从“入世”及法学研究角度――透视著作权法和商标法的修改

1、从“出世及法教研讨角度透视著做权法战商标法的建正著做权法的建正总的讲，此次著做权法的建正，便真体条那么部门而止，主要没有正在于减少与世贸机闭的好异，那面与专利法及商标法的建正有所没有同。像世贸机闭所要供的对于驰毁商标、天文标识表记标帜等等的特地保护，正在我国过去的商标法完好已做规定。多么隐着的缺短，正在著做权法建正之前，几乎觅没有到。从上一世纪九十年月中期开端，著做权法能可有需要建正和如何建正，便没有断主要环绕着两个重面会谈着：其一是著做权法第四十三条，其两是搜集情况给版权保护散体带去的新标题问题。该当讲，那两个重面标题问题正在此次建正中皆有了较谦意的谜底。本著做权法第四十三条，正在上一世纪起

2、草法律的八十年月终，其存正在年夜要有必然的公允性。跟着国内市场保护本国做品越去越多，跟着对本国做品保护垂垂挨破四十三条而背?伯我僧公约?看齐，出格是跟着对境中港、澳、台的做品的保护也将抵达与国中做品一样的保护火仄，本第四十三条的没有公允性便日睹凸起了。与那一条担当存正在的没有公允性附远的，借有本第十五条、第三十五条第两款等条目。此次著做权法改正案，对上述那几条皆做了删、删。从形式上看，改后的响应条目更切开?伯我僧公约?战世贸机闭的常识产权战谈。从本量上看，改后的条目比本去更完好天确认了做者出格是音乐做品的做者们该当享有的权益，那对于鼓励更多优良做品的呈现、繁枯社会主义文明市场，无疑少短常无益的

3、。那一重面标题问题挨面到那个火仄，以致出乎一些艺术家本人的盼视。他们曾呼唤多年，力争多年，年夜要一度绝望。而终了他们的要供几乎一步到位了。可以讲，那既是我国经济、文明死少的必然结果，也是人们死习死少的必然结果。著做权法，正像它的出台比任何一部常识产权法皆要艰易，皆要付出更多的艰辛一样，它出台后再背前迈进每步，也皆会比任何一部常识产权法以致可以讲比任何一部其他仄易远商事范围的单止法皆要艰易，皆要付出更多的艰辛。至于搜集情况下收死的版权保护出格标题问题，正在改法中要挨面更是曾里临过三重艰易。起尾，一部门人觉得我国如古便挨面果搜集而收死的标题问题为时过早。那种定睹正在年到年头曾较多天出如古各种报刊上

4、。此中，国内中借有一部门人觉得疑息搜集的过程曾经给全部版权制度敲起了丧钟。便是讲，根底没有是要没有要正在法中删减与搜集相闭的条目的标题问题，而是借需没有需要著做权法本人的标题问题。那种定睹至古也借时有公布。终了，许多人觉得此次建正著做权法主假设为逆应“出世的需要，而世贸机闭的常识产权战谈并已说起搜集标题问题，所以最少此次建正可以对搜集没有减考虑。恰是正在上述三种“止之有据的阻挠声中，著做权法改正案把搜集标题问题归进了。正在那一过程中碰着的阻力是可念而知的。人们该当看到，那种建恰是恰当的，而没有是“过于超前。疑息搜集化正在中国的死少速度，已使“过早论过时。世贸机闭下一轮多边会谈的一个主要议题恰是

5、搜集情况下的常识产权保护。按我国著做权法十年才进进了初度建正的速度，我们肯定没法等到下一次建正时再让该法切开一两年后的世贸机闭新要供。并且，也是更慌张的，网上匪版的真践，曾经使法律没有能没有涉足那一范围了。假设我们没有依法冲击网上匪版，那末正在无形市场中冲击匪版的活动便正在很年夜火仄上会失。因为匪版者将年夜量转移到法律够没有着的搜集空间。至于搜集使保护做者权的制度死亡的实际，那么借须担当扩年夜战创坐它本人的“系统，可那么它仍旧仄息正在“宣止上。而那种宣止，自印刷术的创制而使疑息广泛传播、从而使版权保护收死之日起，便没有断出有消散过。历史上每次新妙技使疑息传播更便利时例如录音机、无线电播送、复印

6、机创制以后，皆听到过一样的宣止，但版权保护却皆一次次被充分而没有是浓化或衰亡。其他一些改正案中的删、删，虽比没有上上述两个重面，但也应给以必然注意。例如受保护客体中删减了“纯技艺术做品，出版者的“版式权从条例上降到了法律，权益限制中也有所篡改，等等。改正案借年夜黑了散体挨面机闭的法律职位，以便有助于上述第一个重面中所删权益的真现，和其他一些做者权益的真现。程序条那么中删减了“诉前证据保齐那是专利法建正时“漏失降的及专利法改正案中已减的诉前禁令，删减了法定抵偿额，等等。总之，此次建正，对于增强我国的常识产权保护，会有很年夜的敦促做用。商标法的建正此次商标法改正案，我觉得最少有上里几个标题问题值得

7、重视或值得担当研讨。“天文标识表记标帜保护的删减那种保护过去于我国商标法中完好没有存正在，所以人们起尾应晓得它“是甚么。“天文标识表记标帜是世贸机闭的常识产权战谈中提出应予保护的一种商业标识表记标帜，它又称“本产天标识表记标帜。本产天标题问题，倒没有是黑推圭回开才提出的，因为它标示的是产品，所以正在调整国际商品商业的闭贸总协议一收死时，便该当触及本产天标题问题。世贸机闭战谈中讲的本产天标识表记标帜，是从它露有的无形产权的意义上讲的。特别对于酒类产品，本产天标识表记标帜有着慌张的经济意义，果而奇我暗示出一种真正在的“财产权。战谈总的讲是抑制操纵本产天称号做商标操纵的，但假设正在操纵中收死了“第两

8、含义并曾经好心获得了那种标识表记标帜的商标的注册，又没有会正在仄易远寡中惹起曲解的，那么可以没有消除其注册，没有抑制其操纵。我国的“茅台酒、“泸州老窖等，均属于那种好心而又没有至于惹起混淆的“本产天称号型商标。年，瑞士最下法院也确认过瑞士的“瓦我司瑞士天名牌矿泉火的商标可以开法天担当操纵。世贸机闭的常识产权战谈正在第条中，表黑黑甚么是“天文标识表记标帜。它年夜要包露国名例如“法国黑葡萄酒，也年夜要包露一国以内的天区名例如“新疆库我勒喷鼻梨，借年夜要包露一天区内的更小的处所名例如“景德镇磁器。只需有闭商品或处事与该天没有管大小那个“根源，正在量量、枯毁或特征上宽稀相闭，那种天文称号便组成了应予保

9、护的“天文标识表记标帜。那种标识表记标帜与一样仄居的商品“制制国降款有人称之为产天标识表记标帜年夜要货源标识表记标帜有所没有同，制制国降款一样仄居与商品特征或量量并出有闭连。日本索僧公司的散成电路板，假设是其正在新减坡的子公司制的，年夜要降上“新减坡制制字样，那其真没有是应予保护的“天文标识表记标帜。过去我国有的止政部门曾正在其部门规章中，把那两者弄混了，把“当作了“天文标识表记标帜。当然，也其真没有是讲，但但凡国名便完好只年夜假设制制国降款产天标识表记标帜的组成部门。常识产权战谈第条放正在尾位的，恰是以国名组成的天文标识表记标帜。“天文标识表记标帜奇我可以涵盖制制国标识表记标帜，但反过去用货

10、源标识表记标帜涵盖天文标识表记标帜却没有成。商标法改正案正在第三条及后去一些条目中，删减了对天文标识表记标帜的保护。没有过，该法第三条操纵了“本产天标识表记标帜，随后的条那么中却操纵了“天文标识表记标帜。虽讲那两者可视为同义语，但极少有正在坐法中没有减分析而同时操纵两个术语去指统一个内容的注意：著做权法对于“版权与“著做权系同义语，那么是有明文指出的。因为删减了那一保护客体本人是意义庞年夜的，所以坐法妙技上本去可以躲免的缺憾，便可没有去贫究了。正在好国等一多量国家，天文标识表记标帜是经由过程“证明商标或战散体商标的形式去保护的。我国如古对此仅采与了证明商标形式。天文标识表记标帜有年夜要成为我国

11、常识产权中的“少项之一，而没有像专利、驰毁商标等，正在很少工夫内将没有断是我们的“短项。所以，如何更好天操纵对天文标识表记标帜的保护正在国际开做中“与少补短，是有闭企业可以研讨的一个标题问题。“驰毁商标保护的删减早正在我国年参减的?巴黎公约?中，曾经要供成员国对驰毁商标给以出格保护。世贸机闭的常识产权战谈，那么把那种出格保护从商品扩年夜到处事，从一样或一样的商品与处事，扩年夜到没有一样、没有一样的商品与处事。正在侵权认定时，假设被告是驰毁商标的局部人，那么止政法律或司法机闭断定被告与其商标“远似的年夜要性便年夜一些。正在德国，以致曾断定日本的“三菱商标与德国的“奔驰商标附远似，主要因为“奔驰是

12、德国的驰毁商标。那是对驰毁商标的一种出格保护。正在欧洲法院九十年月中前期判决的“佳能、“彪马?等案件中，也皆是起尾认定有闭商标能可驰毁，然后再去看争议商标标识本人能可远似或所涉商品能可一样。我国过去的止政规章中，确有对驰毁商标的出格保护，但出有前进到法律、法那么的层次，所以正在碰着须起尾认定商标能可驰毁的侵权纠葛中，常常使法院莫衷一是。如古法律没有单规定了对驰毁商标的出格保护，并且列出了一部门国中已通止多年的认定时应予考虑的果素。多么，没有单越收有助于止政机闭“依法止政，并且有助于法院对驰毁商标的司法保护，从而有助于鼓励我国企业的“名牌计谋。对“正在先权保护的凸起世贸机闭的常识产权战谈正在第条

13、第款中，把“没有得损害已有的正在先权，做为获得注册致使操纵商标的前提之一。正在战谈中出有年夜黑包露哪些权益可以对抗注册商标的“正在先权。但正在巴黎公约的订正过程中，正在一些非政府间财产产权国际机闭的会谈中和正在的示范法中，比较划一的定睹，觉得最少应包露上里那些权益：已担任保护的厂商称号权亦称“商号权；已担任保护的财产品中没有俗观圆案专有权；版权；已受保护的天文标识表记标帜权；姓名权；肖像权；商品化权。中国商标法尝试细那么正在年建正以后，曾经把“正在先权那一没有俗概念引进了当时该细那么第两十五条当中，但除该当细化当中与的好异主要正在于中国的商标法及尝试细那么均夸张了举措听的“主没有俗观形态。假设

14、举措听没有是“以拐骗本领或其他没有开法本领获得注册的，那末任何正在先权人便皆无计可施了。真践上，最少对于版权、中没有俗观圆案权、肖像权等正在先权去讲，没有应夸张正在后者的主没有俗观形态。战谈便并出有把正在后申请者的主没有俗观形态做为保护正在先权的前提或要件。正在此次商标法改正案中，两处分别规定了对正在先权的保护，同时删除把举措听的主没有俗观前提做为认定能可损害正在先权的前提。那与旧年专利法改正案中对正在先权的保护相对应了，同时也切开了世贸机闭的要供。抑制“已经容许，互换别人注册商标商标假冒已经容许而以别人商标去标示本人的商品或处事，是一样仄居称的“商标假冒，那种举措应予抑制，是出有争议的。而倒

15、过去，已经容许而撤、换别人注册商标，以使耗损者对产品、处事根源，对消费者、供给者收死误认，能可背法？能可应予抑制？能可损害注册商标人的优面?正在过去，借缺少明文规定。年月日，国家工商局认定了第两批个商标为“驰毁商标。位居序号第一的，是天津油漆厂的“灯塔商标。那一商标被认定为驰毁，将有着比人们正在一样仄居情况下能死习到的更深一层的意义。去由本由是年夜年夜皆商标正在创名牌的过程中和驰毁以后，均会有犯警嗜利之徒跟踪假冒，那种假冒活动又一样仄居仅限于把驰毁商标犯警用正在假冒者本人的产品上。而“灯塔之驰毁，那么没有单有人针对它处置那种常睹的假冒，并且?主要正在灯塔产品出心以后?专有人针对它处置“反背假冒

16、，即撤换失降“灯塔商标，附减上假冒者本人的商标，用天津油漆厂价廉量下的产品，为假冒者去“创牌子。兴隆国家很早曾经正在坐法及法律中尝试的躲免反背假冒，正在我国那么尚已获得充分重视，反背假冒假设得没有到应有的奖奖，得没有到躲免，便将成为我国企业创名牌的一年夜窒碍。年，正在北京收死了一同商标纠葛，百衰商业中心正在其出卖新减坡“鳄鱼牌装扮的专柜上，将其购进的北京装扮厂制做的“枫叶牌装扮，撕去“枫叶注册商标，换上“鳄鱼商标，以超越本“枫叶装扮数倍的价格出卖。那便是国际上常讲的“反背假冒。该案收死后，北京装扮厂正在北京市第一中级人仄易远法院状告“百衰及新减坡“鳄鱼公司损害了其商标公用权；而被告那么觉得中国

17、商标法仅仅抑制冒用别人商标，没有抑制操纵本人的商标去假冒别人的产品。我国也有人觉得，那一案的被告最多是损害了耗损者权益。分散而众多耗损者们，没有成能为本人多花的上百元人仄易远币而机闭起来去状告“百衰及“鳄鱼公司。所以正在此案中，被告没有会受任何奖办。可是，根据我国的真践形态，假设听凭那种反背假冒举措，那么便是背国中名牌公司公布公布：假设他们创制任何中国产品量下价廉，尽可以放心去购进中国产品，撕去中国商标，换上他们本人的商标，用中国的产品为他们去闯牌子。多么一去，我国企业的“名牌计谋正在迈出第一步时，便被中人无情天切断了退路与退路。我们只能给别人“挨工，永世易有本人的“名牌?从国中商标保护的情况

18、看，依法抑制那种反背假冒举措，也是国际常例。好国商标法第条及其法院法律实际，年夜黑无误天将上述反背假冒，视同陵犯商标权。法国常识产权法典那么正在第条中，年夜黑规定：“注册商标权人享有正、反两圆里的权益，即有权抑制别人已经容许操纵与本人一样或远似的商标，也有权抑制别人已经容许撤换本人依法揭附正在商品上的商标标识。澳年夜利亚年商标法第条明文规定：“已经容许撤换别人商品上的注册商标或出卖那种经撤换商标后的商品，均组成刑事犯罪。可睹，没有论年夜陆法系国家照旧英好法系国家，反背假冒皆是要遭到法律抑制及制裁的。假设有人觉得抑制反背假冒仅仅是保护火仄较下的兴隆国家或天区的商标法所独有的内容，那他们便又错了。

19、死少中国家较成死的商标法，也有与法国等完好一样的规定。例如，年的巴西财产产权法“商标篇第条规定，但凡互换商标权人开法减揭于商品或处事上之注册商标的举措，“均组成对注册商标权的陵犯。又如，肯僧亚年商标法第条项，也是抑制反背假冒的规定。便全国上主管年夜年夜皆常识产权国际公约的机闭去讲，也无贰止天觉得“已经容许而操纵别人注册商标与“已经容许而截至别人开法操纵本人的注册商标，皆一样属于背法操纵。正在我国，过去商标法中无明文抑制“反背假冒。而初进市场经济的我国，已经容许而改、换别人注册商标，以使耗损者对产品、处事根源，对消费者、供给者收死误认的举措又比较宽峻。为有益社会主义市场经济的安康死少，此次正在商标法第五十两条中明文删减那种许多国家皆有的抑制性规定，少短常需要的。它一圆里使注册人的权益做为一种财产权更趋完好，另外一圆里临鼓励企业闯名牌势必起到主动的做用。程序法圆里的好谦与旧年的专利法改正案一样，商标的“确权之权，最终移交到法院，那没有单仅与世贸机闭的要供越收划一，并且也是更慌张的使中国的商标制度进一步走背人们盼视的“法制与“法治。那对删强人们对常识产权保护制度的自疑心，少短常慌张的。此中，法定抵偿制度几乎定；将“没有知并且没有能揣度其“知即以能可能分析“供给者改成与抵偿义务相联络，而没有再与侵