公司法和合同法

1、公司与公司法概述公司的概念与特征一、公司的概念:公司是指依法定条件和程序设立的，从事营利性经济活动的企业法人。二、公司的特征征 营利性; 社团性; 法人性（人人格性）;股东有限责责任性 公司制度的优优势: 减少投资资者的风险 ;有利于社会会资本的集中中 ;经营管理科科学化第二节 公司的的分类与我国国公司的种类类 一、两大大法系关于公公司的分类（一）无限公司司、两合公司司、股份有限限公司和有限限公司（二）人人合公司、资资合公司、人人合兼资合公公司（三）封封闭式公司和和开放式公司司四）母公司司和子公司(五）总公司司与分公司（六六）本国公司司与外国公司司关联公司与公司司集团 1.关联公司司 关联联公

2、司亦称关关联企业。广广义的关联公公司，指两个个以上独立存存在而相互之之间又具有稳稳定、密切的的业务联系或或投资关系的的公司。狭义义的关联公司司，则仅指存存在持股关系系但未达到控控制程度的公公司。通常所所称的关联公公司是指广义义的关联公司司。 2.公司集团亦称企业集团，是是指在统一管管理之下，由由法律上独立立的若干企业业或公司联合合组成的团体体。 公司集团团中处于主导导地位的为母母公司或支配配公司，公司司集团的成员员都属关联公公司或称从属属公司。 公司集团本本身只是表明明母公司与众众多子公司之之间的一种特特殊联系，其其本身并不成成为一个独立立的法律主体体，不具有法法人地位 二、我国国公司法上公公

3、司类型 有限责任任公司(Liimitedd comppany)（一）概念:有有限责任公司司是指由500个以下股东东出资设立的的，每个股东东以其所认缴缴的出资额为为限对公司承承担责任，公公司以其全部部财产对公司司的债务承担担责任的企业业法人。二）有限责任公公司的特征：股东人数的的限制性 ；股东责任的的有限性 ； 股东出资的的非股份性 ；是与股份公公司的最重要要区别；公司司资本的封闭闭性 ；公司设立程程序简便、组组织简便（三）有限责任任公司的评价价 1.优势： 有限责任，股股东风险小。不发行股票票，经营稳定定。（被恶意意收购的可能能性小）设设立程序简便便，条件要求求低，易于成成立。组织织机构灵活，

4、便便于管理协调调。股东能能直接参与管管理（具人合合性），且股股东间相互信信任、容易协协调，利于体体现所有股东东意志，反映映股东利益。决决策成本低、效效率高。监监管相对宽松松，财务不须须公开，公司司保密性好。一般适合中中小企业（不不排除大企业业，如国企改改制），且经经营灵活、风风险小。 2.弊端：企企业人数限制制及封闭性，不不利于大规模模集资，限制制企业发展。易于损害债债权人的利益益。（三）除一般有有限责任公司司外，我国有有限责任公司司还有两种特特殊情况，即即一人公司和和国有独资公公司。1、一人公司（One man Company），也称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有

5、限责任公司。新公司法对一人人公司作出了了特别规定：（1）最低注册册资本额100万元，且不不得分期缴纳纳。（2）一个自然然人只能投资资设立一个一一人公司，且且该一人公司司不能再投资资设立新一人人公司。（33）一人公司司应在登记中中注明自然独独资或法人独独资，并在公公司营业执照照中载明。（4）一人公司的年度报告须经会计师事务所审计。（5）一人公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。2、国有独资公公司，是指国国家单独出资资、由国务院院或地方人民民政府授权本本级人民政府府国有资产监监督管理机构构履行出资人人职责的有限限责任公司。与与一般有限公公司相比，其其特征有：

6、公司股东是是单一特定股股东，即国家家； 不必设股东东会，由国有有资产监管部部门行使股东东权；董事会、监监事会为必设设机构，且其其中须有职工工。股份有限公司(Stockk Corpporatiion或Compaany Liimitedd by SSharess) 一、概念：股份份有限公司，是是指注册资本本由等额股份份构成并通过过发行股票筹筹集资本，股股东以其认购购的股份为限限对公司承担担责任，公司司以其全部资资产对公司债债务承担责任任的企业法人人。二、特征股东东人数的广泛泛性 公司资本本的股份性股东责任的的有限性 资本募集的的公开性公司经营状状况的公开性性公司信用基基础的资合性性三、股份有限公公

7、司的评价1.利：融资资数量大，速速度快，集资资能力显著。大量的股东和有限责任，分散了风险。股份可自由转让，投资者投资灵活，但不影响公司经营。管理科学。2.弊：设立立难度大，程程序复杂。股东分散，缺缺乏凝聚力。公司易于被被少数股东控控制和操纵，使使中小股东利利益受到损害害。股份自自由转让，易易导致投机行行为，不利于于交易安全公司设立第一节节 公司设立概概述公司设立的概念念：公司设立是是指发起人为为组建公司，使使其取得法人人资格，而依依照公司法规规定的条件和和程序所进行行的一系列法法律行为的总总称。公司设设立行为特征征如下：1、由公司成成立前的一系系列筹建行为为构成。2是一种创设设公司人格的的行为

8、。3是由发起人人实施的行为为。设立中公司的地地位和性质 设立中的公司司不具有独立立的主体资格格，其对内对对外关系视同同为合伙，如如果公司最终终未获准登记记，因设立公公司所发生的的债权债务关关系，类推适适用有关合伙伙的规定；如如果公司得以以成立，发起起人所实施的的法律行为，其其后果归属于于公司，其债债务则由成立立后的公司承承担。因此，有人形象象地将设立中中公司称为“胎胎儿公司”。 发起人，也称称公司创办人人或设立人，是是指出资、筹筹划、实施公公司设立，在在公司章程上上签名并承担担设立责任的的人。发起人与股东的的区别主要在在权利和责任任上：发起人是特殊的的股东是实施设设立行为的股股东，是公司司的原

9、始股东东，要为设立立行为付出努努力并承担公公司设立的责责任，法律一一般允许发起起人在公司成成立后获取其其他股东不能能享有的特别别利益，如：优先认股权权，以非货币币财产出资等等。相应地，法律对对其也有不同同于一般股东东的特别限制制，如：发起起人须承担资资本填补责任任，发起人的的股份在一定定期限内不得得转让，承担担公司设立失失败的风险和和责任等。通常情况，在公公司成立之前前称为发起人人，公司成立立后即称为股股东。 发起人的权利与与责任 权利： 报酬请求权权； 特别利益请请求权； 非货币出资资的权利； 选举和被选选举为首届公公司机关成员员的权利。 责任：1、在公司成成立的场合，发发起人的责任任（1）

10、资本充实实的责任。发发起人须保证证公司在登记记时，其财产产的实际价值值不得少于章章程所规定的的资本额。如：以非货币财财产出资的，其其实际价额低低于章程所定定的数额的，应应由交付该出出资的发起人人补足其差额额；其他发起起人承担连带带责任。这种种责任又称“差差额填补责任任” （2）损害赔偿偿责任。为了了防止发起人人借设立公司司之名侵害公公司及第三人人利益，各国国公司法要求求发起人须就就自己的设立立行为对公司司负责。 我国公司司法第955条第3项规定：“在在公司设立过过程中，由于于发起人的过过失致使公司司利益受到损损害的，应当当对公司承担担赔偿责任。 在公司不能成立立的场合，发发起人的责任任 （1）

11、对设立行行为所产生的的债务和费用用负连带责任任。设立费用及及债务应由成成立后的公司司承担，但当当公司不能成成立时，只能能由实施设立立行为的主体体（发起人）承承担。由于发发起人间的关关系近似于合合伙关系，所所各国立法一一般准用合伙伙的有关规定定，即由发起起人对设立行行为所生费用用和债务负连连带责任。（2）对已收股股款负返还的的连带责任在采取募集方式式设立公司的的情况下，发发起人对认股股人已缴纳的的股款，负有有返还股款并并加算银行同同期存款利息息的连带责任任。三、公司设立的的方式 （发起设立 向社会公公开募集设立立（公募） 募集设立立 定向募集设设立（私募） 以募集方式设立股份有限公司的，发起人认

12、购的股份不能少于公司股份总数的35。）1、发起设立概念：发起设设立又称共同同设立或单纯纯设立，是指指由发起人共共同出资或认认购公司应发发行的全部股股份而设立公公司的一种方方式。特征：公司资资本或公司发发行的全部股股份不向社会会公开募集，而而由全体发起起人出资或在在全体发起人人范围内认购购全部股份。设设立公司时的的发起人是未未来公司的全全部股东。 适用： 此种方式对社社会公众利益益影响相对较较小，法律规规定的程序比比较简单，设设立期限短、成成本低；成立立后的公司股股东也具有稳稳定性和封闭闭性，因此较较为适宜中小小型公司。 我国有限责任任公司必须采采用发起方式式设立；股份份有限公司则则既可以采用用

13、发起方式设设立也可采取取募集方式设设立。2、募集设立概念：募集设设立也称为招招股设立、渐渐次设立或复复杂设立，是是指发起人认认购公司应发发行股份的一一部分，其余余部分按法定定程序向社会会公开募集或或向特定对象象募集而设立立公司的方式式。特征： A.招股设立。向向社会公众公公开募集或定定向募集股份份。 B.渐次设设立。募股顺顺序是先由发发起人认购部部分股份，再再由社会公众众或特定对象象认购其余股股份。 C.复杂设立。与与发起设立相相比，因涉及及社会公众利利益，法律规规定的程序严严格复杂。适用： 募集集设立适用于于股份公司，有有限公司不可可采取募集设设立方式。评价： 与与发起设立相相比，募集设设立

14、有利有弊弊：其利在在于：便于筹筹集资金。其弊在于： A.监管严严格，程序复复杂；B.股权分散散，不利控制制； C.易生欺欺诈，易损公公益。第二节 公司设设立的条件和和程序一、公司设立的的条件： 组织要件件；发起人要件件；物的要件； 行为要件二、公司设立的的程序（一）订订立发起人协协议（二）订订立公司章程程（三）必要要的行政审批批（四）认缴缴资本（五）确确立公司组织织机构（六）申申请登记 三、公司设立的的效力 （一）公司司设立的效力力即公司设立立活动所产生生的法律后果果。最直接的的法律后果有有二：（1）、公司经过过设立程序，符符合法定条件件，被依法核核准登记，取取得法人资格格；经过设立程序，但但

15、不符合法定定程序、法定定条件或违反反强制性规定定公司不能成成立或导致公公司设立无效效和撤销，即即公司设立不不能或有瑕疵疵。 第二种情情况包括设立立不能和设立立瑕疵两种：1、设立不能，即即公司设立失失败，未能完完成公司设立立的情形。其其原因有二种种：（1）未获准登登记注册；(2)发起人人自动停止设设立行为。2、设立瑕疵，指指公司虽然在在形式上已经经成立，即依依法经登记并并获得营业执执照，但实际际上却存在着着未能满足法法定条件或程程序或其他违违反强制性法法律要求的情情形。如虚假假出资、发起起人未认足、缴缴足出资、人人数不足法定定人数等等。（二）设立瑕疵疵的处理方式式各国立法对公司司设立瑕疵的的处理

16、有不同同的方式：一一是瑕疵设立立有效；二是是瑕疵设立无无效；三是瑕瑕疵设立可行行政撤销。 1、公司瑕瑕疵设立有效效，该理论认认为，即使公公司设立存在在着瑕疵，所所设立的公司司也是有效的的，无论是公公司股东还是是债权人均不不能以公司设设立瑕疵为由由而法院提起起诉讼，要求求法院宣告公公司设立行为为无效。英美美国家采这一一做法。2、公司瑕疵设设立无效，该该理论认为，如如果公司设立立存在着瑕疵疵，则公司的的设立行为应应属无效，公公司的股东或或其他利害关关系人可以提提起无效诉讼讼。大陆法系系国家采这种种做法。3、瑕疵设立可可行政撤销，这这一理论认为为，公司设立立如果存在瑕瑕疵，可由行行政主管机关关予以撤

17、销。我我国内地和台台湾地区均采采这种做法。如我国公司法法199条规定定：虚报注册册资本、提交交材料或采取取其他欺诈手手段隐瞒重要要事实取得公公司登记的，由由公司登记机机关责令改正正情节严严重的，撤销销公司登记或或吊销营业执执照。目前，学者认为为我国公司法法应当规定设设立无效制度度。因为，我国公司司法虽然规定定了行政撤销销制度，但是是这一规定与与公司法上的的设立无效意意旨相去甚远远。因为公司司法上的设立立无效主张是是利害关系人人可行使的一一种权利，是是私法自治的的一种表现形形式。而行政撤销则是是一种行政处处罚措施，是是主管机关行行使监管权力力的一种表现现形式，不能能涵盖设立无无效的完整内内容。第

18、三节 公司章章程 一、公司章章程的概念和和意义1、概念：是指指在公司设立立过程中，依依法由全体发发起人共同制制定的，以书书面形式反映映全体股东共共同意思，体体现公司法人人组织自治规规则的一种法法律文件。即即：公司章章程是公司设设立的要件之之一。 公司章程程须依法制定定。章程由由发起人共同同制定(募集设立须须创设大会通通过）。 制定章程是要要式行为。 反映股东东的共同意思思。 章程的性质质是体现法人人组织自治规规则的法律文文2.公司章程的的意义（作用用）全面规规范公司的组组织和经营活活动；对内内（股东）对对外（第三人人）表彰公司司信用；公司司章程向外公公开申明的公公司宗旨、营营业范围、资资本数额

19、以及及责任形式等等内容，为投投资者、债权权人和第三人人与该公司进进行经济交往往提供了条件件和资信依据据，便于相对对人了解公司司的组织和财财产状况，便便于公司与第第三人间的经经济交往。是公司对政政府和社会的的书面保证，也也是国家对公公司进行监督督管理的主要要依据。二、公司章程的的制定和变更更1、章程的制定定：我国公公司法规定定，有限责任任公司的章程程应当由全体体股东共同制制定；股份有限公司的的章程应当由由全体发起人人共同制订，并并经创立大会会通过。由于国有独资公公司的特殊性性，国有独资资公司的章程程由国有资产产监督管理机机构制定；经经授权，也可可以由董事会会制订，但须须报国有资产产监督管理机机构

20、批准。2、章程的生效效: 章程生效效时间的问题题存在争议。有人认为公司章章程一经出资资人签字、盖盖章(募集设立的的股份有限公公司一经创立立大会通过)即发生法律律效力。但也也有人认为，公公司章程是以以登记机关登登记为生效要要件的，在登登记机关批准准之前并不具具有任何约束束力。3、章程的失效效公司章程的效力力终止时间应应以公司最后后终结为准。 4、公司章程的的变更公司章程的变更更，即公司章章程的修改。把把握三点即可可： 1.修改公司司章程的权限限专属于公司司股东（大）会会。 2.修改公司司章程须以特特别决议为之之，即2/33以上（含本本数，即“”）表决权通通过： 有限责任公公司修改章程程的决议，必

21、必须经代表223以上表决权权的股东（理理解为全体股股东）通过。（新新公司法第444条） 股份有限公公司修改章程程必须经出席席股东大会的的股东（“出席”可理解为到到场的和委托托的表决权）所所持表决权的的23以上通过。（新新公司法第1104条） 3.公司变更章章程须办理相相应的变更登登记，否则，对对外不得以其其变更对抗第第三人。三、公司章程的的内容公司章程的内容容，即公司章章程记载的事事项。 公司章程记载的的事项，依据据其效力不同同，可分为绝绝对必要记载载事项、相对对必要记载事事项、任意记记载事项。绝对必要记载载事项 所谓绝对对必要记载事事项，是指法法律所列举并并规定在公司司章程中必须须记载的事项

22、项。相对必要记载载事项 所谓相对必必要记载事项项，是指法律律所列举的，但但不强制记载载的事项。 任意记载事项项 所谓任意记记载事项，是是指法律未列列举，也不强强制记载，可可以由发起人人根据需要记记入章程的事事项。第25条 有限限责任公司章章程应当载明明下列事项 (一)公司名称和和住所(二)公司经营范范围；(三)公司注册资资本；(四)股东的姓名名或者名称；(五)股东的出资资方式、出资资额和出资时时间；(六)公司的机构构及其产生办办法、职权、议事规则；(七)公司法定代表人。第82条 股份份有限公司章章程应当载明明下列事项：(一)公司名称和和住所；(二)公司经营范范围；(三)公司设立方方式；(四)公

23、司股份总总数、每股金金额和注册资资本；(五)发起人的姓姓名或者名称称、认购的股股份数、出资资方式和出资资时间；(六)董事会的组组成、职权和和议事规则；(七)公司法定代代表人；(八)监事会的组组成、职权和和议事规则；(九)公司利润分分配办法；(十)公司的解散散事由与清算算办法；(十一)公司的通知知和公告办法法任意记载事项： 第25条 有限责任公公司章程应当当载明下列事事项： (八)股东会会会议认为需需要规定的其其他事项。第82条 股份份有限公司章章程应当载明明下列事项： (十二)股东大会会会议认为需要要规定的其他他事项。 章程的效力 根据我我国公司法法的规定，章章程的效力主主要表现在以以下三个方

24、面面：1 法律授授权章程规定定。2章程规定优优于法律规定定。3章程规定补补充法律规定定。 第三章 公司的的人格与能力力公司能够具有独独立的法人人人格，主要是是因为它具备备了团体人格格独立的四大大要素，即独独立财产、独独立名称、独独立意思和独独立责任。公司能够具有独独立的法人人人格，还因为为公司与股东东人格的分离离，这种分离离的基础就是是有限责任制制。但公司实践表明明，将人格独独立和有限责责任绝对化或或推向极致，亦亦可能导致下下列问题：对对债权人有失失公正，成为为规避侵权责责任的工具，为为控制股东滥滥用公司的人人格创造了机机会。这就是是公司人格独独立与有限责责任的价值二二重性。因此此，有必要对对

25、公司人格予予以暂时性否否认。一、公司人格否否认(dissregarrd of the ccorporrate eentityy)所谓公司人格的的否认，有两两层含义：1指国家对公司司人格的彻底底剥夺，即对对公司法人人人格的取缔。2指在具体的法法律关系中，基基于特定事由由，否认公司司的独立法人人人格，使股股东对公司债债务承担无限限责任。公司法中所讲的的公司人格否否认专指第二二种情况，在在这种意义上上的公司人格格否认又被形形象地概括为为“揭开公司的的面纱”（liftiing thhe corrporatte veiil）。（二）公司人格格否认原则的的适用条件是是：公司须合法有效效成立。未取取得法人资

26、格格、法人资格格被消灭或独独立人格存在在其他无效事事由，都有特特定的救济方方法，不能适适用该原则。股东在客观上存存在着滥用公公司法人人格格和股东有限限责任的行为为。这些行为为的主要表现现：人格混同同、财产混同同、“凤凰再生”等现象。3.股东滥用公公司人格和有有限责任的行行为严重侵害害了债权人的的利益。这一一要件是强调调滥用行为应应与损害结果果之间具有因因果关系，且且应为“严重损害公公司债权人利利益的”。此外，在适用人人格否认时应应注意：法律律应充分肯定定公司人格独独立的价值，将将维护公司的的独立人格作作为一般原则则；同时，又又不能容忍股股东滥用公司司法人独立地地位和股东有有限责任，损损害公司债

27、权权人的利益因因此，公司人人格否认原则则始终是也只只能是对公司司人格独立原原则的有益而而必要的补充充，在适用时时应慎重行事事。正是人格独立与与人格否认二二者的功能互互补，才能使使法人制度得得以发展和完完善，才能张张扬法律的公公平与正义。二、公司的能力力（一）公司的权权利能力的限限制1、公司权利能能力因性质而而受到限制。公公司作为一个个组织体区别别于作为生命命体的自然人人，所以公司司不能享有自自然人的那些些以自然性质质为前提的专专属于自然人人的权利，如如生命健康权权、肖像权、亲亲属权、自由由权、隐私权权等。 2、公司权利能能力因法律规规定受到限制制转投资的限制制；第15条规定，公公司可以向其其他

28、企业投资资；但是，除除法律另有规规定外，不得得成为对所投投资企业的债债务承担连带带责任的出资资人。16条：公司司向其他企业业投资，按照照公司章程的的规定由董事事会或股东（大大）会决议；公司章程对对投资的总额额及单项投资资的数额有限限额的，不得得超过规定的的限额。贷放款项的限限制；第116条规定定，公司不得得直接或通过过子公司向董董事、监事、高高级管理人员员提供借款。 第149条第三三项：公司董董事、高级管管理人员不得得违反公司章章程的规定，未未经股东（大大）会或董事事会同意，将将公司资金借借贷给他人。 这表明，公司司可以贷款，但但有限制条件件：一是须由由公司章程规规定；二须由由股东（大）会会或

29、董事会同同意；三是对对特定人提供供借款（董事事、监事、高高管）是禁止止的。担保的限制；第16条：公司司为他人提供担担保，依照公公司章程的规规定，由董事事会或者股东东会、股东大大会决议；公公司章程对担担保的总额及及单项担保的的数额有限额额规定的，不不得超过规定定的限额。公司为公司股东东或者实际控控制人提供担担保的，必须须经股东会或或者股东大会会决议。（实实际控制人，是是指虽不是公公司的股东，但但通过投资关关系、协议或或者其他安排排，能够实际际支配公司行行为的人）第122条：上上市公司在一一年内担保金金额超过公司司资产总额330的，应应当由股东大大会作出决议议，并经出席席会议的股东东所持表决权权的

30、2/3以上通通过。例：违规担保保给“啤酒花花”带来灭顶顶之灾设立中的公司司不享有法人人的权利能力力，解散后的的公司只能在在清算范围内内享有权利和和承担义务。对公司捐赠行行为的限制早期公司法理论论认为，公司司是营利法人人，以增加股股东利益为唯唯一宗旨，所所以公司不具具有进行捐赠赠的能力。但公司社会责任任理念的兴起起，修正了这这一理论，认认为营利性固固然是公司的的本质特征，但但公司须兼顾顾其他社会相相关者的利益益。现代各国国公司法大都都承认公司得得以在合理范范围内从事捐捐赠活动。如美国示范公公司法规定定，公司具有有为公共利益益、慈善事业业、科学研究究或教育事业业之目的进行行捐赠的权力力。 但捐赠行

31、为也应应受到一定的的限制，须具具有目的合理理性及数额合合理性，即捐捐赠的对象须须是“公认的的公益事业”，捐捐赠的数量不不能影响公司司的存续、发发展或损害中中小股东及债债权人的利益益。 3、公司权利能能力受目的范范围的影响（1）西方“越越权原则”的的变革; 越权原则则，也称越权权无效原则，指指公司超越章章程规定的目目的和权力范范围所从事的的行为归于无无效。这一原原则始于英国国，其初衷，一一是为了保护护股东，有效效地约束董事事或代理人的的行为；二是是保护交易相相对人，维护护交易安全。20世纪以来，越权原则被修正，如美国示范公司法（2002）赋予公司从事任何合法经营的权力。英国1989年公司法第10

32、8条明确规定：“公司的能力不受公司章程的限制“，正式废除了越权原则。 2）我国的越权权原则原公司法：公公司应当在登登记的经营范范围内从事经经营活动。99年合同同法第50条：法人或其其他组织的法法定代表人、负负责人超越权权限订立的合合同，除相对对人知道或应应当知道其超超越权限的以以外，该代表表行为有效。 最高法法院关于适适用中华人人民共和国合合同法若干干问题的解释释（一）第第10条进一步步规定，当事事人超越经营营范围订立合合同，法院不不因此认定合合同无效。但但违反国家限限制经营、特特许经营以及及法律、行政政法规禁止经经营规定的除除外。 新公司法第12条删除了“公司应当在登记的经营范围内从事经营活

33、动”的规定，改为“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。”既然现代公司可可以从事“任任何合法经营营”，并享有有“从事”一一切经营管理理的必要权力力，那越权原原则还有什么么用处呢？ 目的范围对内仍仍有约束力。目目的范围是对对董事代表权权的限制，公公司实施目的的外的行为，应应属董事超越越代表权限的的行为，原则则上有效（只只有在第三人人是恶意时才才可能无效），只只是董事须对对公司承担相相应的法律责责任。我国新公司法1150条规定定：董事、监监事、高级管管理人员执行行公

34、司职务时时违反公司章章程的规定，给给公司造成损损失的，应当当承担赔偿责责任。第四章 公司的的资本制度公司最大的优势势在于融资途途径的广泛及及其融资方式式的灵便，因因此，融资便便成为公司法法律制度中的的一个焦点与与核心问题。一方面。由于资资本是经营的的基础，因此此，公司必须须满足一定的的资本额要求求；另一方面，又由由于公司股东东只负有限责责任，而只有有在特定情况况下才对债权权人直接负责责任，因此，公公司资本乃是是债权人利益益可得保障的的基础与最后后的屏障。因此，公司始终终要实现公司司资本与公司司资产之间的的相合性。这这就是大陆法法系独有的资资本维持原则则。一、公司的概念念： 公司资本是是指在公司

35、成成立时由章程程所确定的由由股东出资所所构成的公司司资金数额。 表现在：第一，资本是成成就公司人格格的基本要素素；第二，资本是公公司营业的基基础和公司对对外负债清偿偿的担保，因因此，应维持持公司的真实实，保护股东东利益和交易易安全。正是是由于这个原原因，公司法法对于资本由由下列限制性性规定：法定定最低限额，限限制现物出资资的份额，需需要列入章程程并公告等。第三，是股东有有限责任的对对价与对外清清偿的界限。第四，资本是亏亏损警示，改改革经营的标标志。 公司的资本与公公司的资产是是两个含义不不同的概念。公公司的资产，是是指可供公司司支配的以货货币形式表现现的公司财产产的价值，主主要包括公司司股东对

36、公司司的永久性投投资、公司发发行的债券、向向银行的贷款款等。公司资产公司司资本公司司负债因此，公司资产产是一个外延延比公司资本本更加宽泛的的概念，公司司资本只是公公司资产的组组成部分。二、公司资本三三原则公司资本是公司司赖以生存的的“血液”，是是公司运营的的物质基础，是是公司债务的的总担保。资资本作为公司司的“血液”，犹犹如人的血液液，人无血即即无法生存，公公司无资本则则不能成立，更更无法存续。同同时，由于股股东都承担有有限责任，公公司资本便成成为了公司债债务的总担保保。当公司资资不抵债时，超超出债务则无无法受到清偿偿。因此为保护债权权人的利益和和交易的安全全，就必须确确定和维持一一定数额的公

37、公司资本，并并将其公之于于众，以便使使与公司发生生经济往来的的相对人，了了解和掌握公公司的资本状状况，决定其其交易的范围围和条件。正正是由于公司司资本有着如如此重要的意意义，各国公公司法都把公公司资本作为为一项不可或或缺的重要内内容，作出明明确具体的规规定，并形成成了种种不同同的公司资本本制度。资本三原则：资资本确定原则则；资本维持持原则；资本本不变原则公司资本三原则则的含义：资本确定原则，是是指公司在设设立时，必须须在章程中对对公司的资本本总额作出明明确的规定，并并须由股东全全部认足，否否则公司就不不能成立。资本维持原则，又又称资本充实实原则，是指指公司在其存存续过程中，应应经常保持与与其资

38、本额相相当的财产。资本不变原则，是是指公司的资资本一经确定定，即不得随随意改变，如如需增加或减减少资本，必必须严格按法法定程序进行行。资本三原则的体体现 1、股东不不得退股的规规定 2、最低资资本的规定33、股份不得得折价发行 4、亏损或或无盈余时不不得分配股利利 5、对非货货币出资加以以限制 6、转投资资限制的规定定 7、公司回回购股份的限限制 8、公司不得得接受本公司司的股票作质质押三、公司资本的的构成 公司资本本的构成实际际上就是股东东的出资方式式，即股东以以什么样的财财产进行出资资，因为财产产不是只有货货币这种形式式，如房屋、土土地、机器设设备、知识产产权等实物或或无形资产都都有财产价

39、值值，可以用于于出资。 我国国新公司法第第27、83条规定：股东可以用用货币出资，也也可以用实物物、知识产权权、土地使用用权等可以用用货币估价并并可以依法转转让的非货币币财产作价出出资；但是法法律、行政法法规规定不得得作为出资的的财产除外。 我国公司法法的出资方式式主要有以下下几种： 11、货币 22、实物 3、智力成成果，包括知知识产权（著著作权、专利利权、商标权权）、非专利利技术等。 4、土地使使用权甲公司现有净资资产60000万元，拟对对外进行投资资，董事会的的哪项意见是是不正确的？A甲公司向向其他公司投投资，只能承承担有限责任任B甲公司向向其他公司投投资，经董事事会同意，可可以承担无限

40、限责任C甲公司向向其他公司的的投资，经过过章程的规定定，董事会、股股东会都有权权利决议。D章程记载载公司对外投投资不得超过过净资产的550，甲公公司向其他公公司的累计投投资额可以是是4000万元元 5、其他可以用用货币估价并并可以依法转转让的非货币币财产。包括括：（1）股权出资资（2）债权出资资（3）其他用益益物权出资 另外，公公司登记管理理条例第144条规定：股东东不得以劳务务、信用、自自然人姓名、商商誉、特许经经营权或设定定担保的财产产等作价出资资。 第三章 股份与与债券一、股份的概念念、特征 根据公司司法第1266条的规定，股股份有限公司司的资本划分分为股份，每每一股的金额额相等。股份份

41、是指：由股股东出资构成成，被分割成成的相等份额额，体现股东东权利义务的的公司资本最最小构成单位位。 股份具有有以下特征： 1、平等等性。股份是是对股份有限限公司资本的的等额划分，同同种类的股份份中,每一股份所所代表的资本本额是相等的的，同样每一一股所代表的的股东权利、义义务也是相等等的，正所谓谓，一股一权权，同股同权权。所以说股股份具有平等等性。 2、不不可分性。股股份是构成公公司资本的最最小的计算单单位，不可以以再对其进行行分割。 3、可可转让性。除除法律有特别别规定外，股股东可以自由由转让其股份份，公司不得得以章程对此此作限制性规规定，也无须须征得其他股股东的同意，股股东的股份都都可自由转

42、让让，但对一些些具有特殊身身份的股东转转让股份法律律规定了相应应的限制，例例如发起人在在法定的期限限届满前不得得转让其股份份 。4、不可撤回性性。这就是指指股东缴纳股股款后，不得得要求退股。公公司法第922条规定：发发起人、认股股人缴纳股款款或交付抵做做股款出资后后，除法定情情形外，不得得抽回其股本本。 5、股股份表现为股股票（证券性性）。股份必必须以股票作作为载体，所所以股票是股股份的外在表表现形式，是是股东享有股股权的凭证和和依据。股票票是有价证券券，可以流通通，体现出证证券的特性。 股票票是指股份有有限公司签发发的证明股东东所持股份的的凭证，是股股份的表现形形式。二、公司债券11、债券概

43、念念、特点 是指政府府、金融机构构或公司依法法向投资者出出具的，在一一定时期内按按约定的条件件履行还本付付息义务的一一种有价证券券。特点有：（1）发行人可可以是中央或或地方政府、也也可以是金融融机构或企业业。2）债券是债债权凭证。（3）是有期限的投资证券。 我们们这里主要是是公司债券，股股票与公司债债券都是公司司用以筹集资资金的的手段段，二者都是是证券形式，都都可以转让、流流通，但二者者也有明显的的区别：2、股票与公司司债券的区别别（1）发行主体体不同。股票票的发行主体体只能是股份份有限公司，而而债券既可由由股份有限公公司也可由有有限责任公司司发行。 （2）持有人的的法律地位不不同。债券持持有

44、人的地位位是公司的债债权人，股票票持有人则是是公司股东。 （3）代表的财财产性质不同同。债券代表表的是债权，那那公司需要对对其定期支付付利息，并在在债券到期日日偿还本金。而而股票体现的的股权是公司司在有盈利的的情况下分配配股利，在破破产或解散时时参与剩余财财产的分配，不不存在到期日日，因为股权权没有期限，所所以也不存在在偿还本金的的问题，只能能在公司关闭闭分配所余财财产。 （4）利益和风风险不同。债债券的利息是是固定的，不不管公司是否否有盈利债券券持有人都可可以请求支付付利息，并且且它要在股票票红利分配之之前支付，且且在公司破产产或解散时债债券本金也先先于股票本金金分配，所以以其投资风险险远小

45、于股票票投资的风险险。但也正因因为如此，他他的收益也是是固定的，不不可能太高，而而股票如果公公司盈利多，则则红利也会高高，可能会远远远高出债券券利息。这就就是高风险高高收入，低风风险低收益。 第四章 公司组组织结构我国对公司的治治理是采用“三三权分立”制制度，即决策策权、经营管管理权、监督督权分属于股股东会、董事事会或执行董董事、监事会会。通过权力力的制衡，使使三大机关各各司其职，又又相互制约，保保证公司顺利利运行。 董事会会经理 股东会 监事会第一节 股东（大大）会 一、股东（大）会会的地位和特特征 股东（大）会会是指由全体体股东组成的的公司权力机机关，也称为为公司的意思思决定机关。股股份有

46、限公司司称为股东大大会有限责任任公司称为股股东会。其含含义为： 1、股东东（大）会是是公司的意思思形成机关和和最高权力机机关。董事会会、监事会都都要对其负责责，并根据股股东（大）会会的决议开展展工作。 2、股东东（大）会一一般是公司的的必设机构。一一般的有限责责任公司和股股份有限公司司都应分别设设立股东（大大）会，但对对于一人有限限责任公司和和国有独资公公司等可不设设股东会。 3、股东东（大）会由由全体股东组组成。 二、股东（大）会会的职权 新公司法第388条和第1000条规定了二二者的职权：1、决定公司司的经营方针针和投资计划划；2、选举和更更换非由职工工代表担任的的董事、监事事，决定有关关

47、董事、监事事的报酬事项项；3、审议批准准董事会的报报告；4、审议批准准监事会或者者监事的报告告；5、审议批准准公司的年度度财务预算方方案、决算方方案；6、审议批准准公司的利润润分配方案和和弥补亏损方方案；7、对公司增增加或者减少少注册资本作作出决议；88、对发行公公司债券作出出决议；9、对公司合合并、分立、解解散、清算或或变更公司形形式作出决议议；10、修改公公司章程； 11、公司章章程规定的其其他职权。三、股东（大）会会的会议制度度（一）股东（大大）会会议种种类 1、定期期会议。也称称为普通会议议、股东年会会、股东常会会等。它是指指公司按照法法律或公司章章程的规定每每年定期召开开的股东会议议

48、。定期会议议主要决定股股东（大）会会职权范围内内的例行重大大事项。如审审议批准公司司的年度财务务预算方案、决决算方案；审审议批准公司司的利润分配配方案；审议议批准董事会会、监事会的的报告等。我我国新公司法法第101条规定定，股东大会会应当每年召召开一次年会会。但对于具具体的召开时时间则没有规规定，一般由由公司章程作作出规定。对对于上市公司司应在每个会会议年度结束束后的6个月内召开开。3、临时会议议。也称特别别会议，是指指在定期会议议之外，由于于发生特定事事由或者根据据法定人员、机机构的提议而而召开的股东东会议。新公公司法第400条规定了股股东会临时会会议召开的情情形：（1）是代表十十分之一以上

49、上表决权的股股东请求召开开；（2）是三分之之一以上的董董事提议召开开；（3）监事会或或不设监事会会的公司的监监事提议召开开。这些都是是基于特定人人员的提议而而应当召开临临时会议。新新公司法第1101条规定定，股份有限限公司在以下下情形下应在在两个月内召召开股东大会会临时会议：（1）董事人数数不足本法规规定人数或者者公司章程所所定人数的三三分之二时；（2）公司未弥弥补的亏损达达实收股本总总额三分之一一时；（3）单独或者者合计持有公公司10%以上股股份的股东请请求时；（44）董事会认认为必要时；（5）监事会提提议召开时；（6）公司章程程规定的其他他情形。第（3）、（6）是新增加的条款，体现了新公司

50、法对中小股东利益的保护和公司章程自治的理念。 （二）股东（大大）会会议的的的召集和主主持 根据新公公司法第411、102条的规规定，股东（大大）会会议由由董事会召集集，由董事长长主持，董事事长不能或不不履行职责的的，由副董事事长或其他推推举的董事主主持，董事会会或执行董事事不履行职责责的，由监事事会或执行监监事召集、主主持，如果他他们都不履行行职责的，由由代表十分之之一以上表决决权的股东，连连续90日以上单单独或合计持持有公司100%以上股份份的的股东召召集、主持。 （三）股东（大大）会的决议议 1、股东东（大）会决决议的方式。股股东（大）会会的决议，采采用由股东对对决议事项进进行投票表决决的

51、方式，依依照资本多数数决原则作出出。股份公司司股东投票实实行一股一票票，而有限责责任公司股东东按出资比例例行使表决权权，但公司法法又允许公司司章程可以对对有限责任公公司股东表决决权的行使另另行作出规定定，股份有限限公司则不允允许另作规定定。 2、股东（大）会会决议的种类类 股东（大）会决决议是指股东东依照法律和和章程规定的的程序所作出出的决定，也也称公司决议议，它以股东东的意思表示示为基础，依依据资本多数数决原则形成成，按决议方方法和程序的的不同，可分分为普通决议议和特别决议议。普通决议，是指指公司决议获获得简单多数数赞成即可通通过的决议 。特别决议是指在在决议公司的的特别事项时时，必须获得得

52、绝对多数赞赞成才可通过过的决议。我我国公司法第第44条第2款和第1044条第2款，对有限限公司与股份份公司特别决决议的事项的的规定是相同同的，包括：修改公司章章程、增加减减少注册资本本、公司合并并、分立、解解散或变更公公司形式，但但对有限责任任公司则要求求公司总表决决权的三分之之二以上通过过，股份有限限公司只要求求出席会议的的股东所持表表决权的三分分之二以上通通过。 第二节 董事会会 一、董董事会（一）董事会的的概念和法律律地位董事会会是由股东（大大）会选任的的全体董事组组成的公司经经营决策、业业务执行并对对外代表公司司的组织机构构 1、董事会一一般为法定必必备的常设机机构。 2、董事会是是公

53、司的业务务执行和经营营决策机构。 3、董事会对对股东（大）会会负责。一般般公司法都规规定董事由股股东（大）会会选举并解任任，董事会与与股东（大）会会是领导与被被领导的关系系，董事会必必须执行股东东（大）会的的决议，对其其负责并向其其汇报工作。（二）董事会的的职权 我国新公司第447和109条对董董事会的职权权进行了列举举式的规定。概概括而言主要要有：业务执执行权、日常常经营决策权权和对外代表表权。三）董事会的组组成 1董事人数和任任期。我国有有限责任公司司为3-133人，股份有有限公司为55-19人。国国有企业投资资设立的有限限责任公司中中还要有职工工董事，具体体比例由公司司自已确定（第第45

54、和109条）。董董事会应设董董事长一人，副副董事长可设设可不设，董董事会的成员员应以奇数组组成为好。我我国董事的任任期为三年，可可以连任 。2、董事的产生生方式。股东东（大）会选选举是董事产产生的主要方方式，而对于于职工董事则则由公司职工工代表大会或或其他民主形形式选出。3董事的任职资资格。主要有有行为能力、品品行、能力、特特殊身份的限限制等方面。4董事会会议的的出席和议事事规则。董事事应本人出席席会议，如因因故不能出席席，可以书面面委托（写明明授权范围）其其他董事代为为出席，董事事会会议应有有过半数的董董事出席方可可举行，董事事会决议须经经全体董事的的过半数通过过，董事会的表表决实行一人人一

55、票。 二、董事长 （一）董事长的的地位和职权权 股份有限公司董董事长由董事事会选举产生生，必须由全全体董事的过过半数选举产产生。有限责责任公司产生生办法由章程程规定。董事事长既是董事事会的成员，同同时也可能是是公司的法定定代表人，但但新公司也规规定了可以由由经理担任法法定代表人。董董事长的职权权也比修订前前范围小了。董董事长的职权权主要是：主主持股东大会会、召集和主主持董事会会会议并检查董董事会决议的的实施情况。 三、独立董事 所谓独立董事是是指不在公司司担任除董事事外的其他职职务，并与该该公司及经营营者和主要股股东不存在可可能妨碍其进进行独立客观观判断的关系系的董事。 这是对上上市公司的一一

56、个特别规定定，公司法第第123条规定定：上市设独独立董事，具具体办法由国国务院规定。四、经理经理是指公司聘聘任的主持公公司日常经营营管理活动的的负责人。经理一般由董事事会聘任，其其职权主要是是主持公司的的生产经营管管理工作，组组织实施公司司年度经营计计划、董事会会决议等。第五章 公司并并购与分立 第一节节 公司并购 公司并购公司合并（吸收收合并，新设设合并） 公司收购 公司并购包包括公司合并并与公司收购购两种情形，二二者目的都在在于获得目标标公司的控制制权，但公司司合并中至少少有一个参与与交易的公司司归于消灭;而公司收购只是是为了通过收收购目标公司司的的股份、资资产或营业，而而获得对其实实际控

57、制权。 一、公公司合并 （一一）含义：公公司合并是指指两个或两个个以上的公司司订立合并协协议，依法合合并为一个公公司的法律行行为。包括吸吸收合并与新新设合并。1、吸收合并也也称兼并，指指一个公司吸吸收其他公司司，被吸收的的公司解散。如如：96年12月美国的的世界第一大大航空公司波波音公司对世世界第三大航航空公司麦道道公司的合并并，具有766年历史的麦麦道航空公司司在合并之后后不复存在。 A A A C B B 吸吸收合并 新设合并2、新设合并，是是指两个以上上公司合并设设立一个新的的公司，合并并各方均解散散。例如：998年国泰证证券公司与君君安证券公司司的合并，原原国泰证券有有限公司和原原君安

58、证券有有限公司不再再存在，而成成立一个新的的公司国泰泰君安证券股股份有限公司司。 无无论是吸收合合并，还是新新设合并，其其法律后果必必然导致合并并一方或双方方公司的解散散，被解散的的公司的全部部权利和义务务由存续公司司或新设公司司承受，即公公司的全部财财产及债权、债债务被概括承承受。（二）公司合并并的意义 公司合并并中，有积极极合并者，也也有消极合并并者，对于前前者，意义主主要在于：通通过公司合并并扩张公司规规模，减少竞竞争对手，并并发展多样化化协作经营;如波音和麦麦道的合并就就是为与欧洲洲的空客公司司相抗衡。 对于后者，意意义主要在于于：通过与大大企业合并，小小企业可以减减少经营风险险。此外

59、，当当公司无力经经营时，通过过合并可以避避免破产。二、公司收购 收购购指公司依法法以股份、现现金或其他财财产为对价，取取得他公司的的股份或财产产，从而获得得或可能获得得对他公司的的实际控制权权的行为。收收购与合并不不同，收购并并不导致任何何公司的消灭灭，只是为了了获得目标公公司的实际控控制权。 合并并是一种基于于双方合意达达成的合同行行为，收购则则不完全是，目目标公司同意意的，可以进进行协议收购购；不同意的的，亦可收购购，所以收购购并不只有协协议形式，还还可有要约收收购等。 公公司收购 一 般 特 殊 协 要 间 管 议 约 接 理 收 收 收 层 购 购 购 收 购1、协议收购 协议收购，指

60、指收购人与目目标公司的股股东就股份收收购价格和其其他条件达成成一致，从而而由股东向收收购人转让目目标公司股份份的收购方式式。（一般是是收购人与股股东一对一进进行谈判，缺缺乏公开性、公公平性） 例：中石石油协议收购购PK公司2、要约收购 指收购人为为取得或巩固固对目标公司司的控制权，通通过向目标公公司全体股东东公开发出购购买其持有的的该公司股份份的要约方式式，而进行的的收购。（具具有公开性和和公平性）例：南钢联合收收购南钢股份份，国内首例例要约收购案案。3、间接收购 是指实际控控制人控制公公司的情形，即即收购人并不不成为公司的的股东，但通通过投资关系系、协议或其其他安排，从从而取得实际际控制权。