垫资承包现象的形成原因及防范对策

1、第一章 绪论PAGE 15垫资承包现象的形成原因及防范对策 TOC o 1-3 u 第一章 绪论 PAGEREF _Toc510023165 h 1第二章 垫资施工概述 PAGEREF _Toc510023166 h 22.1 垫资施工的内涵 PAGEREF _Toc510023167 h 22.2 垫资施工的主要表现形式 PAGEREF _Toc510023168 h 22.3 垫资施工的特点 PAGEREF _Toc510023169 h 32.3.1 工程建筑业垫资承包风靡，房地产开发项目垫资承包问题尤为突出 PAGEREF _Toc510023170 h 32.3.2 私营施工企业采用

2、垫资承包的比例大幅上升 PAGEREF _Toc510023171 h 32.3.3 国有大中型企业受害严重 PAGEREF _Toc510023172 h 4第三章 垫资承包现象的形成原因分析 PAGEREF _Toc510023173 h 63.1 垫资承包现象形成的客观原因 PAGEREF _Toc510023174 h 63.1.1 建设投资需求较大，建设资金存在缺口 PAGEREF _Toc510023175 h 63.1.2 承包单位竞争激烈，市场供求关系严重失衡 PAGEREF _Toc510023176 h 63.1.3 相关法律法规不完善，法制建设滞后 PAGEREF _To

3、c510023177 h 73.1.4 信用缺失行为盛行，社会信用体系不健全 PAGEREF _Toc510023178 h 83.1.5 工程保证担保制度不完善，缺乏建设单位责任担保 PAGEREF _Toc510023179 h 83.2 垫资承包现象形成的主观原因 PAGEREF _Toc510023180 h 93.2.1 建设单位主观故意操作，甚至将垫资承包作为经营之道 PAGEREF _Toc510023181 h 93.2.2 承包单位将垫资作为竞争筹码，维权意识不强 PAGEREF _Toc510023182 h 93.2.3 政府相关部门监管不力，纠纷处理难度大 PAGERE

4、F _Toc510023183 h 10第四章 工程垫资的利弊分析 PAGEREF _Toc510023184 h 114.1 工程垫资施工的优点 PAGEREF _Toc510023185 h 114.1.1 垫资施工能有效地减轻业主企业的资金压力 PAGEREF _Toc510023186 h 114.1.2 垫资施工是资金雄厚的施工企业增强自身竞争力的有利手段 PAGEREF _Toc510023187 h 114.1.3 合理的垫资施工能促进和推动社会及建筑行业的良性发展 PAGEREF _Toc510023188 h 114.2 工程垫资施工的优点的弊端 PAGEREF _Toc51

5、0023189 h 114.2.1 对建筑企业生产经营的影响 PAGEREF _Toc510023190 h 114.2.2 对建设工程质量安全的影响 PAGEREF _Toc510023191 h 124.2.3 对建设投资效益的影响 PAGEREF _Toc510023192 h 124.2.4 对建筑行业发展的影响 PAGEREF _Toc510023193 h 13第五章 工程垫资施工防范对策 PAGEREF _Toc510023194 h 155.1 要对业主的资信状况及履约能力进行调查和评估 PAGEREF _Toc510023195 h 155.2 加强合同管理和合同条款设计 P

6、AGEREF _Toc510023196 h 155.3 通过投保转移风险投保是合法转移风险的重要手段 PAGEREF _Toc510023197 h 165.4 加强工程质量管理 PAGEREF _Toc510023198 h 165.5 加强施工过程中签证、索赔等的动态管理 PAGEREF _Toc510023199 h 175.6 加强结算管理 PAGEREF _Toc510023200 h 175.7 及时提起给付工程款并确认优先权之诉 PAGEREF _Toc510023201 h 175.8 建设单位应积极筹措资金，拓宽建设资金来源，增强控制风险的能力 PAGEREF _Toc51

7、0023202 h 17第六章 结 论 PAGEREF _Toc510023203 h 19第一章 绪论建筑业发展与国民经济形势具有高度的正相关性和感应度,国民经济发展的三架马车固定资产、消费、出口中,固定资产投资对建筑业影响最为直接和突出,固定资产投资规模被称为是建筑业发展的生命线。但是,由于在计划经济与市场经济的转换过程中,相关体制没有及时配套或者并不完善,国内建筑业快速发展的过程中出现了诸如拖欠工程款、拖欠农民工工资等一些对建筑业发展十分不利的问题。针对国内工程建设领域中广泛存在的工程款拖欠、农民工工资拖欠等问题,政府相关部门在近几年采取了一系列有力的措施加以解决,取得了一定成效。追究此

8、类拖欠问题产生的根源,可以发现,存在工程款拖欠问题的项目,往往是施工商采用垫资施工方式进行承建的项目。对国内工程建设领域的垫资施工方式,政府行政部门采取的是压制和禁止的态度,但是,国内的垫资施工现象,不但没有因为政府的禁止而消失,近年来,反而有愈演愈烈之势,而且往往会伴随产生工程款拖欠等问题,引起业主与施工商之间的法律纠纷,产生了一些负面影响。因此,国内的垫资施工现象已经成为一个引起广泛关注的问题。实际上,垫资施工问题的出现和屡禁不止与当前众多项目对建设资金的巨大需求,以及国内建筑市场的供求状况密切相关。由于国民经济的快速发展,当前我国固定资产投资的服务需求十分旺盛,许多基础设施项目、工业项目

9、、房地产项目需要建设,这些项目都需要大量的建设资金投入。但是由于建设单位的融资途径较少,建设资金大多依靠政府划拨或者银行贷款,许多项目存在建设资金不足的问题。另一方面,由于工程承包属于劳动密集型行业,生产领域广阔,容纳了大量的就业人员。大量的农民工进城务工,使建筑业劳动队伍迅速扩大。工程承包行业出现了过度竞争甚至是恶性竞争。从上述分析可以看出,当前国内建筑市场中,建设资金的短缺和建筑企业之间过度竞争的情况同时存在。因此,当项目存在建设资金缺口时,建设单位可以凭借自己优势的买方地位要求承包单位为工程建设垫付工程款,而迫于市场竞争和企业生存的压力的建筑企业不得不答应建设单位的垫资承包要求,甚至主动

10、采取垫资承包方式作为竞争筹码,以获得工程建设业务。第四章 工程垫资的利弊分析第二章 垫资施工概述2.1 垫资施工的内涵垫资施工（常被称为带资施工）是指项目施工过程中，施工企业先用自筹资金进行工程施工建设，待工程施工至事先约定的条件后，建设单位再偿还事先约定的本金或本息的一种工程承包方式。简单说就是，施工企业先用自己的钱为建设单位进行工程施工建设，待完成建设单位的要求后，建设单位再付款的一种先供后付的工程建设方式。2.2 垫资施工的主要表现形式工程项目如若涉及到垫资，一般会认为建设单位与施工企业为了规避政府相关禁令往往会签订两份合同，一份正规合同用于备案，另外一份则运用到实际的工程建设中，也就是

11、人们常说的黑白合同或阴阳合同。分析两份合同条款不难发现，里面其实都或多或少的含有垫资条文，只是两者的公开度不同。总体上工程项目建设过程中常见的垫资承包形式主要可归纳为全额垫资和部分垫资，其中部分垫资又可分为阶段性垫资、低比例形象进度款付款、支付工程质量保证金、支付履约保证金、资金借贷、联合开发和房屋预售七种形式。（1）全额垫资。是指工程项目施工建设的所有费用都先由施工企业垫付，直至工程项目竣工验收后，建设单位再支付工程款。（2）阶段性垫资。阶段性垫资也可以表述为按照形象节点付款，是指合同约定施工至某一节点，如施工至0.000时，或基础以上，或结构封顶时建设单位再开始支付进度款。（3）低比例形象

12、进度付款。其实质就是进度款的不足额支付。如建设单位在支付已完工程量的进度款时只支付其中的65%，这样剩下的35%其实就造成了施工企业的垫资施工。（4）支付工程质量保证金。合同中已写明为保障施工企业在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修，建设单位扣留一定比例的工程进度款作为工程质量保证金的同时，建设单位额外要求施工企业以工程质量保证金的名义支付一笔巨额资金当作项目启动资金，约定分期返还，该资金实质就是施工企业垫付的资金。（5）支付履约保证金。签订建设工程施工合同时，建设单位往往会以防止施工企业违约或弥补由于施工企业违约而带来的损失为由要求施工企业支付一定数额的保证金，保证金的比例以双方协商为

13、准，但一般来说不会超过总价的10%，并且不能作为工程造价的一部分。然而在实际的工程建设中，部分建设单位会以支付工程履约保证金的名义要求施工企业支付巨额保证金以达到要求施工企业变相垫资的目的。（6）资金借贷。施工企业将资金借贷给建设单位，约定建设单位在规定时间内归还本金和利息，但是该利息往往远低于同期内银行贷款利率。（7）联合开发。建设单位与施工企业签订联合开发合同，合同中明确标明了施工企业在具体项目开发中负责的建筑面积，建筑楼号，参建金额，参建款的预付方式，房屋的交付时间以及其他约定事项。而实际的履约过程中，建设单位会要求施工企业在项目竣工之前将参建总额一次性支付出来或是约定某一时期向施工企业

14、回购参建房。（8）房屋预售。建设单位与施工企业签订房屋预售合同，合同中规定具体的预售楼号、楼层、面积、单价及总价、交付日期、违约责任等。但是其中的单价会远远高于市场实际价格，并要求施工企业一次性支付。垫资还可分为直接垫资和间接垫资。其中资金借贷方式是属于直接垫资，这是一种企业间的资金借贷行为，这种方式的垫资是违法的，间接垫资是指不违反法律的前提下达到垫资的目的，比如低比例形象进度款付款、工程质量保证金的支付等。2.3 垫资施工的特点2.3.1 工程建筑业垫资承包风靡，房地产开发项目垫资承包问题尤为突出各地政府部门、国有企业、私营企业都大量存在要求施工企业垫资承包的现象，反应在房地产开发项目尤为

15、明显。归其原因，主要是近年来房地产发展过热，备地政府为了增加财政收入大量拍地卖地，对房地产企业的资金到位情况把关不严，造成很多资金不足的不法房地产商大量涌入建筑市场，受其融资渠道的局限性，加上当前垫资承包的普遍趋势自然选择要求施工企业垫资承包，这就大大增加了房地产开发项目垫资承包比例。2.3.2 私营施工企业采用垫资承包的比例大幅上升受建筑业市场火爆的影响，不少私营施工企业都纷纷加入到房地产建设的队伍中来，为了企业生存或发展的需要，他们往往会盲目的承接项目，受企业自身管理技术水平的限制，他们承接的项目主要是中小型私人开发商的项目，常迫使他们垫资承包，而私营施工企业常因管理体制不健全，缺少系统的

16、风险决策机制而陷入垫资危机。2.3.3 国有大中型企业受害严重大中型国有企业大多属于老型国企，由于其经营权和所有权相分离，受传统观念的影响，企业的决策人认为企业资产归国家所有，企业资金盈亏都是国家的，缺少风险管理的动力。据统计，到2017年底，国有大中型建筑企业被拖欠工程款2026亿元，占拖欠工程款总额的59.2%。实际数据可能要比这个还严重，因为许多企业承认垫资承包是普遍模式但是处于多方面的考虑他们不愿上报数据。第三章 垫资承包现象的形成原因分析国内工程建设领域的垫资承包现象由来己久,国家一直采取禁止和压制的态度,但是效果并不理想。垫资承包不但没有被消除,反倒在全国各地愈演愈烈。这其中既有相

17、关法制与市场体制等体制建设方面的原因,也有建设单位、承包单位主观方面的原因。3.1 垫资承包现象形成的客观原因3.1.1 建设投资需求较大,建设资金存在缺口国民经济快速增长期间,全国对建设资金的需求非常大。但是由于资金来源渠道狭窄,无论是经济发达的东部沿海地区,还是经济发展水平相对落后的中西部地区,许多地区的建设资金存在较大缺口。在西部地区，现有资金渠道年均投入约4000亿元。但是，2015年西部地区基木建设和更新改造投资就达到5372亿元，差额约为1300亿元，如果考虑全社会固定资产投资，差额更大。西部开发已开工的60项重点工程(2012年到2016年8月)未完成投资约7000亿元；同时，基

18、础设施、生态环境和社会事业是一个完整的体系，仅就最低保证程度而言，西部地区待开工建设项目还有很多，要保证未完工程和即将开工建设工程尽早发挥效益，仅靠目前的资金渠道投入，存在着很大的缺口。据初步估计，年缺口达1000亿元，其中财政性资金缺口约600亿元。沿海的经济发达地区，以广东省为例。根据广东省2016年统计数据显示，2016年全省基本建设、更新改造和其他投资资金来源1743.71亿元，而同期完成投资为1786.52亿元，缺口42.81亿元。经济的快速发展，各地对建设资金的需求旺盛，投资总量不断增长。但是由于目前国内的资金来源渠道较少，建设单位融资数额不大，不少项目存在着资金缺口。建设单位为了

19、保证项目能够尽早上马，尽早发挥效益，于是要求承包单位垫资承包，利用建筑企业的资金来填补建设资金的缺口。3.1.2 承包单位竞争激烈，市场供求关系严重失衡工程承包市场的供求关系失衡是国内垫资承包问题产生的直接原因。工程承包属于劳动密集型行业，生产领域广阔，在经济建设中容纳了大量的就业人员，伴随着农村经济的迅速发展，农村建筑队异军突起，致使建筑业劳动队伍迅速扩大。据国家统计局统计，到2016年底，全国建筑业从业人数达3893万人，比2006年的2660万人增加了46.4%，其中来自农村的从业人数为2108万人。而全国建筑业企业数量，从2006年的13327家，增加到2017年的48688家，增长幅

20、度达到265%。加上目前建筑企业的总体技术水平和管理水平不高，多数企业的核心竞争力并不强，建筑企业之间处于低水平的过度竞争状态。工程承包市场呈现出供过于求的状态。由于建设单位处于有利的买方地位，在选择承包单位时具有较大余地。一些建设一单位采用阴阳合同(黑白合同)、合同定金、工程质量保证金、参建联建、预售等形式，将垫资承包或变相的垫资承包等条件作为选择承包单位的标准，而大多数建筑企业的技术管理水平较低，面临激烈的市场竞争，只得答应建设单位提出的垫资承包等条件来承接工程，以维持企业的生存与经营。3.1.3 相关法律法规不完善，法制建设滞后近几年来出台的中华人民共和国建筑法、(中华人民共和国招标投标

21、法、中华人民共和国合同法、中华人民共和国担保法(以下分别简称为(建筑法、招标投标法、合同法、担保法等涉及工程建设领域的法律法规，在规范建筑市场行为、维持建筑市场秩序等方面发挥了巨大作用。但是随着建筑市场的快速发展，出现了许多新问题，导致了许多纠纷，而在相关法律法规中却找不到相应的条款和处理方法，使得承包单位在与建设单位的纠纷中，虽然自身利益受损，却难以通过诉讼途径维护自身利益。在建设资金的落实方而，我国的法律法规主要是一些原则性条款。如1998年施行的建筑法第8条规定，发包单位在申请领取施工许可证时，应当具备的条件之一是建设资金已经落实。2000年施行的招标投标法第9条明确规定：“招标人应当有

22、进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实”。但是，如何检查、确认建设资金的落实情况，又如何保证发包人不会在建设资金并未落实的情况下进行工程招标?这些问题法律并没有具体涉及，而且在现实的工程建设中，这些问题也没有得到妥善解决。并且不少项目的发包单位是政府部门或者具有政府背景的单位，他们完全可以利用自身的特殊地位和职权，在建设资金存在缺口的情况下，展开招标，进而在工程实施过程中，要求承包单位或明或暗的垫资。在处理垫资承包带来的后续问题方面，如合同的签订、工程款的支付以及承包单位的利益保护方面，相关法律法规也存在不完善的地方，有些方面甚至是空白。如1999年施行的合同法第286条规定了承包单位在工

23、程价款上的优先受偿权，在一定程度上矫正了建设单位与承包单位失衡的地位，为承包单位在解决垫资承包后续的工程款支付问题时，维护自己的合法权益提供了一条渠道。但是由于该条款及相应的司法解释的规定过于笼统，在司法实践中缺乏可操作性。合同法生效已经多年了，实践中却很少有建筑企业利用合同法第286条款成功获赔的判例。而在社会信用秩序地维护和管理方面，目前的法律相当匾乏。3.1.4 信用缺失行为盛行，社会信用体系不健全市场经济既是法制经济，也是信用经济，信用是社会健康运行的基础之一。由于我国市场经济发育不充分，市场信用交易不发达，存在信用信息透明度较低、信用信息搜集难度较大等问题。反映在工程建设领域，从建设

24、单位和建筑企业的行为来看，表现为建设单位在招投标阶段的暗箱操作，在工程实施阶段要求工程单位垫资、拖欠工程款等行为;表现为建筑企业在投标阶段的“陪标”、“围标”，在工程实施阶段的非法分包转包、偷工减料等行为。这些问题一方面反映出一些建设单位和建筑企业的信用意识十分淡薄，另一方面也暴露出目前国家的信用体系并不完善。在中国，诚实守信始终是几千年传统文化的主流，是备受推崇的美德。但由于特殊的历史进程，信用关系在我国没有充分发育。无论是企业还是个人，信用观念极度淡化。不讲信用的企业照样可以生存和发展，使得很多企业对于信用的重要性认识不足。即使有的企业己经开始认识到信用管理的重要性，也并没有把企业信用管理

25、真正落实到具体工作中。大部分企业没有对应收账款加强监管，催收欠款的力度差，信用管理的职能相对薄弱，缺乏对客户的信用资料的系统管理。而目前我国社会信用体系尤其是建筑市场信用体系并不完善。建筑业信用立法、建筑市场主体信用信息的收集、主体的信用评估以及信用评估结果的发布等方面都存在不足。缺乏一个具有影响力的信用监控机构和必要的信用约束和失信惩戒机制，企业间经营行为得不到有效监督和约束。“信守者得酬偿，失信者受惩罚”的原则在建筑市场的实际运行中很难贯彻。信用体系的不完善给垫资承包后续问题的解决带来了很大阻碍，建设单位有可能利用垫资承包方式损害承包单位利益，却得不到有效约束，其信用信息也不易被其他建筑企

26、业获知。一些建筑企业对于垫资承包的信用风险防范和规避意识不强，许多垫资承包问题最终变成关于工程款支付问题的纠纷，可能导致建筑企业蒙受损失。3.1.5 工程保证担保制度不完善，缺乏建设单位责任担保如果没有对建设单位行为的约束，垫资承包很可能会引起工程款拖欠等问题，导致承包单位利益得不到保障。如何保证建设能够及时履约，按时支付工程款，是垫资承包方式中应该着重注意的地方。工程保证担保制度无疑是一个有效的制度。但是与发达国家相比，我国的工程保证担保制度尚处于起步阶段，还存在一些问题，比如:与工程保证担保配套的法律条款还不够完善，工程保证担保人市场尚未形成，并缺乏相应的工程保证担保合同示范文本等等。此外

27、，当前国内的工程保证担保大部分还只是承包单位为建设单位提供如投标保证金、合同定金、质量保证金等形式的担保，而缺乏对建设单位的约束条款，尤其是关于工程款支付的履约担保的条款。实际上，由于建设单位在建筑市场上的优势地位，要求建设单位提交担保存在不少现实困难。这些问题的存在，大大限制了工程保证担保制度在解决工程建设领域垫资承包问题时应起的作用。综上所述，在客观原因方面，由于建设资金的短缺、工程承包市场供求不平衡等原因使得建设单位有条件有机会选择垫资承包，而承包单位被迫接受垫资承包。在处理垫资承包后续问题时，由于相关法律法规、社会信用体系、工程担保保证体制的不完善，致使垫资承包后续问题得不到妥善解决，

28、给建筑企业和建筑市场带来了一定程度的损害。3.2 垫资承包现象形成的主观原因除了市场、体制、法律方面的客观原因以外，与垫资承包现象相关的建设单位、承包单位、政府相关部门主观上的部分原因也直接或间接地造成了国内垫资承包问题的一些负面影响。3.2.1 建设单位主观故意操作，甚至将垫资承包作为经营之道近些年来，在公共项目方面，许多地方普遍采取了城市负债建设的发展模式。据建设部对城市建设资金及负债情况的调查，大部分城市从1998年以后负债规模开始增加，在当前的城市负债建设中，大多经过了合理可靠的项目评估和可行性研究，负债偿还有保证。但也有一些负债建设是盲目攀比或不顾实际需求的重复建设，甚至是为了证明其

29、政绩而搞的“业绩工程”、“形象工程”。一些地方政府部门，为了发展本地区经济，在资金不具备的情况下，安排的建设项目采取边筹资边施工的方式进行“钓鱼”工程，前期由施工单位垫资，后期拖欠工程款。不少政府投资工程还是“三边工程”，工期紧、变更多，没有资金或资金不足就予以立项或开工。这些不合理的负债建设，政府的有关部门或建设单位在履约过程中，凭借政府的影响，拒不履行或变通履行合同规定的义务，往往采用垫资承包方式来弥补资金缺口。3.2.2 承包单位将垫资作为竞争筹码，维权意识不强大多数建筑企业之间处于低水平的过度竞争状态,工程承包市场呈现出供过于求的状况。面对竞争激烈的市场,一些实力较为雄厚的承包单位为争

30、取工程项目,答应建设单位提出的垫资承包等苛刻要求,或者承诺愿意垫资承包作为筹码参与竞争。而一些中小企业,迫于生存的压力,也被迫采用垫资承包方式参与竞争。客观的市场竞争使垫资承包成为建筑企建设单位观上的被迫做出的选择。一些承包单位的维权意识不强，在签订合同条款时，有的承包单位不注意对合同条款的推敲，合同条款定义不明或者存在漏洞。合同签订的不规范，给对方造成可乘之机，一旦双方出现纠纷，企业难以用合同保护自身利益。而且，许多承包单位不愿意通过法律诉讼解决问题，担心不但会得罪建设单位，还会造成一系列的连锁反映，影响自己今后在建筑市场上承接工程业务。可以说，在当前的市场体制下，建筑企建设单位动采用垫资承

31、包方式，大多是被逼无奈。而在面对有关垫资承包的纠纷时，如果通过法律诉讼途径解决，则普遍存在时间长、费用高等问题，即使胜诉了也存在执行难的问题，从长远来看未必对建筑企业有利。这些障碍使得建筑企业对通过法律途径解决问题望而却步，实在没办法了才会采取法律手段。3.2.3 政府相关部门监管不力，纠纷处理难度大建设工程的相关法律规定了工程在招标与开工之前必须落实建设资金。而建设资金的落实由政府行政职能部门来审批。在实际操作过程中，由于有的建设单位本身就是政府部门或者有强烈的政府背景，或者有的建设单位通过一些不合理的手段蒙蔽、拉拢政府部门有关人员，故而存在有关部门的一些工作人员对于建设单位的项目建设可行性

32、研究报告、建设资金落实情况的审批不严的情况，有些资金来源没有保证、建设资金没有落实的项目照样获得审批立项，并发给施工许可证。由于前期审批存在漏洞，建设资金不足的项目仍然上马，垫资承包现象在所难免。由于不少垫资承包现象中，伴随存在合同条款定义模糊、工程质量有缺陷等问题。在有关垫资承包的纠纷中，各地普遍存在工程结算难、拖欠认定难、法院执行难的问题。有的建设单位和承包单位出现纠纷后，双方达不成一致意见，于是委托中介机构仲裁核定，对于仲裁核定的结果，双方又提出异议，于是又进行核定，导致反复核定，久拖不决。第四章 工程垫资的利弊分析4.1 工程垫资施工的优点4.1.1 垫资施工能有效地减轻业主企业的资金

33、压力对甲方来说工程垫资施工利是大于弊的。对于建筑市场的环境和竞争力度来说，供需是不平衡的，但是对于建筑来说，需要的资金比较多，但是需求的途径又比较窄，所以资金短缺不足是政府和建筑单位面临的重要问题。业主单位凭借其买方地位要求施工企业垫资便成为一种重要的融资手段，不少的业主单位为缓解建设资金的压力，降低项目开发的前期成本，要求建筑企业垫资施工。4.1.2 垫资施工是资金雄厚的施工企业增强自身竞争力的有利手段虽然大部分承包商对于工程垫资有些无奈，但对于部分承包商而言确实是承揽工程、展示实力，在合同洽谈中加重自身砝码的一个有力武器。实力雄厚的施工企业，为了在竞争中击败对手，往往不惜采用各种手段，垫资

34、施工即是重要的方式之一，而这样的企业一般信誉都好，深受建筑市场欢迎。4.1.3 合理的垫资施工能促进和推动社会及建筑行业的良性发展对规范国内建筑市场，解决垫资承包附带的问题意义重大。对项目本身来说，垫资施工可以让项目尽最大可能如期完工，使项目本身尽早的发挥社会效用。比如桥梁道路工程，在业主预拨款不足或者有一定的拖欠款的情况下，承包方主动垫资不仅能完成工程量，而且有可能提前完成工期，能方便百姓的出行、完善交通枢纽，更能加快区域经济的发展，发挥项目本身的社会效益。4.2 工程垫资施工的优点的弊端4.2.1 对建筑企业生产经营的影响需要垫资承包的项目一般都存在建设资金的缺口，当前的国内工程建设领域又

35、普遍缺乏对建设单位履约行为的约束，所以垫资承包极有可能导致工程款的拖欠。根据前文的分析，在具体工程实践中，大量工程款拖欠现象中，项目建设初期往往就存在垫资承包现象。工程款拖欠是指建设单位未按与承包单位所签订协议的约定全额支付工程预付款或未按工程进度按月支付工程款(不含合同约定的质量保证金)的行为。这种行为实质上是在占用承包单位的资金或信用。建筑企业特别是国有大中型企业，发展中资金注入先天不足，计划经济时期，国家投入企业的只是设备和办公设施，缺少流动资金。改革开放以后，国家基本上没有资本性投入，企业的生产规模增加了几十倍，流动资金却没有补充的来源，企业自身几乎没有资本积累能力。工程款的大量拖欠，

36、给资金运作能力较差的建筑企业的经营带来了以下的一些困难。无法保证职工的工资、福利和各种保险金的足额上缴，造成企业骨干和技术人才大量流失；拖欠农民工工资，除了直接给农民工家庭生活带来困难以外，还由于一些农民工采取极端方式追讨工资，群聚上访、集体静坐甚至自焚等恶性事件屡有发生，给社会治安和稳定带来隐患；拖欠分包单位工程款，拖欠材料设备供应单位货款，造成一系列的联动反应；导致企业资金周转困难，企业生产设备长期无能力更新，效益连年滑坡；企业为了维持生产经营，依靠贷款组织生产，背负沉重的贷款利息，企业不能按时偿还贷款，又导致企业信誉严重受损；陷入大量的债务纠纷，花费大量的诉讼费用，分散企业精力；建筑企业

37、的利润无法实现，导致政府税收被拖欠。国家政府相关部门近几年来对工程建设领域的拖欠工程款、拖欠农民工工资现象进行了大力查治整顿，中央各相关部门先后出台了一系列具有针对性的政策和行政指令，全国各地都展开了对建设领域拖欠工程款以及拖欠农民工工资问题的整治，获得了一定的成效，使国内工程建设领域的拖欠问题有所缓解，对目前建筑企业经营状况的改善具有积极意义。4.2.2 对建设工程质量安全的影响一些存在垫资承包现象的工程项目中,有的承包单位为了转嫁垫资承包的风险,将工程分包给技术管理水平较低的建筑企业甚至是包工头。其直接后果是,层层转包、分包之后,接手分包工程的施工单位为了赚钱,往往在施工中尽量降低工程成本

38、,降低工程成本的一个主要途径是在工程施工过程中降低建筑材料和设备标准,或者偷工减料,以图蒙混过关,这些违规操作造成工程质量低下,给项目的建设和使用留下了安全隐患,甚至成为“豆腐渣”工程。据有关部门调查,全国每年因建筑工程倒塌事故造成的损失和浪费在1000亿元左右侧,其中有许多是由于施工单位施工中偷工减料、以次充好引起的。4.2.3 对建设投资效益的影响由于许多垫资承包项目的建设单位投入的建设资金不足,转而占用承包单位大量的流动资金和银行信用,使得承包单位的流动资金无法发挥其最大效益。国内垫资承包现象中,建设单位要求承包单位先期垫付建设资金,承包单位迫于自身资金实力不足,向银行贷款,项目的建设过

39、程占用了承包单位的流动资金和银行信用,但是往往建设单位并没有因此而承担资金成本。从全局来看,这不利于资金利用效益的最大化。一些垫资承包项目在后续的工程建设过程中,往往承包单位也无力再继续投入资金,又没有来自建设单位的建设资金,致使项目建设难以顺利进行下去,出现大量的“烂尾楼”和“胡子工程”。这些“烂尾楼”和“胡子工程”占用了大量资金,却无法发挥作用,满足正常的使用功能,也不能产生期望的效益,严重影响了建设投资的效益发挥。4.2.4 对建筑行业发展的影响建筑行业中,诚信是促进交易双方诚实守信的充分条件,信用缺失的恢复更是一项长期性、艰巨性和复杂性的系统工程。目前国内的垫资承包带来的工程款拖欠等问

40、题严重破坏了建设领域的诚信观念,造成了建筑市场秩序混乱,出现严重的信用缺失现象,直接制约了建筑行业的发展。国内的垫资承包往往带来市场主体之间债务纠纷问题,长久以来,建筑市场的三角债大量存在,常常是建设单位拖欠承包单位的工程款,承包单位又拖欠分包企业、材料设备供应单位的购货款、农民工工资、银行贷款和国家税款。垫资承包问题的存在不但使得国内建筑市场的正常秩序受到破坏,影响到各个市场主体的经营发展,而且由于信用缺失给建筑行业带来的负面影响需要漫长的时间来消除,如果不能妥善解决国内工程建设领域的垫资承包问题,对于国内建筑行业的发展、经济社会的和谐稳定乃至国民经济的发展都是十分不利的。综上所述,国内工程

41、建设领域的垫资承包问题己成为建筑行业乃至全社会所面临的急需解决的严重问题。参考文献第八章 结论酒店管理系统的设计与实现PAGE 16第五章 工程垫资施工防范对策5.1 要对业主的资信状况及履约能力进行调查和评估施工企业在承揽工程前，必须多渠道全面了解业主的资金及信用情况，并对业主的资金、信用情况及履约能力作出综合的评定，然后才可决定是否以垫资的方式承揽该工程。在选择垫资施工项目的垫资额度、垫资实体进度方面开展科学的预测，结合企业自身资金状况“量体裁衣”。避免出现超越自身财力背“大包袱”勉强垫资的情况，避免一旦垫资项目停摆，企业跟着停摆的可能行的出现。在这方面有很多的惨痛的教训。对于可能出现的垫

42、资施工任务，对项目的真实性、业主的资信状况、市场信誉、是否存在不良记录等方面展开初步调研，在此基础上要调动经营人员、社会经济人等方面的力量，充分了解拟承揽项目的工程信息，并组织相关专业人员开展详细的论证，对于项目的投资状况、引资前景重点予以分析，在做出科学的可行性分析的基础上确定在工程项目竞标过程中是否采用垫资施工侧略，在这方面有很多的案例：比如，某集团公司的甲公司，在承揽某软件产业基地研发楼前期，对于该项目业主某地方政府过分信任，在没有进行前期科学论证的前期下，垫资施工该研发楼（约4000 m2）至主体封顶，但是由于所在地区已经存在多处已建成投产的软件园、科技信息产业基地等大型园区，致使该政

43、府部门所建设的软件园缺乏后续投资，在后续工程款无法落实的前提下，该工程现已基本停工，甲公司的工程款至今没有着落；而同样是该集团所属的乙公司所参与的某高层写字楼工程，由于项目运作前期对于所掌握的工程信息进行了大量的甄别，组织人员在大量调研市场的前提下开展了科学的论证。通过论证，该公司认为该写字楼工程市场潜力巨大，该公司不仅做出了电子施工该工程至主体封顶的承诺，并且与业主进一步接触，为该项目投入部分资金，成为业主的参股单位，形成联合开发的局面，最终该项目取得了丰厚的经济效益。5.2 加强合同管理和合同条款设计首先，要加强签约程序和权限管理，对外签约的部门和权限要集中由专门的法务部门统一行使。其次，

44、在合同内容和条款的设计上，施工企业要对招标文件和施工合同进行逐条审查和评估，谨防合同陷阱。此外，对垫资施工合同来说，在以下合同条款的设计上要格外引起注意：（1）垫资用途、期限和利息条款首先关于垫资用途和期限问题。由于建设工程施工合同的法律基础应当是发包人已合法取得土地使用权并已持有建设用地规划许可证。因此，承包人的垫资只能用于地上物的施工，而不能用于发包人购买土地使用权。否则便是企业间资金拆借的违法行为。而根据最高人民法院上述关于工程价款优先权的司法解释第三条的规定，享有优先权的垫资款应仅限于已实际用于工程建设即已物化到建设工程中去的部分。因此，施工企业用于支付土地出让金的垫资款很有可能无法享

45、受优先权。（2）发包人的履约担保条款 承包人应争取在合同中约定由发包人以待建工程的土地使用权为垫资款的返还提供抵押担保;现实中，该条件往往难以取得，但承包人完全可以要求发包方提供第三方为其返还垫资款提供连带责任的履约保证担保。（3）合同纠纷的诉讼管辖权条款根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十四条的规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖。这也就为承发包双方协议选择管辖法院提供了条件。因此，施工企业可在合同条款的谈判过程中争取避开工程所在地或者发包方住所地等在审判中可能存地方保护主义作法的法院。（4）默认条款的设置问题合同中的默认条款是指双方在合同中约定，当一

46、方当事人向对方提出一定的主张、请求或者要求时，对方必须在一定的期限内予以答复或提出异议，否则视为接受和同意。对于所垫资施工项目，要在工程经营期间和中标之后，组织有关人员对于运作该项目开展专题的风险预控论证。在尽可能理出垫资施工项目可能出现的风险之后，有针对性的做好应对措施，并在经营过程中的洽商、承诺和中标的合同洽谈、签订环节中制定相应的策略，主要表现在：投标价要要吃透招标文件，作为业主的“要约”，招标文件的重要条款都是施工合同的重要组成部分，要逐条分析招标文件的要求，根据文件要求对项目可行性、资金回收可能性等实质性的内容要仔细研究，逐条响应，并力争把风险降到最小。5.3 通过投保转移风险投保是

47、合法转移风险的重要手段承包方在与发包方签订施工合同时，应明确约定双方的投保义务。对于约定由发包方投保的，承包方应及时督促对方投保或者及时获得发包 方明确的委托办理投保手续的授权。对按约定由承包方投保的险种，如施工方职工的意外伤害保险等，施工单位应及时办理投保手续。5.4 加强工程质量管理根据最高人民法院上述关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题和解释第16条及第3条的规定，建设工程竣工验收不合格，而经修复后仍不合格的，人民法院对承包人要求支付工程款的主张将不予支持。故依此规定，在工程质量不合格的情况下，对由承包方自己垫资施工的，必须由承包人自行承担已物化到工程上去的工种款的损失。因此虽然由工程质量问题带来的工款支付问题并不是在垫资施工的情况下独有的。但很明显，在垫资的情况下，因工种质量不合格给承包方带来的损失则更直接、更大。因此，加强工程质量管理对垫资款的成功收回也有重大的意义。5.5 加强施工过程中签证、索赔等的动态管理（1）对于承包方来说，及时、频繁的签证是对低价中标的一个最主要的补偿手段。对施工过程中因设计变更、政策调整等原因造成的工程量、工期及工程价款等的变动，承包方要及时向发包方或监理方办理签证，这其中尤其要把好送达关，要合理利用法律许可的各 种方式进行有