些领领域与行行业的绝绝对优势势。在立立法中明明确规定定，对不不允许外外商投资资的企业业，就不不允许将将企业产产权转让让给外商商;不允允许外商商控股的的，转让让时应限限制外商商的收购购数额，对对关系国国计民生生的重要要国有企企业如能能源、交交通、石石油化工工、钢铁铁等企业业，外资资应有一一定的比比例限制制，应保保持国有有股权在在50%以上，外外资和其其他产权权在500%以内内，要始始终使国国有资产产保持在在控股状状态，以

20、以保证国国家对这这些关键键产业与与领域的的决定权权和支配配权。这这样有利利于国民民经济稳稳定健康康的发展展。对于于一般的的国有企企业外资资控股权权可以略略高于这这个比例例限制。(四)产权重重组中的的反垄断断立法。在企业业产权重重组中，主主要的负负面影响响是产生生垄断。垄垄断限制制了自由由竞争和和平等竞竞争，阻阻碍了经经济发展展。尤其其是在我我国现阶阶段市场场机制尚尚未充分分建立，各各企业间间还不能能完全平平等开展展竞争的的条件下下，更有有必要在在鼓励和和引导企企业产权权重组的的同时，创创设一套套严格的的法律制制度。当当出现违违法行为为和导致致垄断时时，及时时对企业业的重组组活动实实行有效效的限

21、制制和禁止止。国外外许多国国家均制制定法律律对企业业产权重重组活动动实施法法律控制制，以防防止垄断断的发生生。如美美国模范范公司法法规定定，当企企业合并并可能导导致垄断断时，政政府可以以根据谢谢尔曼法法、克克莱顿法法、联联邦贸易易委员会会法等等予以禁禁止。美美国的反反托拉斯斯法的主主要目的的是防止止贸易垄垄断，以以保持贸贸易的公公平与自自由。该该法案主主要内容容规定：限制公公司之间间相互持持股及兼兼任董事事，防止止出现垄垄断性企企业，解解散已经经成立的的垄断集集团，限限制合谋谋垄断市市场，禁禁止地区区性垄断断等。我国在在有关产产权重组组的立法法中应对对企业兼兼并的原原则、条条件、标标准、范范围

22、、行行业等问问题加以以规定，以以防止因因企业产产权重组组而导致致的垄断断。在企企业兼并并的实用用范围中中，可以以明确规规定禁止止会削弱弱竞争导导致同行行业垄断断的兼并并。在兼兼并条件件中，为为防止因因公司并并购带来来的垄断断，应对对兼并企企业的市市场占有有率的最最高限度度作出规规定，超超出这一一规定限限度的，就就有可能能构成对对市场和和生产的的垄断状状态。所所以，在在已经达达到或超超过最高高限度后后还进行行兼并的的，就属属于禁止止之列。市市场占有有率的高高度，不不同国家家、不同同行业或或不同时时间往往往不同。如如日本的的经济济力量过过度集中中排除法法规定定，一个个事业者者在市场场占有率率超过1

23、1/2或或多个事事业者在在各自市市场占有有率之和和超过33/4即即为垄断断。德国国反控控制竞争争法也也规定，企企业兼并并后市场场份额达达20%以上必必须事先先向联邦邦卡持尔尔局申报报。西方方国家的的立法实实践表明明，这种种市场结结构规定定对控制制企业兼兼并，防防止过分分垄断确确实起到到了一定定的作用用。(五)产权重重组中的的相关法法律建设设。目前，国国有企业业产权重重组中一一个重要要的难题题是跨地地区、跨跨行业重重组困难难，而这这一难题题的产生生又缘于于财税体体制和金金融体制制改革的的力度以以及财税税立法和和金融立立法的缺缺陷。在财税税立法方方面，我我国对涉涉及企业业产权交交易的收收益税法法和财产产税法基基本上是是空白的的，不同同地区执执行不同同政策，制制约了产产权重组组的发展展。而隶隶属税的的问题也也使地方方政府的的经济利利益受影影响，在在不同程程度上影影响产权权重组的的顺利进进行。对对此问题题的解决决方式是是深化财财税体制制改革，废废除按企企业行政政隶属关关系缴纳纳所得税税的作法法，使征征税权与与产权分分开。不不论产权权主体如如何改变变，纳税税主体不不变。要要在进一一步改革