第二十一条 黑白合同的认定

1、第二十一条 黑白合同的认定司法解释原文当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。条文主旨 本条是是关于发包人人与承包人之之间就同一建建设工程签订订两份不同版版本的合同，其其中有一份是是中标合同、另另一份是内容容与中标合同同不一致的合合同，应以哪哪一份合同作作为结算工程程价款依据的的规定。本条所涉及的内内容也就是社社会上人们通通常所说的“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”的效力力及其处理问问题。这类合合同之所以被被称为“黑白白合同”或者者“阴阳合同同”，是因为为被称为“黑黑合同”、“阴阴合同”见不不得阳光，不不

2、能公开，不不能拿到桌面面上。如何处处理这些建设设工程施工合合同纠纷，是是经济生活和和审判实践中中长期困扰并并且迫切需要要解决的问题题。正确理解解本条司法解解释的含义，需需要从以下三三个方面着重重把握规定的的内容：（1）被称为“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”的两个个不同版本的的合同，在签签订时间上可可以存在三种种状态，即与与中标合同内内容不一致的的合同在中标标合同之前签签订；与中标标合同内容不不一致的合同同在中标合同同之后签订；与中标合同同内容不一致致的合同与中中标合同在同同一天签订且且难以确定先先后顺序的。（2）两份合同同不一致的地地方必须是在在工程价款、工工程质量或者者工程期限等等三个合同

3、实实质性内容方方面有所违背背，而不是一一般的合同内内容变更或者者其他条款的的修改。需要要注意的是，在在中标合同签签订后，任何何一方当事人人都有权依法法通过协商变变更合同部分分条款。如何何具体量化和和区分“黑白白合同”或者者“阴阳合同同”与依法变变更合同的界界线，在一定定程度上存在在着法官自由由裁量的问题题。需要法官官正确掌握裁裁量的标准。（3）依法进行行招标的项目目，招标人在在一定的期限限内向有关行行政监督部门门提交招标投投标情况的书书面报告，是是法律规定的的对招标投标标进行的备案案制度，这是是体现国家对对强制招标项项目这些民事事活动的干预预和监督。设设立这种备案案制度，并不不是说中标结结果和

4、中标合合同必须经行行政部门审查查批准后才能能生效，而是是确定以经过过备案的中标标合同作为承承包人与发包包人双方结算算工程款的依依据。理解与适用 一、起草背背景长期以来，在我我国建筑施工工市场，按照照法律规定实实行强制招标标投标的项目目领域，在承承包人与发包包人之间存在在签订两份合合同的情况时时常发生。其其中，一份是是招标人与中中标人根据中中标文件签订订的合同，即即中标合同，另另一份则是内内容与中标合合同内容不一一致的合同，社社会上形象地地称之为“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”。同时时，在实践中中，有的合同同与中标合同同内容相差不不大，只是在在工程的某些些方面与中标标合同的内容容不一致，没没有

5、对合同进进行实质性的的修改；有的的则是通过签签订新的合同同对中标合同同从工程价款款、工程质量量和工程期限限等方面进行行了重大的实实质性修改。当当事人因履行行合同发生纠纠纷沂至人民民法院时，常常常遇到双方方当事人各持持一份对自己己有利的建设设工程施工合合同，对人民民法院正确认认定合同的真真实性和合法法性造成不小小的困难，经经常在不同程程度上导致对对案件的拖延延审理。如何何根据法律相相关规定，结结合当事人的的真实意思表表示，确定一一份合同作为为当事人之间间结算工程价价款的依据，一一直是民事审审判实践中需需要解决的现现实而紧迫的的问题。多年年的民事审判判实践中，特特别是近几年年来，不少法法院通过多种

6、种渠道不断向向最高人民法法院请示和反反映，希望最最高人民法院院根据合同同法和建建筑法等法法律和行政法法规的规定，结结合民事审判判实践，提出出明确的司法法解释意见，以以指导审判实实践。本条的的规定，就是是为了适应审审判实践中的的现实问题解解决的需要，根根据有关法律律规定的精神神而作出的具具体解释。二、社会各界所所提的修改意意见及采纳与与否的情况自2002年33月起，最高高人民法院民民一庭就启动动本司法解释释的起草工作作，先后在北北京、广东、安安徽、贵州等等地召开各类类座谈会十多多次，反复听听取了各级法法院和人大法法工委、建设设部、施工单单位、房地产产开发企业、执执业律师、专专家学者和鉴鉴定中介机

7、构构等各方面意意见。本条规规定的内容始始终是重点研研究的问题之之一。在人人民法院报和和中国法院院网上征询询社会意见过过程中，本条条内容属于被被提及以及提提出修改意见见最多的条款款之一。对这这一问题如何何解决，受到到社会各界的的关注，特别别是受到建筑筑施工企业的的高度关注。在在本司法解释释起草过程中中，建筑施工工企业以各种种形式不断地地提出修改意意见和建议。在通过中国法法院网和人人民法院报向向社会各界征征求意见时，该该条列为第六六条，具体内内容为：“发发包人以排挤挤其他投标人人为目的，利利用其在签约约中所处的优优势地位，就就同一建设工工程除与承包包人公开签订订的建设工程程施工合同外外，又强迫承承

8、包人签订另另一份工程价价款、工期等等方面与中标标签订的合同同不一致且有有利于发包人人的建设工程程施工合同，人人民法院应认认定招标投标标时签订的合合同有效。”该该条在最后定定稿的文本中中排在第二十十一条，具体体内容也作了了较大的改动动。在征求意见过程程中，本条的的内容属于备备受关注且争争议较大的问问题之一。1。专家学者提提的修改意见见。在讨论该该条文时，大大部分专家学学者强调的更更多的是，既既要甄别“黑黑白合同”和和“阴阳合同同”，也要注注意保护建设设工程施工合合同双方当事事人修改、变变更合同的权权利。关键是是要把握好确确认正常的合合同变更行为为与规避中标标行为的界线线。多数学者者认为，应当当坚

9、持把在合合同实质性内内容的重大改改变作为区分分两类不同性性质合同的界界线。2、网民提的修修改意见。（11）有的网民民提出，应该该强调有利于于承包人的情情形。在某一一承包人与发发包人串通的的情形下，存存在两份合同同，而承包人人显然也存在在主观恶意，如如果认定中标标时订立的合合同为有效，则则实体处理显显然对承包人人有利，在承承发包之间，双双方均有过错错的情形下，不不利后果均由由发包人承担担。（2）有有的网民提出出，征求意见见稿中关于发发包人利用招招标时的地位位就同一建筑筑工程公开招招标签订一份份合同，而后后又私下签订订一份施工合合同问题“应应认定招标时时签订的合同同有效”。但但是，对于承承包人在把

10、该该工程揽到手手，开工并实实际占有该工工程后以停工工或拖延工期期等方式，强强迫发包人再再签订另一份份在工程价款款、延迟付款款罚款、将工工程折价或优优先受偿等方方面与中标签签订的合同不不一致且有利利于承包人的的建设工程施施工合同，人人民法院也应应认定招标投投标时签订的的合同有效。对对既签订有建建设部、国家家工商行政管管理局制定的的建设工程施施工合同（示示范文本），又又签订有非示示范文本合同同的，应认定定正规的示范范合同文本有有效。（3）有的网民提出，根据招标投标法规定，有六种情况导致中标结果无效，根据无效的结果签订的合同效力如何?又如：中标后双方没有按照招标文件、投标文件签订合同，而是签订了背离

11、招标文件、投标文件的合同，背离的合同条款效力又如何？（4）有的网民提出建议，将相关内容修改为：“发包人与承包人就同一建设工程公开签订了建设工程施工合同外，又签订了另一份工程价款、工期等方面与中标签订的合同不一致且有利于发包人的建设工程合同，人民法院应认定招标投标时签订的合同有效。”否则，按原规定，则当事人无法举证证明。（5）有的网民提出，本条为强调发包人利用优势地位与承包人签订另一份有利于自己的建设工程施工合同，设定了“发包人以排挤其他投标人为目的”且“强迫承包人签订”这样一个前提，这样的规定承包人的举证责任加大，致使承包人在主张与发包人另行签订合同无效的同时，必须搜集充分的证据以证实发包人的

12、确出于“排挤其他投标人为目的”且有“强迫”行为。而在实践中，承包人很难有证据证实发包人的这一主观想法，司法实践中也很难认定承包人是否确为受“强迫”签订另一份合同。这样，即使制定这一条款的初衷是为保护承包人的弱势地位，也会因为缺乏实践操作的可能而流于形式，达不到保护承包人的目的。根据招标投标法的规定，这种发包人与承包人签订一份与中标时公开签订的建设工程施工合同主要内容不一致的合同（俗称“阴阳合同”），无论是否有违承包人的意愿，其结果都是侵害了其他投标人的合法权益，不应得到法律的保护，更不得以承包人是否处于弱势地位来决定合同的效力。根据招标投标法第四十五条、第四十六条、第五十九条的规定，招标人根据

13、投标人的投标文件综合评比后确定中标人，并应同时将中标结果告知所有未中标的投标人。招标人和中标人应按招标文件和中标人的投标文件订立书面合同，不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。制定这些条款的目的是强调并监督招标人和中标人必须遵循公平、公正、公开的原则，严禁任何侵犯其他未中标投标人利益的行为，从而保证招投标各方的合法权益。因此，从招标投标法制定的原则和调整的法律关系看，无论承包人是否受发包人的强迫，签订与中标时公开签订的建设工程施工合同主要内容不一致的合同，都是对其他未中标的投标人合法权益的侵犯，也是有悖于招标投标法主旨的。因经济生活实践中出现“阴阳合同”的原因，有可能是发包人利用优势地位强

14、迫承包人签订的，也可能是发包人和承包人双方相互恶意串通自愿达成的，故建议将本条内容修改为：“发包人利用其在招标过程中的优势地位，就同一建设工程除与承包人公开签订的建设施工合同外，又与承包人签订另一份工程价款、工期等方面与中标时签订的合同不一致且有利于发包人的建设工程施工合同，人民法院应当认定中标时签订的合同有效。”“发包人与承包人相互串通，签订的与中标时公开签订合同的工程价款、工期等主要内容不一致的建设工程施工合同，即损害了其他未中标的投标人的合法权益，人民法院应当认定中标时签订的合同有效。”（6）有的网民建议修改为：发包人与承包人根据招投标结果签订建设工程施工合同后，无正当理由又签订与招投标

15、合同的工程价款、工期等内容不一致的合同，承包人要求认定无效的，人民法院应予支持。人民法院作出该合同无效的认定后，发包人与承包人权利义务适用招投标时签订的合同。作这样修改的理由是：一是征求意见稿实际上确定了四个适用条件，实践中无法就目的、利用优势地位、强迫等事项进行举证；二是司法实践中，虽然符合上述条件，承包人往往只是按照阴阳合同的“阴合同”起诉拖欠工程款，不一定诉请认定合同无效，双方可能对合同效力并不持异议，按照不告不理原则，人民法院不必主动认定招投标合同的有效性。（7）有的网民建议修改为：“以排挤其他投标人为目的，承发包双方就同一建设工程除中标后公开签订的建设工程施工合同外，又签订另一份在工

16、程价款的数额、支付期限、工期或质量等级等方面与中标签订的合同不一致，且有利于发包人的建设工程施工合同，或者承包人向发包人作出类似的书面承诺，人民法院应当认定该另一份合同或承包人的承诺无效。”主要理由：一是为排挤其他投标人而签订所谓“阴阳合同”往往是承包人和发包人双方在招投标阶段互相串通的结果，并不一定存在发包人对承包人的强迫，况且征求意见稿中限定的“强迫”在实践中很难举证证明。二是为达到排挤其他投标人的目的，有时，承包人和发包人双方并不签订“阴合同”，而是通过承包人向发包人作出类似的书面承诺的形式出现，比较隐蔽。直接规定承发包双方在招标投标时公开签订的合同有效似有不妥。因为公开签订的合同是否有

17、效，不能仅因其系在招标投标时公开签订的而简单认定，还要审查其签订的程序和内容是否不违反法律和行政性法规的全部强制性规定。而“阴阳合同”或者承包人向发包人作出的类似书面承诺因违反招标投标法第三十二条第一款、第二款的强制性规定而当然无效。发包人以排挤其他投标人为目的，利用其在签约中所处的优势地位，就同一建设工程除与承包人公开签订的建设工程施工合同外又强迫承包入签订另一份工程价款、工期等方面与中标签订的合同不一致且有利于发包人的建设工程施工合同（建议增加：“应当认定该合同为无效合同”）。人民法院应认定招标投标时签订的合同有效。（8）有的网民建议该条内容修改为：发包人就同一建设工程与承包人按中标条件签

18、订建设工程施工合同后，又与承包人另行签订工程范围、工程价款、工期等方面与中标条件不一致且有利于发包人的建设工程施工合同，若承包人按中标条件提出主张，人民法院应支持承包人的主张。建议作如此修改的理由是：“排挤”、“利用优势”、“强迫”等在实践中均难以认定。（9）有的网民建议修改为：以排挤其他投标人为目的，发包人与承包人签订和招标投标文件中标的、质量、价款、工期等实质性内容相背离的施工合同的，未中标的投标人可以在该施工合同签订后6个月内向人民法院申请撤销该施工合同，或同时申请将该工程施工合同授予最能适合评标条件的投标人。发包人利用自己在签订合同中的优势地位，胁迫承包人签订和招标投标文件中标的、质量

19、、价款、工期等实质性内容相背离的施工合同的，承包人应当在合同签订后一年内申请人民法院撤销该合同，或同时申请人民法院按照招标投标文件规定重新确定合同双方的权利义务。本条以“排挤”为前提，限制范围过窄。本条中的“强迫”不容易确定，实践中承包人为获得承包资格，往往是“自愿”变更合同。（10）有的网民提出，第六条关于阴阳合同的规定与招标投标法第五十九条在逻辑上有矛盾，该条规定的法律责任是明确的。3、分析研究后后确定的条文文。最高人民民法院民一庭庭在研究归纳纳社会各界提提出的修改意意见后，形成成了目前的条条文。该条文文简明扼要，强强调当有两个个不同版本的的合同时，以以经过备案的的中标合同作作为结算工程程

20、款的依据，删删去了原来向向社会各界征征求意见时所所提的以排挤挤为目的，利利用优势地位位，强迫签订订有利于一方方的建设工程程施工合同等等条件。考虑虑到不少网民民提出，发包包人与承包人人根据招投标标结果签订建建设工程施工工合同后，无无正当理由又又签订与招投投标合同的工工程价款、工工期等内容不不一致的合同同，承包人要要求认定无效效的，人民法法院应予支持持。人民法院院作出该合同同无效的认定定后，发包人人与承包人权权利义务适用用招投标时签签订的合同。因为司法实践中，承包人往往只是按照阴阳合同的“阴合同”或者“黑合同”起诉拖欠工程款，不一定诉请认定合同无效，双方可能对合同效力并不持异议。按照不告不理原则，

21、人民法院不必主动认定招投标合同的效力，对涉及的合同效力问题均不涉及，可只确定哪一份合同作为双方结算工程价款的依据。应该说，这一条是吸收采纳社会各界意见比较多的条款，是集体智慧的结晶。三、需要注意的的几个问题1、“阴阳合同同”或者“黑黑白合同”的的表现形式。实践中的“阴阳合同”或者“黑白合同”表现形式各异，当事人为了规避法律规定和行政监管，经常在合同的变更和文本上下功夫，打擦边球。有的招投标中标前后分别签订一份合同，表面上符合招标投标规定的一份合同报给主管部门备案，而私下签订的一份合同却是双方真正履行的合同。还有的在投标前、中标时、中标后签订三份合同，目的仍是为了规避法律规定和行政监管。“阴阳合

22、同”或者“黑白合同”往往容易造成与变更合同的界线相混淆，给司法实践造成复杂的情况，导致人民法院对案件难以及时审结。2、招标投标活活动应当遵循循的原则。按按照合同法法、建筑筑法、招招标投标法等等有关法律规规定，招标投投标活动应当当遵循公开、公公正、公平的的原则。招标标投标程序包包括招标程序序和投标程序序。招标程序序大致为：一一是进行招标标前的准备阶阶段，包括建建立招标机构构和制定招标标规则；二是是发布招标公公告阶段；三三是资格审查查阶段；四是是发售招标文文件阶段；五五是开标、评评标、定标阶阶段。投标程程序大致为：投标前的准准备阶段，包包括收集投标标信息和资料料，了解招标标法律和法规规，组成招标标

23、小组等；二二是投标的询询价阶段；三三是投标定价价阶段，包括括核算投标各各项成本和确确定报价；四四是进行投标标书的制作阶阶段，包括投投标书的编制制和投送标书书；五是竞标标阶段。所谓谓公开原则，是是指进行招标标投标活动的的有关信息要要公开，招标标方应当在新新闻媒体上刊刊发广告或者者其他适当方方式，发布建建设工程招标标的信息，并并在公开提供供的招标文件件中，载明招招标工程的主主要技术要求求以及对招标标人资格要求求内容，使所所有符合条件件的建筑企业业都有机会参参与投标竞争争。招标投标标活动的程序序要公开，包包括领取招标标文件的时间间、地点，投投标的截止日日期，开标的的时间、地点点以及评标定定标的标准、

24、方方法等，都予予以公开，不不允许“暗箱箱操作”。遵遵循公平原则则，要求招标标投标双方严严格按照公开开、公正的原原则办事，以以正当的手段段开展招标投投标活动。坚坚持公正原则则，就是要求求严格按照既既定的评定标标准评标和定定标。在严格格遵循上述原原则确定的中中标合同，无无论是对招标标人还是投标标人，也无论论是对其他参参与竞标活动动的主体，都都是一个公平平的结果。因因此，必须以以中标合同作作为确定享有有权利和履行行义务的基础础和依据。3、关于以中标标合同作为结结算依据的基基本法律规定定。实行招标标投标，可以以有效地提高高经济效益，保保证项目质量量，保护国家家利益、社会会公共利益和和招标投标活活动当事

25、人的的合法权益。招招标的最大特特点是，让众众多的投标人人参与竞争，通通过优择劣汰汰的筛选，以以最低或者较较低的价格获获得最优的货货物、工程或或者服务。在在西方国家，在在政府及公共共采购领域普普遍推行招标标投标制度。在在我国，对于于不按招标文文件和投标文文件签订合同同应当承担什什么样的法律律后果的问题题，招标投投标法的相相关条款中有有明确的规定定。招标投投标法第四四十六条规定定：“招标人人和中标人应应当自中标通通知书发出之之日起三十日日内，按照招招标文件和中中标人的投标标文件订立书书面合同。招招标人和中标标人不得再行行订立背离合合同实质性内内容的其他协协议。”该法法第五十九条条规定：“招招标人与

26、中标标人不按照招招标文件和招招标人的投标标文件订立合合同的，或者者招标人、中中标人订立背背离合同实质质性内容的协协议的，责令令改正；可以以处招标项目目金额千分之之五以上千分分之十以下的的罚款。”这些规定，涉及及当事人不按按照招标文件件和投标文件件签订合同以以及订立背离离合同实质性性内容的协议议，而应承担担什么样的法法律责任问题题，招标人与与中标人通过过更为隐蔽的的方式，签订订另外一份合合同来规避招招标的目的，双双方在形式上上按照招标文文件和中标人人的投标文件件签订一份合合同，但却在在中标合同之之外签订背离离合同实质性性内容的协议议。从行业标标准方面看，所所谓合同的实实质性内容是是指投标人的的报

27、价、招标标方式、技术术规格等合同同主要条款。按按照合同法法第十二条条规定，合同同的内容由当当事人约定，一一般包括以下下条款：（一一）当事人的的名称或者姓姓名和住所；（二）标的的；（三）数数量；（四）质质量；（五）价价款或者报酬酬；（六）履履行期限、地地点和方式；（七）违约约责任；（八八）解决争议议的方法。该该条还规定，当当事人可以参参照各类合同同的示范文本本订立合同。关关于合同内容容的法律规定定，19855年制定的经经济合同法第第十二条规定定：经济合同同应具备以下下主要条款：一、标的（指指货物、劳务务、工程项目目等）；二、数数量和质量；三、价款或或者酬金；四四、履行的期期限、地点和和方式；五、

28、违违约责任。该该条还规定，根根据法律规定定的或校经济济合同性质必必须具备的条条款，以及当当事人一方要要求必须规定定的条款，也也是经济合同同的主要条款款。可见，合合同法规定定的合同内容容比较详细。但但前后两部有有关合同的法法律中都没有有规定实质性性条款。实质质性条款的概概念首次出现现在招标投投标法中。按按照学界通说说，所谓合同同实质性内容容，是指影响响或者决定当当事人基本权权利义务的条条款，一般指指合同约定的的工程价款、工工程质量和工工程期限。如如果当事人签签订的与招标标合同不一致致的合同在实实质性内容方方面相背离的的话，招标标投标法一一方面有“不不得”的强制制性规定，同同时设立了责责令改正制度

29、度。对于招标标人和中标人人订立背离合合同实质性内内容的协议的的，有关行政政监督部门应应当责令双方方在一定期限限内子以改正正，要求他们们严格按照招招标文件和中中标人的投标标文件订立合合同。在已经经签订中标合合同之外再行行订立背离合合同实质性内内容的协议的的，所签协议议予以废止，当当事人应当严严格按照招标标文件和中标标人的投标文文件签订的合合同行使权利利和履行义务务。这些规定定，也是司法法解释本条款款确定以备案案的中标合同同作为结算工工程价款依据据的基本法律律依据。4、关于签订在在实质性内容容方面不一致致的两份合同同的三个时间间点问题。从从实践中看，出出现两份内容容不同足以构构成认定为“黑黑白合同

30、”或或者“阴阳合合同”条件的的合同，在签签订的时间上上呈现出多种种情况。有一一种观点认为为，被称为“黑黑合同”或者者“阴合同”的的签订时间只只能是出现在在被称为“白白合同”或者者“阳合同”之之后，在此之之前签订的与与中标合同内内容有实质性性改变的合同同，或者与中中标合同同时时签订的内容容有实质性改改变的合同，都都不能将在同同一工程上并并存的两份合合同称之为“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”。实际际上，从招招标投标法的的有关规定看看，对于两份份合同性质的的认定，没有有将合同签订订时间作为一一个标准，只只要针对同一一工程的两份份合同在实质质性内容方面面不一致，其其中有一份是是中标合同或或者根据中标

31、标文件签订的的合同，就可可以认定为“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”的情形形。至于当事事人之间是在在中标之前还还是在中标之之后签订的目目的在于规避避中标合同的的，都不影响响对合同性质质的认定。5、关于如何确确定“实质性性内容不一致致”的问题。根据我国有关合同的法律规定，合同条款涉及的内容很多，而且不同行业领域的合同文本格式以及内容条款也不尽一致。到底哪些内容属于实质性内容，目前在我国法律上没有明确界定，在学界解释方面虽提法上不尽一致，但形成了主流观点，几近通说。当然，合同的实质性内容条款也因具体合同种类不同而有所不同。本条解释最终采用“合同实质性内容不一致”的提法，是从招标投标法中的提法借鉴而

32、来，不将合同的全部内容变化作为区分“黑白合同”或者“阴阳合同”的界线。之所以将合同性内容列为影响合同性质的范围，是因为工程价款、工程质量和工程期限等三个方面内容对当事人之间的利益影响甚大。当事人经过协商在上述三个方面以外对合同内容进行修改、变更的行为，都不会涉及利益的重大调整，不对合同的性质产生影响。也就是说，不会涉及“黑白合同”或者“阴阳合同”问题的认定与处理。工程价款、工程质量和工程期限三个方面，涉及固定招标入和中标人的基本权利义务。所谓价款，是有偿合同的主要条款，是取得标的物应当支付的代价。而工程价款，则是指发包人按照合同约定应当支付给承办人为其施工建设的代价。所谓工程质量，是指建设工程

33、施工合同约定的工程具体条件，也是这一工程区别其他同类工程的具体特征。所谓工程期限，是指建设工程施工合同中约定的工程完工并交付验收的时间。6、关于如何把把握认定“黑黑白合同”或或者“阴阳合合同”的签订订与合同变更更情况的界线线问题。从合合同法理论论上讲，合同同的变更，是是法律赋予合合同双方当事事人的一项基基本权利，是是指对合同相相关内容进行行修改的行为为。我国合合同法中也也对合同的变变更作了明确确规定。合同同变更权的行行使存在于所所有的合同履履行过程中，中中标合同的履履行当然也不不例外。因此此，如何正确确区分合同的的变更与规避避中标合同的的界线，准确确区分“黑白白合同”或者者“阴阳合同同”，在建

34、设设工程施工合合同方面就显显得尤为重要要。合同变更更，有广义和和狭义两种情情况。广义的的合同变更，是是指合同的内内容和主体都都发生变化，主主体的变更是是指新的合同同主体替代原原合同关系的的主体，因债债权和债务变变更的不同而而分别属于债债权转移或者者债务转移的的情形，归人人合同的转让让更为贴切。狭狭义的合同变变更属于内容容的变更，是是指在合同成成立以后，尚尚未履行或者者尚未完全履履行以前，双双方当事人就就合同的内容容进行修改或或者补充的行行为。合同变变更会导致原原合同关系相相对消灭，在在保留原合同同的实质内容容的基础上产产生一个新的的合同关系，但但仅仅是在变变更的范围内内使原债权债债务关系消灭灭

35、，变更范围围之外的债权权债务关系仍仍然继续存在在。正常的合合同变更受到到法律保护。对对于一些以变变更合同之名名行签订“阴阴阳合同”或或者“黑白合合同”之实的的行为，要准准确区分。在在上述实质性性内容之外修修改、变更中中标合同的，不不属于签订“阴阴阳合同”或或者“黑白合合同”，但并并不是说所有有就上述实质质性内容进行行修改、变更更的与中标合合同内容不一一致的合同都都属于签订“阴阴阳合同”或或者“黑白合合同”情形，而而是要根据具具体合同的实实际情况予以以判定。比如如只是在工程程价款稍有调调整、工程期期限略有变化化、工程质量量有点不同的的，就不宜一一概认定为属属于签订“阴阴阳合同”或或者“黑白合合同

36、”的情况况，必须是会会导致双方当当事人利益失失衡的情况。根根据招标投投标法)的有有关规定，招招标人和中标标人不得再行行订立背离合合同实质性内内容的其他协协议。可见，如如何确定背离离中标合同实实质性内容，是是一个重要标标准。将这个个标准予以量量化，虽然是是一件比较困困难的事情，但但原则是明确确的，即以中中标合同作为为结算工程价价款的依据。在在这一大原则则下，如果在在合同实际履履行过程中存存在设计变更更导致工程量量增加等影响响中标合同的的实际履行情情况时，承包包人与发包人人经协商对中中标合同的内内容进行了修修改，属于正正常的合同变变更情形，也也可以按照当当事人实际履履行的合同作作为结算工程程价款的依据据。另外，在在