专利法中诉前停止侵权行为的法律适用

1、PAGE PAGE 9专利法中诉前停止侵权行为的法律适用专利法第六十一条规定：专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。人民法院处理前款申请，适用中华人民共和国民事诉讼法第九十三条至九十六条和第九十九条的规定。上述规定第一次在知识产权专门法中明确规定了对侵犯专利权的行为，可以在起诉前由人民法院采取责令停止侵权的先行措施。这项措施类似于国外的临时禁令，为国内外知识产权权利人所密切关注。新修订的专利法的贯彻执行也将对我国商标法、著作权法等知识产权法律的修

2、订与实施起到积极的示范作用。正在修改中的著作权法、商标权等法律中，加入了与上述诉前责令停止侵犯知识产权的行为相类似的条款。在人民法院审理的侵犯商业秘密纠纷案件、计算机软件侵权纠纷案件中也会遇到类似的问题。知识产权权利人可以充分利用我国现有的法律，及时有效地制止侵权行为。因此，人民法院正确适用新修订的专利法的这项规定，在当事人诉前和起诉后责令停止被申请人、被控侵权人停止侵犯专利权的行为，将对知识产权司法保护产生深远的影响。笔者认为，关关于专利法第第六十一条在在审判实践中中如何正确适适用问题，主主要集中在以以下几个方面面：一、如何在在当事人起诉诉前根据专利利权人或者利利害关系人的的申请作出停停止有

3、关行为为的裁定?专利法第六六十一条规定定了专利权人人或者利害关关系人享有一一项新的制止止侵权行为的的权利，即可可以在起诉前前向人民法院院申请采取责责令被申请人人停止侵犯专专利权的行为为的措施。目前我国民民法通则、民民事诉讼法规规定的人民法法院作出当事事人承担实体体义务的先予予执行裁定均均是在原告起起诉以后、终终审判决之前前，并无在起起诉前就作出出停止有关关行为的规规定。德国、美国国专利侵权诉诉讼中，申请请人提出临时时禁令的请求求，均是在向向法院提起诉诉讼后、审判判开始前，并并且法院要严严格审查申请请人的条件，包包括实质胜诉诉的可能性等等。我国法律律规定的先予予执行也有非非常严格的条条件，同样要

4、要考虑申请人人实体审理中中能否胜诉的的问题。而关关于实体胜诉诉的可能性，在在专利权人或或者利害关系系人起诉前，特特别是没有提提供充分证据据的情况下，或或者在当事人人还未进入诉诉讼程序，对对相关证据没没有质证的情情况下，人民民法院很难作作出判断。二、如何界界定利害关系系人?专利法第六六十一条第一一款规定，专专利权人或者者利害关系人人可以在起诉诉前向人民法法院提出申请请。那么，除除专利权人以以外的利害关关系人应当包包括哪些人呢呢?关于知识产产权侵权诉讼讼的利害关系系人问题，一一直没有明确确的司法解释释加以规范。最最高法院曾在在关于全国国部分法院知知识产权审判判工作座谈会会纪要(11998年77月2

5、0日)中指出，利利害关系人包包括独占、排排他许可合同同中的被许可可人，依照法法律规定已经经继承或正在在发生继承的的知识产权财财产权利的继继承人等。另另外，最高法法院(94)经他字第112号批复也也对知识产权权侵权诉讼原原告主体资格格问题作出规规定。该批复复规定，对侵侵犯注册商标标权的行为，商商标独占许可可使用合同的的被许可人可可以和商标注注册人作为共共同原告向人人民法院起诉诉，也可以单单独起诉。该该司法解释的的制订，是基基于商标法没没有明确规定定哪些是商标标侵权诉讼的的利害关系人人，除商标注注册人以外的的其他与本案案有利害关系系的人能否起起诉的问题。关关于哪些人可可以成为知识识产权侵权诉诉讼的

6、利害关关系人问题，是是人民法院审审查当事人的的起诉是否符符合民事诉讼讼法第一百零零八条规定的起诉条条件的内容，属属于人民法院院依法确认的的范畴。依据上述文文件和相关司司法解释，审审判实践中普普遍认为，专专利实施许可可合同中，独独占实施许可可合同的被许许可人享有独独立的诉权，可可以和专利权权人作为共同同原告，也可可以单独起诉诉;排他实施施许可合同的的被许可人，可可以和专利权权人共同起诉诉。关于普通通实施许可合合同的被许可可人在专利侵侵权诉讼中是是否享有诉权权问题，还有有不同意见。由于没有明明确的法律和和司法解释对对此作出细化化规定，审判判实践中各地地法院虽然有有比较一致的的认识，但是是缺乏法律依

7、依据，执行起起来仍有一定定困难。三、如何判判断正在实施施和即将实施施的行为是侵侵犯专利权的的行为?判断被申请请人实施的行行为是否属于于侵犯专利权权的行为，即即申请人在实实体审理上胜胜诉的可能性性，是法院考考虑是否作出出责令停止侵侵权裁定最重重要的条件之之一。美国各巡回回法院和联邦邦巡回上诉法法院在专利侵侵权诉讼中决决定是否给予予临时禁令时时，均围绕以以下几个方面面考虑：(11)专利权人人能否在审判判的实质问题题上胜诉;(2)如果不不发出禁令，专专利权人是否否会遭受不可可挽回的损害害;(3)给给予或者否定定禁令的天平平是否向有利利于专利权人人方向倾斜;(4)临时时禁令对公众众利益的影响响。其中(

8、11)、(2)、(4)是是各个法院都都要考虑的因因素，又以第第(1)项最最为重要。上上述各个方面面的因素中的的任何一个因因素都不能单单独起支配作作用，而要综综合上述各个个方面考虑。实际上，美美国法院在考考虑是否准予予临时禁令时时，围绕上述述四个方面的的内容，所考考虑和衡量的的事实要比上上述文字内容容所表述的丰丰富得多。幸幸而美国是以以判例法为其其法律传统的的国家，虽然然专利法是以以成文法的形形式出现，但但是，法律原原则在具体案案件上的应用用，还是要遵遵从先例。因因此，判例，特特别是联邦巡巡回上诉法院院的专利案件件的判例，就就成为解释法法律和阐述法法律原则的重重要渊源。以判断专利利权人是否能能够

9、胜诉为例例，这也是法法院裁决是否否给予临时禁禁令最关键的的条件。在美美国专利判例例中，有关涉涉案专利涉及及一种差分器器，被控侵权权的装置与该该专利发明的的弹簧组不同同，专利权人人提出了临时时禁令的动议议，法院在判判定是否给予予该禁令时对对专利权人能能否胜诉的考考虑在于被控控侵权的弹簧簧组与专利发发明中的弹簧簧组是否起相相同的功能、采采用实质相同同的方法、达达到相同的效效果，即是否否构成等同。可可见，如果被被控侵权的产产品与专利权权人的权利要要求不相同，则则要考虑等同同原则，从而而决定专利权权人是否能够够在实质上起起诉。这样的的过程并不亚亚于对案件的的全面审理。关于欧洲，特特别是大陆法法国家在适

10、用用临时禁令方方面，与美国国法院要求的的标准有所不不同，法律规规定的临时禁禁令条件相对对宽松，但是是，在法院的的具体执行中中，仍然设定定非常严格的的条件，专利利权人在申请请临时禁令时时也特别慎重重。法院在颁颁布禁令时要要求对专利的的有效性及侵侵权行为毫无无异议，要求求对专利权人人胜诉的可能能性作出判断断。在一个判判断是否构成成等同替换的的案件中，法法院在咨询了了技术专家后后，认为在侵侵权判断中构构成等同，才才作出停止侵侵权的临时禁禁令。瑞典法院审审理的专利侵侵权案件900%以上都会会颁布临时禁禁令，但是，法法院会基于专专利权人提出出申请，而不不会主动作出出，而且要考考虑侵权构成成的可能性，以以

11、及其他一系系列严格的条条件。如果字字面相同的专专利侵权案件件，法官会非非常迅速地作作出临时禁令令。还应当特别别强调的是，上上述举例的各各国专利法所所保护的专利利，均不包括括实用新型专专利，有的国国家专利仅指指发明专利，有有的国家外观观设计专利也也经过了实质质审查，而且且，有的国家家法院还在侵侵权诉讼中审审理专利有效效性的争议，因因此，专利权权的稳定性比比较高。与这这些国家的专专利制度不同同，我国专利利法中将实用用新型和外观观设计均作为为专利进行保保护，且法律律规定，对这这两种类型的的专利不进行行实质审查。据据了解，我国国实用新型和和外观设计被被宣告无效的的占提起无效效宣告程序的的50%以上上，

12、加上部分分无效的占提提起无效程序序总量的700%至80%。这两种类类型的专利，从从专利权利状状态角度看是是非常不稳定定的。根据最高法法院关于审审理专利纠纷纷案件的若干干问题的解答答(法发1199233号)规定，人人民法院在受受理实用新型型和外观设计计专利侵权时时，如果被控控侵权人在答答辩期间向专专利复审委员员会提出无效效请求，人民民法院则中止止专利侵权诉诉讼，待有关关行政部门对对专利是否有有效作出判断断后，再继续续专利侵权诉诉讼的审理。这这一规定的目目的，是克服服实用新型和和外观设计权权利状态的不不稳定性，防防止专利权人人以不具备专专利性的权利利指控他人侵侵犯其专利权权，从而从整整体上保持专专

13、利权人与社社会公众利益益的平衡，维维护专利侵权权判决的公正正性。新修订的专专利法第六十十一条没有区区别不同类型型的专利权在在适用时的具具体条件。根根据我国专利利制度的特点点和现状，如如果不对实用用新型和外观观设计专利权权人行使这项项权利加以一一定限制，权权利人根据实实用新型或者者外观设计专专利，申请人人民法院作出出有关停止侵侵犯专利权的的措施，特别别是起诉前对对方当事人没没有作任何抗抗辩的情况下下，要求作出出停止侵权的的裁定，很可可能会对公众众利益造成损损害。因此，法法院在是否给给予专利权人人这项措施时时，总的指导导思想，应当当是从严把握握，谨慎为之之。另外，根据据专利法第六六十一条第一一款的

14、规定，对对即将实施侵侵犯专利权的的行为，也可可以在起诉前前申请人民法法院作出停止止侵犯其专利利权的裁定。如如何在当事人人起诉时确定定即将实施施的侵权行为为也是很困困难的，需要要司法解释对对此作出相应应的规定。四、如何确确定申请人提提供担保的具具体金额?TRIPSS协议明确要要求申请人在在提出申请时时应当提供担担保，德国和和瑞典等国法法院也要求当当事人申请临临时禁令要提提供担保，美美国法院则要要考虑公众利利益是否会因因禁令而受到到损害。人民法院根根据专利权人人或者利害关关系人申请，采采取责令停止止有关侵犯专专利权行为的的措施，对专专利权人来说说是初步的救救济，其法律律后果不亚于于经济赔偿;对被申

15、请人人一方，则要要求停止其使使用、制造、销销售、进口等等行为，对其其民事权利也也将产生重大大影响，因此此，人民法院院必须谨慎为为之，其中规规定申请人提提供担保是非非常必要的。TRIPSS协议要求申申请人提供的的担保应当足足以保护被申申请人利益和和防止申请人人滥用权利。其其他国家法院院在适用临时时禁令措施时时，也要求申申请人提供担担保。我国民民事诉讼法第第九十三条至至九十六条规规定的都是财财产保全措施施，没有针对对人民法院在在诉前要求被被申请人承担担实体义务裁裁定应当提供供担保的规定定。与财产保保全不同，法法院裁定的内内容是要求被被申请人停止止有关行为，很很难直接引用用民事诉讼法法第九十三条条至

16、九十六条条关于财产保保全担保数额额的规定。最高法院关关于适用民事事诉讼法若干干问题的意见见第九十八条条规定：提供供担保的数额额应相当于请请求保全的数数额。第一百百零六条规定定：民事诉讼讼法规定的先先予执行，人人民法院应当当在受理案件件后终审判决决前采取，先先予执行应当当限于当事人人诉讼请求的的范围，并以以当事人的生生活、生产经经营的急需为为限。因此，在在考虑担保问问题时，首先先要求申请人人明确停止有有关行为的具具体内容，是是制造、使用用、销售，还还是进口行为为;其次，保保证金要能够够足以保护被被申请人和防防止申请人滥滥用权利，一一旦发生申请请人不起诉或或者败诉的情情况，应当支支付给被申请请人作

17、为经济济补偿，人民民法院作出停停止有关行为为的裁定，要要以担保数额额确定的范围围为限。如果果发现被申请请人可能因所所采取的措施施造成更大损损失，人民法法院还可以责责令申请人追追加担保;再再次，关于人人民法院要求求申请人提供供担保的方式式。我国担保保法第二条第第二款规定了了担保方式为为保证、抵押押、质押、留留置和定金，第第七十五条第第(三)项规规定商标专用用权、专利权权、著作权中中的财产权可可以质押。以以知识产权权权利出质的，能能否适用于临临时措施的担担保，也是需需要司法解释释予以明确的的问题。五、如何平平衡专利权人人或者利害关关系人与社会会公众的利益益?关于专利权权人和社会公公众利益的平平衡问

18、题，是是专利制度最最本质的问题题。专利权人人以公开自己己的发明创造造为代价，取取得在一定时时期和地域范范围内独占实实施该技术的的权利。社会会公众有权在在了解该专利利所划定的保保护范围的基基础上从事正正当的商业竞竞争和新技术术的发明创造造活动。专利利权人保护自自己合法利益益的同时，不不能伤害社会会公众的利益益，也就是说说，不允许专专利权人滥用用权利。法院院作出准予或或者不准予有有关责令停止止侵犯专利权权的行为的裁裁定，都将对对专利权人、利利害关系人和和社会公众产产生重大影响响。在过去的司司法解释中，当当实用新型和和外观设计专专利侵权案件件的被控侵权权方向专利复复审委员会提提出无效请求求时，由于人人民法院不审审理专利的有有效性，同时时考虑这两种种类型专利权权较发明专利利被认定无效效的可能性大大，因此规定定应当中止专专利侵权诉讼讼。这一规定定也是在考虑虑专利权和社社会公众利益益平衡的基础础上而制订的的，防止一些些人利用我国国专利制度对对实用新型和和外观设计不不进行实质审审查的规定，违违背诚实信用用原则，以不不具有专利性性的所谓权利利，打击竞争争对手的正常常经营，从事事不正当竞争争。如何考虑社社会公众利益益，与专利权权利状态的稳稳定性、提供供担保、担保保金额的确