律师办理有限责任公司业务操作指引

1、律师办理有限责任企业业务操作指引律师办理有限责任企业业务操作指引11/11律师办理有限责任企业业务操作指引v1.0可编写可更正中华全国律师协会律师承办有限责任企业收买业务指引第一章定义与归纳第l条定义本指引所称之有限责任企业收买，仅指收买人出于资源整合、财务税收、提高企业市场竞争力等方面的考虑，经过购买有限责任企业股东的出资或以其他合法路子控制该出资进而获取该企业的控制权以及购买该企业的财产并得以自主运营该财产的行为。本指引所称目标企业指被收买的有限责任企业。第2条有限责任企业收买方式依照收买标的的不同样来划分，有限责任企业收买方式有：1财产收买，以目标企业的所有或部分财产为收买标的的收买；2

2、出资收买，以目标企业股东的所有或部分出资为收买标的的收买。第3条特别事项1律师在办理有限责任企业收买事务过程中，应注意在进行出资转让时敬爱目标企业其他股东的优先购买权，在执行法定程序消除股东的优先购买权此后收买方方可进行出资收买。2办理国有财产的收买和外资企业的收买时，应注意进行国有财产评估和执行相关审批手续。第二章收买程序归纳第4条一般有限责任企业收买程序收买方与目标企业或其股东进行洽谈，初步认识情况，进而完成收买意向，：签订收买意向书。收买方在目标企业的协助下对目标企业的财产、债权、债务进行清理，进行财产评估，对目标公司的管理构架进行详尽检查，对职工情况进行造册统计。收买双方及目标企业债权

3、人代表组成小组，草拟并经过收买推行方案。债权人与被收买方完成债务重组协议，约定收买后的债务偿还事宜。收买双方正式谈判，协商签订收买合同。双方依照企业章程或企业法及相关配套法规的规定，提交各自的权益机构如股东会就收买事宜进行审议表决。双方依照法律、法规的要求将收买合同交相关部门赞成或备案。收买合同见效后，双方依照合同约定执行财产转移、经营管理权转移手续，除法律还有规定外应当依法办理包括股东改正登记在内的工商、税务登记改正手续。11v1.0可编写可更正将受让人姓名也许名称，依照约定及受让的出资额记录于目标企业的股东名册。4自股东发生变动之日起30日内向工商行政管理部门申请工商改正登记。第5条涉及国

4、有独资企业也许拥有以国有财产出资的企业收买时，还应注意：1依照国有财产管理法律法规的要求对目标企业财产进行评估。2收买项目经国有财产管理部门审查和赞成。3收买完成时依照国有财产管理法律法规的要求办理财产产权改正登记手续。第6条收买外商投资企业出资的，应当注意：如收买外方股东出资，应保证合营项目吻合外商投财产业指导目录的要求，做出新的可行性研究报告，并遵守纪律法规关于外商投资比率的规定。如因收买外方股东出资致使外资比率低于法定比率，应办理相关审批和企业性质改正手续。62涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比率等方面的改正，均需执行审批手续。第三章收买预备第7条预备阶段的信息收集收买

5、预备阶段为收买方初步确立目标企业起至推行收买前的准，备时期。律师在收买预备阶段的法律事务有：71协助收买方收集目标企业的公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础进步行信息整理和解析，从企业经营的市场风险方面观察有无重要阻挡影响收买活动的进行。72综合研究企业法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对收买的可行性进行法律论证，追求立项的法律依照。73就收买可能涉及的详尽行政程序进行检查，比方收买行为可否违犯我国收买政策和法律，可能产生怎样的法律结果，收买行为可否需要经当地政府赞成或进行早先报告，地方政策对同类收买有无倾向性态度。第四章对目标企业的尽责检查第8条律师应就收买方拟收买的目标企业

6、进行深入检查，核实预备阶段获取的相关信息，以备收买方在信息充分的情况下作出收买决议。律师能够依照实质情况，在吻合法律法规的情况下关于检查的详尽内容作合适的增加和减少。第9条对目标企业基本情况的检核查实，主要涉及：22v1.0可编写可更正目标企业及其子企业的经营范围。目标企业及其子企业成立及改正的相关文件，包括工商登记资料及相关主管机关的批件。目标企业及其子企业的企业章程。目标企业及其子企业股东名册和持股情况。目标企业及其子企业历次董事会和股东会决议。目标企业及其子企业的法定代表人身份证明。目标企业及其子企业的规章制度。目标企业及其子企业与他人签订收买合I司。收买标的可否存在诸如设置担保、诉讼保

7、全等在内的限制转让的情况。第10条对目标企业相关隶属性文件的检查：政府相关主管部门对目标企业及其子企业的赞成文件。目标企业及其子企业土地、房屋产权及租借文件。目标企业及其子企业与职工签订的劳动合同。目标企业及其子企业签订的相关代理、赞成证合同。第ll条对目标企业财产情况的检查：企业的财务数据，包括各种财务报表、评估报告、审计报；不动产证明文件、动产清单及其保险情况。债权、债务清单及其证明文件。ll.4纳税情况证明。第12条对目标企业管理人员和职工情况的检查：121管理人员、技术人员、职工的聘用条件、福利待遇。122主要技术人员对企业商业奥秘掌握情况及其与企业签订的保密协议、不竞争协议等。3特别

8、岗位职工的保险情况。第13条对目标企业经营情况的检查:131目标企业经营项目的立项、赞成情况。132目标企业时外签订的所有合同。133目标企业客户清单和主要竞争者名单。134目标企业产质量量保证文件和对个别客户的特别保证情况。33v1.0可编写可更正5目标企业广告协讲和广告品的拷贝。6目标企业的产品责任险保险情况。137目标企业产品与环境保护问题。138目标企业产品的花销者投诉情况。139目标企业的特许经营情况。第14条对目标企业及其子企业知识产权情况的检查：141目标企业及其子企业拥有的专利、商标、著作权和其他知识产权证明文件。2目标企业及其子企业正在研制的可能获取悉识产权的智力成就报告。1

9、4。3目标企业及其子企业正在申请的知识产权清单。第15条对目标企业法律瓜葛情况的检查：151正在进行和可能进行的诉讼和仲裁。15，2诉讼或仲裁中权益的主张和放弃情况。3见效法律文书的执行情况。第五章收买意向完成第16条律师在收买双方完成收买意向阶段，应在信息收集和检查的基础上，向委托人提示收购的法律风险并提出风险防范措施，必要时出具法律建议书，并为委托人草拟或审查收买意向书。收买意向书平时包括以下内容:l收买标的。2收买方式及收买合同主体。是财产收买，出资转让还是其他，并依照收买方式的不同样确立收买合同签订的主体。163收买项目可否需要收买双方股东会决议经过。4收买价款及确立价格的方式。转让价

10、格的确定平时有以下几种方式：41以被收买股权拥有人出资时的股权价值作为转让价格；42以被收买股权对应的企业净财产值为转让价格；43以评估价格为转让价格。44其他确立转让价格的方式。165收买款的支付。16.6收买项目可否需要政府相关主管部门的赞成。44v1.0可编写可更正7双方约定的进行收买所需满足的条件。第17条保障条款律师应向委托人提表示愿书与正式收买合同的差异和联系，依照委托人的实质需要提表示愿书应具备何种程度的法律拘束力。鉴于收买活动中，收买方投入的人力、物力、财力相对较大，担当的风险也较大。作为收买方的律师，为使收买方获取拥有法律拘束力的保障，应提请委托人注意在意愿书中订立如下保障条

11、款，以预防和最大程度降低收买的法律风险。l排他协商条款。此条款规定，未经收买方赞成，被收买方不得与第三方以任何方式再行协商出让或销售目标企业股权或财产，否则视为违约并要求其担当违约责任。2供应资料及信息条款。该条款要求目标企业向收买方供应其所需的企业信息和资料，特别是目标企业还没有向公众公开的相关信息和资料，以利于收买方更全面的认识目标企业。3不公开条款。该条款要求收买的任何方在共同公开宣告收买事项前，未经对方赞成不得向任何特定或不特定的第三人显露相关收买事项的信息或资料，但有权机关依照法律逼迫要求公开的除外。4锁定条款。该条款要求，在意愿书有效期内，收买方可依，约定价格购买目标企业的部分或所

12、有财产或股权，进而消除目标企业拒绝收买的可能。5花销分摊条款。该条款规定无论收买可否成功，因收买事项发生的花销应由收买双方分摊。第18条附加条款在收买过程中，为防范目标企业借收买之名套取收买方的商业奥秘，作为收买方律师，应在意愿书中设定防范此类风险的附加条款：181停止条款。该条款明确如收买双方在某一规按限时内无法签订收买协议，则意向书丧无效力。182保密条款。出于谨慎的考虑，收买双方经常在签订收买意向书从前即签订保密协议，也可在签订意向书的同时设定保密条款。保密条款的主要内容有：1821保密条款适用的对象。除了收买双方之外，还包括参加收买事务的顾问等中介服务人员。2.2保密事项。除了会谈、资

13、料保密的要求外，还包括禁止投资条款，即收到目标企业保密资料的第三方在一段时间内不得购买目标企业的股权。2.3收买活动中双方相互显露的各种资料的保密，平时约定所显露的信息和资料仅用于评估收买项目的可行性和收买对价，不得用于其他目的。24资料的返还或销毁。保密条款应约定如收买项目未能完成，收买双方负有相互返还或销毁对方供应之信息资料的义务。55v1.0可编写可更正第六章收买执行律师在收买双方完成收买意向后，应协助委托人进行谈判，共同拟订收买合同，准备相关法律文件，协助委托人向政府主管机关提出。申请。第19条收买合同的草拟较为完满的收买合同包括主合同和附件两部分：l收买合同的主合同，除标的、价款、支

14、付、合同见效及更正等主要条款外，一般还应具备如下内容：11说明收买项目合法性的法律依照。12收买的先决条件条款，一般是指：收买行为己获取相关的审批手续，如当收买项目涉及金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特别行业时，收买项目需要报请相关行业主管部门赞成。收买各方当事人己获取收买项目所需的第三方必要的赞成。至收买标的交接日止，收买各方因收买项目所做的声明及保证均应实质执行。在所有先决条件具备后，才能执行股权转让和付款义务。13收买各方的声明、保证与承诺条款。包括：目标企业向收买方保证没有隐瞒影响收买事项的重要问题。收买方向目标企业保证拥有推行收买行为的资格和财务能力。目标企业如经执行收买

15、义务的承诺以及其董事责任函。14收买标的财产评估。15确立出资转让总价款。l.6确立转让条件。1917确立出资转让的数量(股比)及交割日。18确立拟转让出资的当前价值。19设定借款方式与时间，必要时能够考虑在金融机组成立双方共管或第三方看守帐户，并设定共管或看守程序和条件，以尽可能地降低信用风险，以保障收买合同的顺利执行。110确立出资转让过程中产生的税费及其他花销的担当。111限制竞争条款。66v1.0可编写可更正112确立违约责任和损害赔偿条款。19113设定或有损害赔偿条款。即收买方如因目标企业在收买完成从前的经营行为致使的税务、环保等瓜葛碰到损害，被收买方应担当相应的赔偿责任。l.14

16、设定不能抗力条款。191.15设定相关合同停止、收买标的交付、收买行为完成条件、保密、法律适用、争议解决等等其他条款。2收买合同的附件。一般包括：21目标企业的财务审计报告：22目标企业的财产评估报告；23目标企业土地转让协议；24政府赞成转让的文件；25其他相关权益转让协议；26目标企业的固定财产与机器设备清单；1927目标企业的流动财产清单;192.8目标企业的债权债务清单：29目标企业对外供应担保的清单；210结合会议纪要；211谈判记录。212上述附件的内容，律师能够依照实质情况在吻合法律法规的情况下，选择增减。第20条收买合同的见效条款。律师应当提请委托人注意，如收买项目涉及必定由国

17、家相关部门赞成的，应建议委托人约定收买合同自赞成之日起见效。其他情况下，可依照委托人实质情况约定合同见效条件和时间。第七章收买合同的执行第21条在收买履约阶段，律师工作主要包括：l为收买各方拟订“履约备忘录”，载明履约所需各项文件，并于文件齐备时进行考据以确立可否能够开始执行合同。21.2协助委托人举行考据会议。77v1.0可编写可更正213按相关法律法规的规定办理报批手续。4协助办理收买涉及的各项改正登记、重新登记、注销登记手续。第22条律师协助收买方或目标企业草拟或调取的，需要向相关政府主管部门报送的文件资料包括：221股东改正申请书；222收买前各方的原合同、章程及其更正协议；223收买

18、各方的赞成证书和营业执照复印件；224目标企业董事会、股东会关于出资转让的决议；225出资改正后的董事会成员名单；226收买各方签订的并经其他股东签字或以其他书面方式认可的出资转让协议；227审批机关要求报送的其他文件。第23条收买履约阶段的事务231收买款到账查收，出具报告书。在收买方支付所有转让款并将付款凭证传真给出让方后，在约定的工作日内，出让方指定的或双方约定的注册会计师对该转让金额可否到帐予以考据，并将考据报告传真给收买方。232收买标的的交付及股东名册的改正。收买双方及目标企业应及时办理被收买财产的交割手续和被收买股权的改正登记手续，包括所涉财产权属改正需要办理的物的交付和权属改正

19、登记手续，以及股权收买中目标企业股东名册改正和签发新股东出资证明书等手续。233股东权益义务的移转。出资转让协议能够约定，转让标的交割此后，出让方将不再作为目标企业的股东而享有任何股东权益，亦不再担当目标企业的任何义务、负债或损失；收买方将成为目标企业的股东，并取代出让方连续执行目标企业倡导人协议书及章程中规定的股东权益和股东义务。234新股东与企业其他股东应当签订新的合营(合作)协议，校正原企业章程和议事规则,更换新董事。签订新的合营(合作)协议与新章程后，企业签发新的股东出资证明书，改正企业的股东名册，并于改正后30日内向工商行政管理机关提交目标企业股东、出资、章程等改正登记申请或备案申请

20、。第24条特别提示律师应向委托入提示出资转让与出资转让合同见效即收买合同见效的差异。出资转让合同除法律法规明文规定需经主管部门赞成见效的之外，也许当事人约定了见效条件之外，一般自合同主体签订盖章之日起见效；而出资转让的见效以合同的见效为前提，但出资转让合同的见效其实不自然意味着出资自合同88v1.0可编写可更正见效时起转让，其见效依照企业性质有可能还需满足法律规定的条件或当事人约定的条件。关于校正律师承办有限责任企业收买业务指引的说明律师承办有限责任企业收买业务指引(下称指引)已于2005年3月11日经中华全国律师协会第五届常务理事会审议经过并正式下发。一年多来，指引为律师承办有限责任企业收买

21、业务供应了指导和参照。2006年2月25日，十届全国人大常委会第十八次会议审议经过了更正后的企业法(下称新企业法)，新企业法就企业的资本制度、企业自治原则、企业治理结构、股东权益的保护等内容作了充分和更正。激励投资，调低了企业法定最低注册资本要求，确立了注册资本分期缴付制度，降低了投资者入市门槛，加强了企业章程的规范性质，赐予了企业更多的自治权，股东权益保护和营救条款更为明确详尽。这些校正，为企业收买兼并活动供应了更为的确可行的法律依照。因此，我们认为，随着新企业法的宣告推行，有必要对指引的部分内容作相应增补和调整，详尽建议以下：1、关于将有限责任企业股东“出资”更正为“股权”的表述1993年

22、企业法中，对有限责任企业股权表述为出资。新企业法放弃了传统的表述方式，将“出资”一词明确为“股权”，故而有必要将指引中涉及有限责任企业股东的“出资”一词相应改为“股权”。2、建议在指引第3条中增加以下内容：律师应当注意到：股东在征采其他股东就股权转让事宜可否赞成时，应采用书面形式；提示委托人法律推定其他股东赞成转让的限时条件；两个以上股东均主张优先购买权时的解决程序和方法。应特别注意提示收买方防范因收买行为而成为对目标企业的债务担当连带责任的出资人。3、建议在第款、款中增加限制语句：“在财产收买或债权收买中”，由于单纯的股权收买仅涉及目标企业股东的股权转让事宜，依照新企业法的规定，无需经债权人

23、赞成。更正后的条款为：1）由收买双方及目标企业组成工作小组，草拟并经过收买推行方案。如属财产收买或债权收买的，律师应当提示委托人，依照收买项目睁开的实质需要工作小组成员中能够有债权人代表。2）在财产收买或债权收买中，能够由债权人与被收买方完成债务重组协议，约定收买后的债务偿还事宜。4、第款建议将其更正为：“双方依照企业章程或企业法及相关配套法规的规定，执行各自内部关于收买事宜的审批程序。”更正原由：鉴于企业法校正案第38条关于股东会执行的职权规定中，将原法所列的“向股东以外的人转让出资”删除，且校正后的企业法规定，有限责任企业股东转让股权，除企业章程还有规定外，仅需其他股东过多数赞成即可，不用

24、报股东会审议。故而，如收买属股权收买，其实不用然需要经股东会表决，指引原条的表述应作相应调整。5、第款建议删除后句中“除法律还有规定外”的字段，并在该句从前增加“涉及债权收买的，依法执行对债务人的通知义务”内容，更正后的行文为：“收买合同见效后，双方依照合同约定执行财产转移、经营管理权转移手续，涉及债权收买的，依法执行对债务人的通知义务，并依法办理包括股东改正登记在内的工商、税务登记改正手续。”99v1.0可编写可更正6、关于第款，建议更正为：“如收买外方股东股权，应保证合营项目吻合国务院外商投财产业指导目录的要求”7、关于第款，建议将末句“立项”一词改为“收买项目”，即更正为“追求收买项目的

25、法律依照”。8、建议在第条句末增加“等等”一词。9、关于第9条与第一条定义中增加的“子企业”及“控股权”、“参股企业”内容相响应，建议将第9条中“目标企业及其子企业”更正为“目标企业及其子企业、参股企业”指引中其他涉及“目标企业及其子企业”的相关财产和财务情况的查明事项，均作同样的更正，即增加对“参股企业”相应事项的检查。10、第款建议更正为：“目标企业及其子企业成立及改正的相关文件，包括工商登记资料及相关主管机关的批准文件，注意认识目标企业股东出资缴付情况。”更正原由：企业法校正案确立的企业注册资本制度，赞成股东分期缴纳认购的出资，因此，企业的注册资本与建马上的实收资本不用然同步等额，在股东

26、承诺的缴付限时内，企业的实收资本处于变化状态，所持股权比率也未固化。为保证收买方的利益，必定对目标企业股东的实质出资情况进行认识。11、第款建议更正为：“目标企业及其子企业的企业章程，认识章程对收买的相关规定，有无设置包括超级多数条款在内的限制收买或反收买条款。”更正原由：企业法校正案进一步完满和加强了企业自治原则，将涉及企业治理的相关条款多采用任意性条款进行规定，或规定“企业章程还有规定的除外”或直接规定“由企业章程规定”，这样，企业章程应视为一种准规范性文件。随着经济的发展，企业并购重组的频频发生，为保护各自的既得利益，企业章程中会越来越多的出现反收买性防守条款。如，超级多数条款，即章程规

27、定涉及股东转让或章程更正时需要经代表企业表决权70%以上的股东经过方能进行；再如分期分级董事会制度，即：1)规定未经任期内企业管理层(董事会)决议赞成，企业的新股东不得派代表进驻管理层，2)规定拥有必然比率股权的股东必定连续拥有相当限时以上，方可选举代表进入董事会，且同时限制每次介绍的候选人数。这些防守性反收买条款会从根本上影响收买项目的进行，甚至影响到收买方在完成收买后对目标企业的控制权和决议权。鉴此，我们提示律师同仁在办理收买业务时予以特别注意。12、第款建议更正为：“目标企业及其子企业股东名册和持股情况，结合目标企业章程核实其股东认缴的出资份额和实质已缴出资额，以及出资限时和出资到位进度。”更正原由：企业法校正案确立的注册资本分期缴纳制度，股东在承诺的限时内能够分期分批执行其出资义务，因此，在着手目标企业的检查进，有必要就目标企业股东缴付出资的情况予以核实。13、在第9条中增加以下内容：目