论合同中的格式条款

1、PAGE PAGE 30目 录格式条款的概念及特点（3）1、格式条款的的概念（3）2、格式条款的的特点（4）3、格式条款与与合同示范文本本的区别（9）二、格式条款的的成立（11）1、格式条款合合同的公平拟拟定（12）2、格式条款的的提请注意和和说明（12）三、格式条款的的效力（116）1、关于格式条条款绝对无效效的问题（117）2、关于格式条条款中免责条条款效力的问问题（19）3、如何理解不不得排除对方方的主要权利利（22）4、关于格式条条款能否变更更和撤销的问问题（22）四、格式条款的的解释（23）1、应当按照通通常理解予以以解释（24）2、对条款制作作人作不利的的解释（25）3、格式条款和

2、和非格式条款款不一致的，应应采用非格式式条款 （226）五、格式条款的的监督（28）1、管理部门的的监督（28）2、公民、法人人和其他组织织的举报（30）论合同中的格式式条款内容摘要：格式条款是指当当事人为了重重复使用而预预先拟定，并并在订立合同同时未与对方方协商的条款款。其具有频频仍性、非议议性、定型性性、速效性等等特点。格式式条款与合同同示范文本最最大的共同点点就是两者均均是事先拟定定的，但有着着本质上的区区别。提供格格式条款的一一方在订约时时，有义务以以明示或者其其他合理、适适当的方式提提醒相对人注注意，且提请请注意应当达达到合理的程程度。我国关关于格式条款款的效力问题题，采用了具具体列

3、举的方方式。凡是符符合无效合同同规定的，都都适用于格式式条款。格式式条款可以变变更和撤销。根据我国合合同法第441条，格式式条款的解释释应采取三项项特殊的解释释原则：1、应当按照通常理解予以解释；2、对条款制作人作不利的解释；3、格式条款和非格式条款不一致的，应采用非格式条款。格式条款的监督工作分为两个方面：一方面是管理部门的监督；另一方面是公民、法人和其他组织的举报。关键词：格式条条款 合同同示范文本 免责条款款 现代社会，格式式条款被越来来越广泛的使使用，为人们们的交易行为为带来了诸多多便捷，有效效地促进了经经贸往来和社社会发展。但但在具体实践践中，却出现现了简单化和和不规范化等等一系列问

4、题题，失去了公公正性，侵犯犯了消费者的的权益。随着着世界经济全全球化和我国国对外贸易的的迅猛发展，格格式条款将在在更多范围内内得到运用，但但由此而带来来的问题也越越来越多，“损人利己”的霸王条款款处处可见，构构成了对社会会公共利益的的侵害。笔者者将从格式条条款的概念及及特点、格式式条款的成立立、格式条款款的效力、格格式条款的解解释及格式条条款的监督这这五个方面对对格式条款进进行研究和探探讨。格式条款的概念念及特点格式条款自199世纪在银行行、保险、运运输业中出现现与应用，到到广泛地用于于工商业、交交通、电信、能能源等公用企企业以及面对对广大消费者者的零售商业业。我国的格格式条款应用用是随着改革

5、革开放的不断断深入而发展展，不仅涉及及到银行、保保险、邮政、电电信、运输、供供用电（水、热热、气）等公公用企业，也也普及到房屋屋买卖、租赁赁、股票、证证券、委托、物物业管理、装装潢、旅游、医医疗、旅店、餐餐饮、仓储、保保管、零售等等与消费者生生活密切相关关的各个领域域。格式条款款的产生和发发展是20世世纪合同法发发展的重要标标志之一，它它的出现不仅仅改变了传统统的订约方式式，而且对合合同自由原则则形成了重大大的挑战。据据此，各国都都纷纷通过修修改或制定单单行的法律对对格式条款加加以规范。我我国消费者者权益保护法法曾对格式式条款作过专专门规定，合合同法对格格式条款问题题更是进行了了详细而明确确的

6、规定。关关于格式条款款的概念，不不同国家、地地区的法律规规定不同，但但大都将其称称为合同，如如“英国采用标标准合同名称称，而法国法法、 美国法法、 日本法法称为附合合合同、 附意意合同， 葡葡萄牙法和澳澳门法使用加加入合同的概概念，我国台台湾地区称其其为定型化契契约。当然，也也有的使用条条款名称，如如德国法使用用的是一般契契约（交易）条条款，国际际商事合同通通则使用的的是标准条款款的概念”。 根据合同法第第39条，所所谓格式条款款是指当事人人为了重复使使用而预先拟拟定，并在订订立合同时未未与对方协商商的条款。合合同法适用格格式条款的概概念，意味着着在一个合同同中可以将所所有的条款分分为两类，即

7、即格式条款与与非格式条款款。即使不存存在书面合同同，那么对于于已经纳入到到合同中的和和将要纳入到到合同中的格格式条款，也也可以适用我我国合同法法第39、440、41条条的规定。可可见合同法适适用格式条款款的概念扩张张了合同法上上述规定的适适用范围，这这对于保护消消费者利益是是极为有利的的。因为区分分格式条款与与一般合同条条款的主要意意义在于加强强对消费者权权益的保护。格式条款具有如如下特点：11频仍性。格式式条款是由当当事人一方为为了重复使用用而预先拟定，在交交易中频繁、反反复地使用。这就是说，格式条款在订约以前即已经预先拟定，而不是在双方当事人反复协商的基础上而制订出来的。拟定格式条款的一方

8、多为固定提供某种商品和服务的公用事业部门、企业和有关的，社会团体等，有些格式条款文件是由有关政府部门为企业制订的，如常见的电报稿上的发报须知、飞机票的说明等。格式条款一般都是为了重复使用而不是为一次性的使用而拟定的，因此从经济上看有助于降低交易费用。因为许多交易活动是不断重复进行的，许多公用事业服务具有既定的要求，所以通过格式条款的方式可以使订约基础明确、费用节省、时间节约，从而大大降低交易成本，适应了现代市场经济高度发展的要求。应当注意的是，格式条款重在订约之前即已由单方拟定出来，而不在“重使用”，重复使用旨在说明“预先拟定”的目的，只是其经济职能，而不是其法律特征。2非议性。是是指使用格式

9、式条款的提供供方不允许对对方在承诺前前提出任何修修改意见。格格式条款文件件在订约以前前就已经预先先拟定出来，而而不是在双方方当事人反复复协商的基础础上制定出来来的。相对人人并不参与协协商过程，只只能对提供者者提供的格式式条款；概括括地予以接受受或不接受,而不能就合合同条款讨价价还价，因此此，他们在合合同关系中处处于附从地位位。正是考虑虑到这一点，许许多学者也把把格式条款称称为“附合合同”。3定型性。是是指格式条款款具有稳定性性和不变性，它它将普遍适用用于一切要与与格式条款提提供者订立合合同的不特定定的相对人，而而不因相对人人的不同有所所区别。一方方面，格式条条款文件，普普遍适用于一一切要与条款

10、款的提供者订订立合同的不不特定的相对对人，相对人人对合同的内内容只能表示示完全的同意意或拒绝，而而不能修改、变变更合同的内内容。因此格格式条款也就就是指在订立立合同时不能能协商的条款款；对于格式式条款，相对对人只能表示示“要么接受，要要么走开” 。另一方方面，格式条条款的定型性性是指在格式式条款的适用用过程中，要要约人和承诺诺人双方的地地位也是固定定的，而不像像一般合同在在订立过程中中，要约方和和承诺方的地地位可以随时时改变。 值得注注意的是，根根据我国合同法第39条的的规定，格式式条款是当事事人为了重复复使用而预先先拟定，并在在订立合同时时未与对方协协商的条款。可可见，格式条条款的主要特特点

11、在于未与与对方协商。我我认为，对合同法第39条的的规定应理解解为格式条款款是指在订立立合同时不能能与对方协商商的条款。因因为未与对方方协商的条款款并不意味着着条款不能与与对方协商，某某些条款有可可能是能够协协商确定的，但但条款的拟定定者并没有与与对方协商，而而相对人也没没有要求就这这些条款进行行协商，但这这并不意味着着这些条款便便属于格式条条款。例如，某某开发商在与与买受人订立立了期房买卖卖合同以后，又又制订了一份份补充协议，发发给各买受人人，要求各买买受人签署该该补充协议，以以后买卖双方方当事人就补补充协议条款款发生争执，一一些买受人认认为其误以为为该补充协议议为格式条款款，因此未与与开发商

12、协商商其中的一些些条款，但要要求将该补充充协议作为格格式条款对待待。我认为，格格式条款只是是指不能协商商的条款。格格式条款的这这一特点使它它与某些双方方共同协商参参与制订的合合同条款不同同，后一种合合同虽然外观观形式上属于于格式条款，但但因其内容是是由双方协商商确定的，因因此，仍然是是一般合同而而不是格式条条款。；4. 速效性。是指订立格格式条款时间间短、效率高高。格式条款款越来越多地地被经营者所所采用，就是是这种交易形形成的高效率率和低成本带带来的。既减减少了谈判、协协商的环节和和时间，又节约了人力力和财力。我国合同法采用用格式条款而而不是格式合合同的概念，无无论在理论上上还是实践中中都具有

13、极为为重要的意义义。因为从实实践来看，尽尽管格式条款款有可能构成成一个完整的的独立的合同同，或形成一一个固定化的的完整的书面面合同，但绝绝大多数格式式条款都是以以一个书面合合同中的某二二条或者数个个格式条款的的形式表现出出来的。也有有许多格式条条款是“印刷于一定定文件(如车车船票、飞机机票、电报稿稿、保险单)之上，也可可能通过“价目表”、“使用须知”、“通知”、“说明”等形式张贴贴于一定的营营业场所，还还可能通过简简单的告示表表现出来(如如货物出门概概不退换的告告示)，”在这些情况况下，格式条条款大多只是是作为整个合合同(如买卖卖合同、运输输合同、保险险合同等)的的组成部分，只只是作为这些些合

14、同的部分分条款存在的的。假如在法法律上将格式式条款称为格格式合同，则则很难说明一一个合同中存存在部分格式式条款的现象象。、合同法法采用格式条条款的概念，意意味着在一个个合同中可以以将所有的条条款分为两类类，即格式条条款与非格式式条款，即使使不存在书面面合同，那么么对于已经纳纳入到合同中中的、将要纳纳入到合同中中的格式条款款，也可以适适用我国合同同法第39、449、41条条的规定。可可见合同法使使用格式条款款的概念扩张张了合同法上上述规定的适适用范围，这这对于保护消消费者利益是是极为有利的的。因为区分分格式条款与与一般合同条条款的主要意意义在于加强强对消费者权权益的保护。在在加强对格式式条款的规

15、范范充分保护消消费者的利益益方面，我国国合同法设立立了三项重要要规则：一是是明确格式条条款提供者采采取合理方式式，提请对方方注意免除或或者限制其责责任的条款；二是禁止格格式条款的提提供者利用格格式条款免除除其责任、加加重对方责任任和排除对方方主要权利；三是在解释释格式条款时时应当做出不不利于提供格格式条款一方方的解释。这这些规定不仅仅对于经济上上处于弱者地地位的消费者者的权利提供供了有力的保保障，而且也也可以有效地地防止和限制制公司与企业业滥用经济优优势损害消费费者的利益。扩扩大合同法对对格式条款的的适用范围，显显然对消费者者的保护是十十分必要的。 值得得注意的是，我我国消费者权权益保护法曾曾

16、对格式条款款做出过专门门规定，消费者权益益保护法第24条规规定：“经营者不得得以格式合同同、通知、声声明、店堂告告示等方式做做出对消费者者不公平、不不合理的规定定，或者减轻轻、免除其损损害消费者合合法权益应当当承担的民事事责任。格式式合同、通知知、声明、店店堂告示等含含有前款所列列内容的，其其内容无效。”应当看到，通知、声明、店堂告示等如符合格式条款的概念，即可认其为格式条款应无疑义。但该条规定将通知、声明、店堂告示等与格式合同并列，不承认其为格式合同条款；这是不妥当的。因为在通知、声明、店堂告示等中大多包括了格式条款，即使其部分内容包括了格式条款，也可以看作是格式条款。 在讨论格式条款的概念

17、时，应当将格式条款与合同示范文本加以区别。在实践中，格式条款常与合同示范文本相混淆。因此，有必要正确区分格式条款和合同示范文本。“所谓合同示范文本，亦称示范合同、合同样本，是由国家工商行政管理总局或国家工商行政管理总局会同行业主管部门根据法律、法规和惯例制定、发布的具有示范作用的空白合同文本。”合同示范文本是根据合同种类分别制定的。格式条款与合同同示范文本最大大的共同点就就是两者均是是事先拟定的的，但有着本本质上的区别别。1、制定的主体体不同。格式条款是合同同一方经营者者或行业主管管部门、协会会等制定；他他代表着单个个主体或部门门或行业的利利益而制定；而合同示范范文本是国家家工商行政管管理部门

18、或由由国家工商行行政管理部门门会同有关行行业主管部门门共同制定。2、合同文本的的内容不同。格式条款的内容容已经将双方方当事人的权权利义务详细细而全面地写写入了合同，不不容订立合同同的相对人改改变；而合同同示范文本是是空白的合同同书，只是按按照法律、法法规和惯例将将某类合同应应具有的条款款范围列明，让让当事人订约约时，根据提提示和引导的的范围订立合合同。我国推推行合同示范范文本制度，是是基于全社会会的合同法律律意识弱和认认知程度低，各各种经济贸易易活动繁杂，当当事人缺乏法法律知识和经经验之时，对对合同内容的的订立考虑不不周，或根本本考虑不到，履履行时纠纷不不断。使用合合同示范文本本对引导和提提示

19、当事人订订立合同，有有效维护自身身的合法权益益起到了积极极作用。3、意思自治的的范围不同。格式条款的订立立是不容当事事人协商的。相相对人最大的的选择权利就就是订立合同同的选择，“要么签约，要要么离开”，这是格式式条款相对人人意思自治的的范围；而合合同示范文本本是空白合同同书，订立合合同时，双方方当事人可按按文本中揭示示的范围进行行协商，形成成合意再填入入合同，相对对人有充分意意思自治权。订订约时的协商商是格式条款款和合同示范范文本的重要要区别和标志志。4、发布的形式式和效力不同同。格式条款合同由由当事人自己己制定，没有有特定的发布布形式，即使使是行业主管管部门制定也也只是在行业业系统内发布布或

20、统一制作作格式条款。当当然，格式条条款提供方为为了订立合同同，也采取张张贴、商业广广告、通知、告告示等公布，那那只是要约的的行为；而合合同示范文本本是由国家机机关的规范性性文件发布的的，在全国范范围内推行使使用，如国家家工商行政管管理总局联合合国家建设部部发布的建建设工程合同同示范文本在在全国范围内内的建筑行业业使用。值得注意的是格格式条款和合合同示范文本本也不是截然然分割的，不不能排除合同同示范文本中中也存在格式式条款的情形形或者经营者者将双方权利利义务事前印印制到合同示示范文本中，这这种情形的合合同示范文本本应列入到格格式条款备案案范畴。二、格式条款的的成立格式条款订入合合同是规范及及解释

21、格式条条款的前提，也也是格式条款款的效力基础础。我国合同同法对于格式式条款订入合合同没有做出出明确规定，而而只是规定免免责条款订入入合同的条件件。这就给人人一种印象，似似乎只有免责责条款才有提提起当事人注注意的义务，而而一般格式条条款一经拟订订就可以直接接纳入合同之之中。也有许许多学者认为为，格式条款款一旦由条款款制作人起草草出来，便自自然应当纳入入合同，成为为合同的条款款。 我国合同法第39条第第1款规定：“采用格式条条款订立合同同的，提供格格式条款的一一方应当遵循循公平原则确确定当事人之之间的权利和和义务，并采采取合理的方方式提请对方方注意免除或或者限制其责责任的条款，按按照对方的要要求，

22、对该条条款予以说明明。”这就是说，提供供格式条款的的一方在订约约时，有义务务以明示或者者其他合理、适适当的方式提提醒相对人注注意，且提请请注意应当达达到合理的程程度。 1、格格式条款合同同的公平拟定定。公平拟定定合同条款是是合同法的的基本原则。合合同法第三三条规定：“合同当事人人的法律地位位平等，一方方不得将自己己的意志强加加给另一方。”第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”这是合同法对公平原则的规定。合同法第三十九条更明确了格式条款提供方应当遵循公平原则确定双方的权利和义务。合同的公平原则要求合同双方的权利义务要公平合理，强调一方给付与对方给付之间的等值性，合同的负担与

23、风险的合理分配。这就要求格式条款合同提供方公平确定双方的权利和义务，不得滥用权利。因此，格式条款的内容是否公平合理，主要应从三方面判断：（1）合同的内容是否符合民法通则、合同法和相关法律、法规的规定；（2）合同的内容是否符合合同类别应该具备的权利义务关系的条款。如物业管理合同是否具备此类合同特定条款，保险合同是否符合该类合同特定条款等等；（3）合同内容是否符合双方利益的均衡分配，即等值性，合同的负担与风险是否合理分配。比如免除提供方自己应该承担的损害赔偿责任等。2、格式条款的的提请注意和和说明。提请请注意是指在在订立格式条条款时，合同同的提供方应应提请对方注注意免除或者者限制其责任任的条款内容

24、容，并由对方方作出是否订订立合同选择择。合同法法第三十九九条规定提供供方在使用格格式条款合同同订立合同时时，采取合理理的方式提请请对方注意免免责或者限制制其责任的条条款。这就确确立了提请注注意的义务是是格式条款使使用人一项强强制性义务，而而提请注意的的合理程度是是免责或者限限制其责任条条款的效力标标志。提请注注意的合理程程度应体现在在如下三个方方面：（1）提请注意意的方法。提请对方注意根根据特定的交交易种类和具具体环境可分分为两种方法法：一是“个别提请注注意”；二是“公开张贴公公告”。这两种提提请注意方法法应该有主、次次关系，不能能或此非彼地地应用。应该该以“个别提醒注注意”为主，“公开张贴公

25、公告”为辅。也就就是说，“个别提请注注意”方法在特定定交易种类和和具体环境下下应用有困难难，才以“公开张贴公公告”为补充。若若交易种类是是可以“个别提请注注意”则不能使用用“公开张贴公公告“，否则无效效。“个别提请注注意”适用于交易易双方当事人人以书面形式式、口头形式式的订约。这这两种形式常常常采用面对对面、电话、邮邮寄、电报、传传真、网上交交易或是在信信件、须知、说说明、票、券券等载体记载载提请相对人人注意事项的的文字等方法法进行，这些些都是符合“个别提请注注意”的交易情形形。而这些提提请注意的程程度，足能引引起“合理注意能能力人”的注意，那那么，格式条条款提供方旅旅行提请注意意的义务即告告

26、完成，即使使对方草草一一读或根本未未读条款表述述的内容，也也不影响格式式条款合同的的效力。“公开张贴公告告”只能在一些些无法“个别提请注注意”的交易场合合使用。比如如，无人售票票车、停车场场、自动售货货（票）机、寄寄存、旅店等等经营性质决决定了无法个个别提请相对对人注意。此此类才能以“公开张贴公公告”方法替代“个别提请注注意”。（2）提请注意意的程度。格式条款使用人人提请注意的的程度必须达达到相当的程程度，足以使使一般相对人人注意到免责责、限责条款款的存在。一一般相对人排排除瞎子、文文盲等缺陷之之人。提请注注意所使用的的语言或文字字必须清楚明明白。书面的的提请注意一一要有印载格格式条款的“文件

27、”外形。所谓“文件”外形的要求求，就是载有有免责、限责责条款和影响响相对人权利利义务的内容容能够引起相相对人的特别别注意。二是是使提请注意意的文字和免免责条款内容容醒目，没有有污染损坏，否否则没有履行行提请注意之之义务。提请请注意的程度度，除了语言言文字清楚明明白，还包括括使用格式条条款者完成提提请注意的规规定程序，即即明白告之对对方格式条款款中含有免责责条款。对于于“公开张贴公公告”将格式条款款全文悬示在在订约地点，字字迹必须清楚楚，标志非常常醒目。特别别是免责、限限责条款必须须用重笔或黑黑体突出显露露出来。（3）提请注意意的时间。提提请格式条款款注意的时间间必须在订立立合同之前，若若提请注

28、意的的时间在合同同订立之后，即即使格式条款款免责条款的的存在，也不不受法律保护护。也有例外外情况值得注注意，有些特特殊交易场所所提请相对人人注意却在订订立合同之际际（属于订立立合同之前），但但“承诺无可避避免”。这种情况况往往在购买买紧俏入场券券，购买火车车票、停车场场等场合会出出现。在汽车车开进停车场场前，后面已已经紧跟着排排队需停车的的长龙。事实实上已到了不不得不承诺的的地步。对这这些在订立合合同之际，才才提请注意相相对人注意的的特殊场合，对对方到了进退退两难，非进进不可之地步步，即使订立立了合同，其其格式条款中中免责、限责责条款无效。因因此，提请注注意的时间不不仅要在订立立合同之前，还还

29、要在相对人人理解免责条条款之后有足足够的选择订订约时间，否否则免责条款款不受法律保保护。“说明义务是指指订立格式条条款时，对方方要求提供方方对免责或限限责条款作出出说明，提供供方应当按对对方的要求作作出明确说明明，使其能正正确理解免责责或限责条款款的准确含义义，以便决定定是否订立合合同。”免责或限限责的格式条条款常常运用用法律术语和和相关专业术术语，订立合合同的对方不不一定都能读读懂，因此，提提供方就有义义务按对方的的要求说明格格式条款的真真正含义。对对方要求说明明的范围，不不仅包括免责责、限责条款款，也包括合合同的其他格格式条款。说说明的方式，不不仅包括口头头方式，也包包括使用书面面方式加以

30、说说明。若是特特殊相对人（瞎瞎子、文盲等等），则应以以相对人能理理解的方式说说明。总之，我认为，合合同法第399条的本来含含义应当是指指任何格式条条款都必须要要由条款的制制作人向相对对人提请注意意，只不过是是对格式化的的免责条款，条条款的制作人人应当尽到更更高的提请注注意的义务。格式条款的效力力各国关于格式条条款效力的规规定采取了几几种不同的方方式： 11、具体列举举或规定。即即明定某些格格式条款绝对对无效，如德德国一般契契约条款法第第11条即规规定16种不不公正的约款款绝对无效。22.概括式规规定。即明定定某一抽象原原则作为法院院规制格式条条款的依据，违违背该原则之之定式约款即即为无效，因因

31、之又称为抽抽象相对无效效。如德国一一般契约条款款法第9 条规定：“一般交易条条款之约款若若违背诚实信信用原则之规规定而不合理理地不利于使使用人之相对对人者，无效效”。我国台湾湾地区消费者者保护法亦作作类似规定。33.弹性规定定式。即列举举某些格式条条款须经法院院判断始能决决定其有效性性，最终是否否应被确认无无效，由法院院确定。如德德国一般契契约条款法第第10条即规规定了应受法法院判断的88种不公正条条款。我国关关于格式条款款的效力问题题，采用了具具体列举的方方式。凡是符符合无效合同同规定的，都都适用于格式式条款。例如如，一方以欺欺诈、胁迫的的手段订立合合同，损害国国家利益的；恶意串通，损损害国

32、家集体体或者第三人人利益；以合合法形式掩盖盖非法目的；损害社会公公共利益，违违反法律、行行政法规强制制性义务的，该该格式条款皆皆属无效。但但是，格式条条款的无效规规定并不限于于此，合同同法第400条专门规定定了格式条款款无效的几种种情况，从而而大大拓宽了了范围，更有有利于保护消消费者权利。关于格式条款的效力问题我从以下几个方面进行探讨：1、关于格式条条款绝对无效效的问题。根据我国合同同法第40条的的规定，格式式条款中含有有下列内容的的无效： （1）具具有合同法第52条规规定情形的。合同法第52条规定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、

33、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。 （2）具有合同法第53条规定情形的。合同法第53条规定，合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。例如，一方在格式条款中规定“如果因本公司售出的设备造成损害，本公司只赔偿设备本身的损害，不赔偿其他的损失”。显然，该条款免除了条款提供者未来因为其售出的设备所造成的其他财产损失以及人身伤害的责任。该免责条款属于无效的免责条款。 （3）格式条款提供者免除自己责任、加重相对人责任。“所谓免除责任任，又可以称称为免除主要要义务，是指指格式条款中中含有免除格格式条款提供

34、供者按照通常常情形应当承承担的主要义义务。”如有的格格式条款对消消费者违约责责任的规定十十分详尽，而而对经营者的的责任只宇不不提，有的甚甚至明示对在在合同履行过过程中发生的的一切不利后后果概不负责责。所谓加重重责任，是指指格式条款中中含有在通常常情况下对方方当事人不应应当承担的义义务。如合同同中规定消费费者对于不可可抗力发生的的后果也应承承担责任，有有的规定了超超乎常理的违违约金。对于于“免除责任”、“加重责任”的判断，有有关地方立法法的规定可资资参照。安安徽省合同监监督条例第第10条规定：“格式条款不不得含有免除除提供方下列列责任的内容容：(一)造造成对方人身身伤害的责任任：(二)因因故意或

35、者重重大过失造成成对方财产损损失的责任； (三)对对提供的商品品或者服务依依法应当承担担的保证责任任或者保修责责任；(四)因违约依法法应当承担的的违约责任； (五)依依法应当承担担的其他责任任。”第11条规定：“格式条款不不得含有加重重对方下列责责任的内容：(一)违约约金或者损害害赔偿金超过过合理数额；(二)承担担应当由提供供方承担的经经营风险责任任；(三)违违反法律、法法规加重对方方责任的其他他内容。”值得注意的是，从从表面上看合同法第39条与与第40条之之间似乎存在在着矛盾之处处，因为根据第第39条采用用格式条款订订立合同的，提提供格式条款款的一方应当当采取合理的的方式提请对对方注意免除除

36、或者限制其其责任的条款款，按照对方方的要求，对对该条款予以以说明。但根根据第40条条，凡是提供供格式条款一一方免除其责责任、加重对对方责任、排排除对方主要要权利的，该该条款无效。我我认为对合合同法的规规定应当准确确理解，将格格式的免责条条款提请注意意，是因格式式条款完全是是一方制定的的，免责条款款只是对未来来可能发生的的责任予以免免责，而合合同法第440条所提到到的免除责任任，是指条款款的制定人在在格式条款中中已经不合理理地不正当地地免除其应当当承担的责任任。而且所免免除的不是未未来的责任，而而是现在应当当承担的责任任。因此这两两条所规定的的免除责任的的情况是不一一样的，因此此是不矛盾的的。法

37、律并不不禁止当事人人设定免责条条款，任何不不违反法律规规定的免责条条款都是有效效的，但免责责条款制定人人应当提请对对方注意。而而条款的制定定人在格式条条款中不合理理地不正当地地免除其现在在应当承担的的责任，则该该条款无效。例例如我国消消费者权益保保护法规定定了经营者依依法应承担的的义务主要包包括：依照法法律、法规的的规定和与消消费者约定履履行的义务，接接受消费者监监督的义务，保保证商品和服服务安全的义义务，提供商商品和服务真真实信息的义义务，标明真真实名称和标标记的义务，出出购货凭证或或者服务单据据的义务，保保证商品或者者服务质量的的义务，履行行“三包”或者其他责责任的义务，（消费者权益保护法

38、第16、17、18、19、20、22、23条。）等等。由于这些义务都是法定的强制性义务，因此作为格式条款制定人的经营者，不得在其制订的格式条款中回避其应承担的义务，否则该条款因违反法律规定而无效。如某商店自定电视机保修期为3个月， 违反了国家对电视机实行“三包”的规定，因此该条款无效。2、关于格式条条款中免责条条款效力的问问题。“免责条款是指指当事人双方方在合同中事事先约定的，旨旨在免除或者者限制其未来来责任的合同同条款。”大部分学者者认为免责条条款既包括免免除责任的情情况，如某商商场内公告张张贴的“特价商品，概概不退换”，还包括限限制责任的情情况，如洗染染单据上的“最高赔偿不不超过洗染费费的

39、10倍”等等。因此此，所谓“免责”只是一种概概括性的称谓谓。在现实生生活中免责条条款内容是多多样的，但从从总体上来说说，其具有以以下几个特征征：（1）免责条款款是合同的一一个组成部分分，是一种合合同条款。也也就是说，如如果提供方试试图援引免责责条款来免除除自身责任，就就必须首先证证明该条款已已经构成合同同的一部分，否否则就不能以以此进行抗辩辩。（2）免责条款款具有事先约约定性。它是是当事人双方方对未来可能能发生事件责责任的约定，所所以只能是事事先约定。如如果当事人在在责任发生后后，通过达成成“和解协议”而减免责任任，或者不提提起诉讼，则则均与免责条条款有本质区区别。（3）免责条款款旨在免除或或

40、限制当事人人未来应负的的责任，具有有免责功能。这这是其区别于于合同其他条条款的显著特特征，也正因因为如此，使使得免责条款款与当事人的的权益紧密地地、直接地联联系在一起。既然免责条款是是合同的一个个组成部分，那那么免责条款款是否能生效效，首先取决决于该条款是是否已订入合合同中。一项项免责条款是是否已订入合合同可以从以以下两个方面面加以认定：第一，提供方是是否已经提请请对方当事人人注意。免责责条款使用的的范围越大、条条款越严厉，提提供方提请对对方注意的程程度就越高。提提请注意可以以从合同文件件的外观、提提请注意的方方法、提请注注意的时间、提提请注意的程程度等五方面面加以判断。第二，对方当事事人是否

41、同意意将免责条款款订入合同。一一般来说，免免责条款一经经签字就产生生法律效力，但但并非任何情情况下都需要要签字，在当当事人购买商商品或接受服服务的情况下下无需签名就就可表明当事事人已经接受受免责条款。但但签字也不一一定当然表明明免责条款已已经订入合同同中，判断该该条款是否订订入合同还需需结合其他规规则认定。值得注意的是依依据合同法法第53条条的规定，凡凡是免除对方方人身伤害责责任的，该免免责条款无效效。并不考虑虑该人身伤害害是因故意、重重大过失还是是一般过失造造成的，一律律无效。这一一规定我认为为值得商榷。从从道理上讲，这这一规定有利利于保护消费费者的人身安安全和人身权权利。但在实实践中，一些

42、些特殊的行业业的活动如医医院做手术、汽汽车驾驶训练练等，本身具具有很高的危危险性，如果果不能通过免免责条款免除除一般过失造造成的人身伤伤害，事实上上将禁止在这这些特殊行业业使用免责条条款，这将极极大地限制这这些行业正常常业务的开展展及其发展，最最终也会损害害消费者的权权利。因此，建建议对这些情情况作些例外外规定，也就就是说，应当当允许在特殊殊情况下，对对一般过失造造成的伤害，可可以通过订立立免责条款加加以免除。3、如何理解不不得排除对方方的主要权利利。对合同法第第40条规定定的“排除对方主主要权利”中的“主要权利”，目前有不同同的理解。一一种认为“主要权利”是指法律规规定的权利。例例如格式条款

43、款的制订者不不得以格式条条款等方式排排除或限制消消费者的权利利。消费者者权益保护法法第24条条规定：“经营者不得得以格式条款款、通知、声声明、店堂告告示等方式作作出对消费者者不公平、不不合理的规定定或者减轻、免免除其损害消消费者权益应应当承担的民民事责任”，此外，也不不得免除人格格权法规定公公民享有的姓姓名、名誉等等人格权利。我我认为这种理理解是不妥当当的，因为违违反法律规定定的权利，是是违反强行法法的规定，应应适用合同同法第522条的规定。例例如，格式条条款规定“发生纠纷不不得起诉”，属于违反反强行法规定定的条款。另另一种观点认认为，合同同法对“主要权利”没有作出明明确规定，法法院应在审理理

44、案件中平衡衡当事人的利利益，根据公公平原则来决决定。这种观观点并没有对对“主要权利”作出界定，并并提出明确的的标准，因此此不可取。我我认为，对什什么是“主要权利”应当根据合合同本身的性性质进行具体体分析。由于于合同内容千千差万别，性性质各不相同同，当事人享享有的“主要权利”不可能完全全一样。认定定“主要权利”应当从双方方当事人所签签订的合同内内容和合同本本身性质来考考虑。4、关于格式条条款能否变更更和撤销的问问题。合同法第440条仅规定定格式条款可可以适用合同同法第52、553条关于合合同无效的规规定，而并未未规定格式条条款在显失公公平的情况下下是否可以适适用合同法第 54条条关于可变更更和可

45、撤销合合同的规定。由由于实践中绝绝大多数格式式条款的争议议都涉及到条条款的显失公公平的问题，而而在许多情况况下相对人大多为消费费者)可能并并不愿意宣告告合同无效而而只愿意变更更合同条款，或或者宣告合同同无效不利于于公正地解决决纠纷、(如如格式条款只只是轻微地加加重了对方的的责任，按无无效处理不利利于解决纠纷纷)，在此情情况下是否可可以允许相对对人适用合同法第54条的的规定，而要要求变更和撤撤销格式条款款是值得研究究的。我认为为，合同法第40条的的规定的目的的在于充分保保障相对人特特别是广大消消费者的利益益，该条并没没有绝对排斥斥相对人请求求变更和撤销销格式条款的的权利，因为为如果格式条条款是不

46、公平平合理的，消消费者不愿意意宣告该条款款无效而愿意意变更该条款款的内容，从从保护消费者者利益出发，则则应当允许消消费者提出这这一请求。例例如，格式条条款规定，“三天之内必必须退货，”“赔偿损失失不超过货物物价值的一倍倍”等，消费者者对这些条款款并不愿意宣宣告无效，而而只是愿意变变更该条款，如如希望延长退退货的时间或或增加赔偿的的数额等，则则应当允许消消费者依据合同法第54条关关于显失公平平的合同可以以变更或撤销销的规定，而而变更该格式式合同的条款款。四、格式条款的的解释格式条款的解释释，是指根据据一定的事实实，遵循有关关的原则，对格式条款款的含义作出出说明。一般般来说，如果果格式条款的的各项

47、条款明明确、具体、清清楚，当事人人对条款的理理解完全一致致，因此而发发生争执，便便涉及到合同同中的解释问问题。根据我我国合同法法第41条条，格式条款款的解释应采采取三项特殊殊的解释原则则：1、应当按照通通常理解予以以解释。这就就是说，对于于格式条款，应应当以可能订订约者平均合合理的理解为为格式进行解解释。既然格格式条款是为为不特定的人人所制订的，就就应考虑到多多数人而不是是个别消费者者的意志和利利益。因此就就格式条款发发生争议时，应应以可能订约约者的平均的的、合理的理理解为格式进进行解释。具具体来说：第第一，格式条条款的解释不不应仅以条款款制作人的理理解进行解释释，而更应以以一般人的理理解进行

48、解释释。应超脱于于具体环境及及特殊的意思思表示，也就就是说，不应应把各个具体体的订约的环环境或特别的的意思表示作作为解释合同同的考虑因素素，据此探求求个别当事人人的真实意志志。第二，对对某些特殊的的术语应作出出平常的、通通常的、通俗俗的、日常的的、一般意义义的解释。如如果某个条款款所涉及的术术语或知识不不能为某个可可能订约的相相对人所理解解，则应依据据可能订约者者的平均的、合合理的理解为为基础进行解解释。同时，如如果某个条款款涉及的术语语或知识不能能为相对人的的平均理解能能力所理解，则则条款制订人人不能主张该该条文具有特特殊含义。当当然，如果条条款所适用的的对象本身是是具有专门知知识的人（如如

49、海上保险条条款），并为为其所理解，则则应就条款所所使用的特殊殊术语作出解解释。第三，若若格式条款经经过长期使用用以后，消费费者对其中某某些用语的理理解，与条款款制作人制订订条款的理解解有所不同，此此时应以交易易时消费者理理解为标准进进行解释。在在某些情况下下，应根据其其适用的不同同地域、不同同职业团体的的可能订约者者的一般理解解来解释合同同。各个地域域和团体内的的相对人对格格式条款内容容的理解是不不同的，因此此应以适用格格式条款的不不同地域和团团体的消费者者的平均的、合合理的理解为为标准进行解解释。如果格格式条款中的的某些知识或或术语不能为为个别消费者者所理解，也也应根据可能能订约者的平平均的

50、、合理理的理解为标标准进行解释释。如果某些些术语或文字字具有特定的的含义，不能能被可能订约约者的平均、合合理的理解能能力所理解，但但确为某个具具有专门知识识的订约人所所理解，在此此情况下，是是依有专门知知识当事人的的理解意思还还是应适用统统一解释原则则进行解释，在在理论上有不不同看法。笔笔者认为，既既然格式条款款应实现条款款制作人和不不特定的相对对人的利益，解解释合同应考考虑大多数可可能订约者而而不是个别订订约者的意志志，因此，即即使个别当事事人对条款的的特殊含义能能够理解，但但仍应依据格格式条款可能能订约者的平平均的、合理理的理解标准准进行解释。2、对条款制作作人作不利的的解释。法谚谚上有所

51、谓“用语有疑义义时，就对使使用者为不利利益的解释”，罗马法上上有“有疑义就为为表意者不利利益之解释。”英国普通法历来认为在条款不明确时，应对条款制作人作不利的解释。德国一般契约条款法第8 条规定：“一般契约条款之内容有疑义时，条款利用者承受不利益。”奥地利民法典第915 条规定：“单务契约内容有疑义时，推定负有义务的一方就负较轻的义务，双方契约内容有疑义时，使用不明确语句的一方就承受不利益的效果。”我国合同法第41条也采纳了这一规定。这一规定显然是合理的。因为，既然格式条款是由一方制订的而不是由双方商订的，那么各项条款可能是制作人基于自己的意志所作的有利于自己的条款，尤其是条款制作人可能会故意

52、使用或插入意义不明确的文字以损害消费者的利益，或者从维持甚至强化其经济上的优势地位出发，将不合理的解释强加于消费者，所以，为维护消费者的利益，就在条款不清楚时，对条款制作人作不利的解释。3、“格式条款款和非格式条条款不一致的的，应采用非非格式条款。”在一般的合同解释中，如果个别商议的条款与一般条款不一致的，那么个别商议条款应当优先于一般条款。但是在格式合同中，格式条款是由一方预先制定的，因此格式条款与非格式条款的含义不一致，应当是非格式条款优先于格式条款。这也充分地尊重了双方的意思，而且也有利于保护广大消费者。有一种观点认为，如果格式条款因客观上不明确，或者具有双重含义，或有相互矛盾之处，以至

53、于无法确定其意义时，应视为当事人双方的意思表示不一致，因此合同不成立或应使其无效。我认为，此种观点不妥当，因为如果个别条款不明确或与其他条款相矛盾，不影响主要内容时，不能使合同无效或不成立，否则，既违背了当事人的真实意志，同时也对交易双方明显不利。总的来说，合合同法第441条的规定定是必要的。但但对格式条款款的解释应当当采取特殊的的解释规则，这这些解释规则则所体现的基基本精神是严严格限制条款款制作人的权权限，从而更更有利于保护护广大消费者者。但在采用用这些特殊解解释规则时，必必须要看到合合同法第441条与合合同法第1125 条的的规定是不矛矛盾的，换句句话说，合合同法第1125 条所所确立的解

54、释释合同的一般般原则对格式式条款的解释释仍然是适用用的，在很多多情况下，也也应当成为解解释格式条款款的重要规则则。此外，在在格式条款的的解释中，还还应当遵循严严格解释原则则。严格解释释又称为限制制解释，包括括两层含义：一方面，指指在格式条款款的解释中，应应从维护公平平正义的目的的出发，对合合同没有规定定或规定不完完备的事项，不不得采用类推推或扩张适用用某些条文的的适用范围的的方法进行解解释。因为，如如果允许对格格式条款未规规定或规定不不完备的事项项，根据合同同的条文简单单加以类推、扩扩张和补充，必必然会对相对对人产生不利利后果。另一一方面，如果果某个条文在在适用范围上上不明确时，应应从“最狭义

55、”的含义进行行解释。例如如免责条款未未指明是免除除合同责任还还是侵权责任任时，而侵权权责任具有一一定的强制性性，常常涉及及公共秩序，因因此尽可能地地不使当事人人通过协议而而免责。此外外，在格式条条款中，有时时将具体事项项一一加以列列举，最后用用“其他”或“等等”等字样加以以概括规定，对对于“其他”、“等等”所包含的内内容，应解释释为与先前所所列举的具体体事项属于同同一种类。此此种解释方法法，也是严格格解释原则的的体现。五、格式条款的的监督由于格式条款是是单方面意思思的表示，是是一方当事人人的行为，所所以在客观上上如果不加强强监督，容易易出现侵犯对对方当事人的的合法权益，更更容易出现危危害国家利

56、益益和社会公共共利益。因此此 ，应当做做好合同的格格式条款的监监督工作，监监督工作分为为两个方面：一方面是管理部部门的监督。即即工商行政管管理部门和其其他有关行政政部门应当按按照各自职责责共同做好格格式条款的监监督工作。管管理部门可以以从以下几种种途径发现格格式条款是否否有违法情形形：一是通过过对申报备案案的格式条款款合同样本的的审查；二是是通过日常监监督检查；三三是通过受理理消费者申诉诉；四是通过过举报和其他他部门的反映映等。近年来，随着格格式条款被越越来越广泛的的使用，其存存在的问题也也日益突出，格格式合同中的的不平等条款款、霸王条款款等损害了相相对方（主要要是消费者）的的合法权益，广广大

57、消费者的的反应也最为为强烈。因此此，各地都在在积极探索格格式条款监管管的新模式。目目前，不少省省、市地区都都纷纷通过地地方立法确立立了格式条款款备案制度。格格式条款备案案是指工商行行政管理机关关依照法律、法法规的规定对对合同的格式式条款进行审审查规范，并并对格式条款款使用进行监监督检查，防防止不公平条条款侵害对方方合法权利的的活动。20003年122月13日安安徽省第十届届人民代表大大会常务委员员会第六次会会议通过了安安徽省合同监监督条例，并并于20044年4月1日日开始施行。该该条例确确立了我省格格式条款备案案制度，并赋赋予了工商部部门对格式条条款进行行政政监管的重要要职责，也为为进一步规范范格式条款内内容、维护合合同当事人合合法权益以及及公平、诚信信的市场交易易环境提供了了执法依据。该该条例列列明了必须备备案的格式条条款合同，并并划定了九大大项。所涉及及到的是与广广大消费者生生活密切相关关的或者消费费金额较大的的，以及面对对社会大众的的公用企业使使用的格式条条