对著作权合理使用范围的法经济学思考

1、对著作权合理使使用范围的法法经济学思考考摘要由于于著作权是一一种绝对权，为为了防止著作作权人滥用权权利，各国 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 著作权法都规定了合理使用制度，以期求得个人利益与 HYPERLINK /class_free/10_1.shtml 公共利益的平衡。我国亦不例外，但由于我国采用列举方式界定合理使用的范围，以致出现了不周延性和模糊性，将不利于知识产权的发展。因而需要明确合理使用的范围，笔者主张结合采用概括和列举的方式来界定合理使用的范围。 关键键词合理使使用 范围 产权 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml

2、成本本 一、著著作权合理使使用著作权合合理使用（合合理使用），是是指在某些特特定的情况下下，根据 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律律的规定，他他人可以不经经著作权人的的同意，也不不必向著作权权人支付报酬酬而自由使用用其作品的一一项制度1.但各国对对此规定也有有差异，在英英国著作权法法中，合理使使用是 FAAIR DEEALINGG ，在美国国则是FAIIR USEE ，在英文文中，“Fair”有着“合理”、“公平”双重含义。该该词是一个理理念色彩浓厚厚，模糊度较较大的词。还还有一些个别别国家版权法法规定，合理理使用而不需需支付，被称称为自由使用用（FREE

3、E USE）2.此项制度创设之目的在于照顾 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会公共利益，防止著作权人滥用其权利，以便更好的促进科学技术的发展和 HYPERLINK /class_free/22_1.shtml 文化的繁荣。 合理使使用是对著作作权加以侵害害的违法阻却却事由。合理理使用之所以以合法概因法法律的规定，推推定其违法行行为失效，因因而在合理使使用的范围内内使用作品不不以侵害他人人著作权论3.所以合理理使用是一种种客观事实行行为，不以意意思表示为要要素，只要使使用者的使用用行为符合合合理使用的构构成要件即被被视为合法行行为。合理使使用本质上是是著作权平

4、衡衡原则的集中中体现，是对对社会中相互互冲突利益进进行的一种协协调，并使各各种利益达到到一种和谐的的状态。正如如A.德尔加加多。波拉斯斯指出的那样样，在大多数数情况下，这这些限制是在在作者的利益益、利用该作作品的企业的的利益和广大大公众的总体体利益之间寻寻求一种公平平或合理的妥妥协4.因而作为为平衡杠杆调调节器的合理理使用制度，只只有实现公共共利益和个人人利益的良性性互动，才能能促进科学技技术的发展和和文化的繁荣荣。 二、我我国著作权合合理使用的范范围及缺陷著著作权人享有有著作权是绝绝对的，公共共享有合理使使用的范围是是相对。所以以在合理使用用范围的立法法上就存在着着概括式的规规定和列举式式的

5、规定。美美国就是采用用的概括式的的规定的一个个典型国家。美美国19776年版权法法对合理使使用的认定采采用四项标准准：（1）、考考察有关使用用行为的目的的；（2）、考考察被使用作作品的性质；（3）、在在所使用的作作品中，被使使用的部分与与整个作品的的比例关系；（4）考察察使用行为对对被用作品的的潜在 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市场价值有无无重大不利影影响。合理使使用四项标准准的使用，是是对美国长期期司法实践经经验的高度概概括，也是界界定合理使用用还是侵权使使用规则的系系统阐述。从从理论上说，以以法律的形式式确认合理性性的判断标准准，使得各种种使用作品情情

6、形有了统一一的原则和明明确的方法，这这是合理使用用制度的一大大进步。 与美国国相反，我国国在合理使用用范围的立法法上采用的列列举式的规定定。国际上采采用列举方式式的还有英国国、日本、德德国、韩国等等。如英国合合理使用范围围的规定有448项、日本本有20项、德德国有15项项、韩国有114项5.如我国著著作权法第第22条规定定了就12项项合理使用的的情况，它们们分别为：（11）、为个人人学习、研究究或者欣赏，使使用他人已经经发表的作品品；（2）、为为介绍、评论论某一作品或或者说明某一一问题，在作作品中适当引引用他人已经经发表的作品品；（3）、为为报道时事 HYPERLINK /class_free

7、/137_1.shtml 新新闻，在报纸纸、期刊、广广播电台、 HYPERLINK /class_free/160_1.shtml 电电视台等媒体体中不可避免免地再现或者者引用已经发发表的作品；（4）、报报纸、期刊、广广播电台、电电视台等媒体体刊登或者播播放其他报纸纸、期刊、广广播电台、电电视台等媒体体已经发表的的关于 HYPERLINK /class_free/14_1.shtml 政治、 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济、宗教问问题的时事性性文章，但作作者声明不许许刊登、播放放的例外；（55）、报纸、期期刊、广播电电台、电视台台等媒体刊登登或者播放在在公

8、众集会上上发表的讲话话，但作者声声明不许刊登登、播放的例例外；（6）、为为学校课堂教教学或者科学学研究， HYPERLINK /class_free/178_1.shtml 翻译译或者少量复复制已经发表表的作品，供供教学或科研研人员使用，但但不得出版发发行；（7）、国国家机关为执执行公务在合合理范围内使使用已经发表表的作品；（88）、 HYPERLINK /class_free/105_1.shtml 图书馆馆、 HYPERLINK /class_free/83_1.shtml 档案馆、纪念念馆、博物馆馆、 HYPERLINK /class_free/162_1.shtml 美术馆等为陈陈列或

9、者保存存版本的需要要，复制本馆馆收藏的作品品；（9）、 HYPERLINK /class_free/_1.shtml 免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；（10）、对设置或者陈列在室外公共场所的 HYPERLINK /class_free/20_1.shtml 艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；（11）、将中国公民、法人、或者其他组织已经发表的以汉 HYPERLINK /class_free/135_1.shtml 语言文字创作的作品翻译成少数 HYPERLINK /class_free/129_1.shtml 民族语言文字作品在国内出版发行；（12）、将已

10、经发表的作品该成盲文出版。 以上合合理使用范围围的规定，主主要体现在个个人使用（第第12项）、宣宣传报道使用用（第35项）、为为 HYPERLINK /class_free/17_1.shtml 教育目的使用用（第6项）、国国家机关使用用（第7项）、图图书馆等机构构使用（第88项）、免费费表演使用（第第9项）、公公众场合的使使用（第100项）、人道道原因使用（第第1112项）。 从理论论上讲，概括括式的立法和和列举式的立立法各有其优优缺点。概括括式的立法比比较全面，能能够包容现实实生活中的大大部分情况，但但缺点就是太太抽象，对其其做出的解释释不一，不利利于司法操作作。这也是为为什么美国即即使制

11、定合理理使用的四条条标准，但也也没能使美国国相关案件的的审理一蹴而而就，相反却却始终存在着着规则适用上上的诸多混乱乱的原因。虽虽然列举式的的立法能够解解决规范抽象象不易操作的的弊端，但往往往由于其太太具体，不能能穷尽社会中中的所有情况况，有挂一漏漏万之嫌。我我国在立法仅仅采用列举的的方式规定合合理使用的范范围，不仅在在外延是不周周全的，而且且在具体规定定上也存在着着适用模糊的的缺陷。如我我国著作权权法对模仿仿和滑稽模仿仿、某些国家家机构进行的的演奏、插图图目录 等就就没有相关的的规定。著著作权法第第22条第11项就对个人人复制的数量量未加规定；第2项中对对适当未做规规定，对引用用的数量和质质量

12、也未明确确；第5项中中对“学校”和“少量”的确切内涵涵未加限定等等等问题存在在。因而应对对我国立法方方式加以修正正，否则不仅仅不利于司法法操作，更重重要的是不利利于发挥知识识在促进社会会经济文化发发展的作用。 三、对对合理使用范范围缺陷存在在的法 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经济学学分析任何法法律的制定和和执行都要有有利于资源配配置的效益并并促使其最大大化，这是法法经济学的基基本观点6.但由于我我国合理使用用范围的规定定存在着不合合理性，使得得著作权法在在促进资源配配置和提高经经济效益上显显得不足，其其主要表现在在以下几个方方面：（一）、合合理使用范围围缺陷

13、的存在在使知识这种种产权界定模模糊，不利于于知识资源的的优化配置。 伴随着着知识经济的的到来，知识识在社会经济济生活中发挥挥着极其重要要的作用，现现代社会已承承认：知识是是生产力发展展中的一种核核心要素。在在经济活动中中，社会主体体必须投入知知识这种要素素，否则将难难以在现代社社会竞争中立立足，而且知知识已经被视视为一种重要要的个人资源源和社会资源源，各国也对对知识资源日日益重视，“科技立国”在国际也有有很大的影响响力。 在现代代社会，市场场经济无疑是是最佳的经济济模式，能够够有效的优化化资源配置，所所以知识这种种生产要素也也要进入市场场，接受市场场的调节。著著名的经济学学家科斯认为为，产权对

14、于于资源成为商商品在市场流流通具有特别别意义，资源源只有通过产产权的界定才才能实现资源源的有效配置置。因而知识识要进入市场场必须首先界界定其产权，但但由于知识具具有抽象性、可可复制性、可可共消费性等等自身属性，而而且更重要的的是知识不具具有排除他人人使用的特性性，正是由于于以上情况的的存在使得知知识产权极易易遭到不法侵侵害，这也就就是社会中为为什么“盗版”现象泛滥的的重要原因之之一。因而为为了顺利使知知识要素进入入市场，就需需要国家通过过法律的手段段对知识产权权加以特别保保护，此时法法律制度的合合理性就是国国家的是否达达到预期效果果的绝对标准准。 由于我我国对合理使使用范围界定定的模糊性，使使

15、著作权人对对其作品享有有的产权也模模糊不清，这这样知识产权权在市场经济济中不能顺利利的流通转让让，不利于知知识资源的有有效配置。因因为 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社会中其他的的非权利在 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法法律规定不明明确的情况下下可以自由使使用权利人的的作品，而不不用承担侵权权责任。其主主要理由是：私法的一个个重要原则就就是“法不禁止即即自由”而知识产权权法又是属于于私法范畴。故故 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 著作权法需要要在著作权中中划出一个利利益圈，圈内内权利供

16、社会会公众自由使使用，以平衡衡个人利益和和社会利益的的冲突。我国国著作权法律律对利益圈界界定的模糊使使知识要素得得不到优化配配置，这将不不利于发挥 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 经经济利益对人人的行为的导导向作用，个个人最终将会会丧失创造作作品的积极性性，从而不利利于发挥知识识在经济发展展中的积极作作用，最终将将会损害国家家和整个 HYPERLINK /class_free/129_1.shtml 民族族的利益。如如美国的经济济增长主要是是靠微软等55000家 HYPERLINK /class_free/19_1.shtml 计计算机公司带带动的，若法法律对软

17、件著著作权不加以以保护或保护护较低，其结结果对美国的的发展将是灾灾难性的。 （二）、合合理使用范围围缺陷的存在在将会增加法法律实施的难难度，从而将将会增加著作作权法的实施施 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本。 法律的的制定是对社社会中各种经经济要素的一一种安排，其其目的在于促促进资源的合合理流动，促促进社会财富富的增殖。要要充分发挥法法律在促进社社会财富增殖殖的作用，就就需要法律能能够被实际执执行，因为法法律是通过改改变人们的动动机来改变人人们的行为，引引导人们选择择做出有效益益的行为，如如果法律不能能实际执行，则则不能发挥引引导的作用，人人们将无法在在制

18、度范围做做出符合其自自身利益最大大化的选择，从从而导致不能能促进社会财财富的增殖。但但我们知道“徒法不足以以自行”，因而著作作权法要能实实际实行就需需要付出一定定的成本，这这种成本就是是 HYPERLINK /class_free/80_1.shtml 人力、物力、财财力的消耗。具具体而言包括括（1）国家家为保证人 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民民法院正常受受理著作权案案件所支付的的全部费用。如如法官的工资资、法院的办办公费等。（22）社会公众众和著作权人人为解决著作作权纠纷而支支付的费用。如如当事人为案案件所支付的的 HYPERLINK /class_

19、free/110_1.shtml 律师费以及为为举证而支付付的机会成本本等损失。 著作权权法对合理使使用范围界定定的模糊，使使得各方当事事人对自己权权利义务范围围不明确，导导致各方经济济利益的冲突突，从而不可可避免的导致致著作权诉讼讼迭起，进而而极大地浪费费司法资源和和社会资源，是是一种资源使使用无效率的的表现，不利利于资源的优优化配置。因因为私法对人人的属性的界界定就是将其其视为经济人人，经济人最最大的目的就就是追求其自自身利益的最最大化，而权权利分配范围围的大小将直直接导致其所所获利益的多多少，权利范范围的模糊将将使经济人在在 HYPERLINK /class_free/79_1.shtm

20、l 市场活动中冲冲突增加。冲冲突的增加就就必然要找到到解决的方法法，否则社会会将会在冲突突中后退甚至至灭亡，但我我们知道，现现代社会反对对私力救济，提提倡公力救济济，因而冲突突就需要到法法院请求公力力解决，这样样就不可避免免的增加著作作权法实施成成本。 因而，只只有明确界定定合理使用的的范围，才能能明确各方当当事人的权利利义务，避免免各方由于法法律规定的含含糊而导致利利益冲突，从从而有效降低低法律的实施施成本。这对对我国司法资资源极其紧张张的前提下充充分发挥法律律引导人们行行为具有非常常重要的意义义。 （三）、合合理使用范围围缺陷的存在在将使个人和和公众难以选选择合适的行行为，从而达达不到双方

21、各各自利益的平平衡。 法律作作为一种制度度设计，将会会使人们产生生一种预期，他他们会在制度度的前提下做做出符合其自自身利益最大大化的选择。因因而需要法律律完善、合理理，能够充分分发挥调整人人们行为的积积极作用。但但由于我国著著作权法对合合理使用规定定的模糊性，使使权利人无法法知道其权利利圈究竟有都都大，创造作作品所能获得得的利益究竟竟有都少；同同时，社会公公众也不明了了在哪些范围围内属于合理理使用，在什什么时候将会会超出合理使使用的范围。制制度设计的不不合理性，将将可能导致要要不公众使用用作品的行为为合乎法律规规定，但却严严重损害著作作权人的利益益，与双方利利益平衡的要要求相悖。如如超低价图书

22、书复印泛滥现现象的出现7；要不就是是过度偏爱著著作权人的利利益而牺牲社社会公众的利利益。如国务务院颁布的计计算机软件保保护条例，就就对社会公众众合理使用的的限制很不合合理，这是将将利益的天平平偏向权利人人的做法。 法律作作为利益的分分配手段，必必须清晰界定定双方的利益益范围，以防防止范围界定定不清所导致致利益失衡状状况的出现。合合理使用范围围界定的明确确将给著作权权人事先得知知其权利的界界限和所获利利益的范围，从从而给其创造造行为能得到到多少回报提提供一个预期期，避免行为为的盲目性，并并有利于其做做出符合自身身利益最大化化的选择。此此时制度的设设计将会激发发作者创造作作品的积极性性，促进知识识

23、总量的增长长。因为法律律是通过改变变人们的利益益动机来改变变人们的行为为，对利益的的追求始终人人们行为的内内在动力。同同时合理使用用范围界定的的明确也使社社会公众得知知使用他人作作品的界限和和尊重他人创创造成果，而而且也不会导导致双方利益益严重失衡的的不公平现象象，体现法律律的公平和正正义。因而利利益均衡的要要求使我国必必须清晰界定定著作权合理理使用范围的的界限。 四、对对我国合理使使用范围立法法思路的建议议我国著作权权法在合理范范围存在的缺缺陷，将影响响到著作权法法整体功能的的发挥。因为为马克思 HYPERLINK /class_free/21_1.shtml 哲学学告诉我们整整体和部分是是

24、相互影响、相相互作用的。部部分（合理使使用）功能的的不能发挥，将将会影响到整整体功能的发发挥。而且通通过以上分析析可看出：合合理使用范围围缺陷的存在在不仅将增加加法律的实施施成本，而且且也不能发挥挥法律在平衡衡冲突双方的的利益的作用用，更重要是是不能使知识识资源得到优优化配置。因因而需要对现现有的合理使使用的范围加加以修改，采采取新的立法法方式，以避避免法之模糊糊性和不确定定性。 在我国国民法典起草草之际，知识识产权法作为为其重要组成成部分，使我我们更要注重重对著作权法法中部分规定定不合理性的的修正，而合合理使用范围围界定就首当当其冲。因此此在结合我国国著作权保护护实际国情的的前提下并借借鉴西

25、方知识识产权保护发发达 HYPERLINK /class_free/111_1.shtml 国家法律实践践，笔者主张张我国对著作作权合理使用用范围的界定定可采用以下下立法思路：在合理使用用范围的立法法选择上，应应结合采用概概括和列举的的方式。首先先要对合理使使用的范围有有一个抽象的的规定，以避避免法律调整整范围的狭隘隘性，因而美美国合理使用用的四项标准准可供借鉴，对对我国而言，要要重在强调使使用作品的非非赢利性和对对作品潜在市市场所产生的的影响，以充充分发挥经济济利益在调整整人们行为的的作用。 其次要要对合理使用用的范围有具具体的规定，以以保证法的可可操作性，因因而就需要借借鉴英国、日日本、德国、韩韩国等列举式式国家的法律律规定，以完完善我国目前前合理使用的的各项规定并并采纳其他国国家的一些合合理规定，对对我国而言，要要细化合理使使用的具体情情形，避免法法律用语的模模糊性和不确确定性，并且且要