公司并购重组进程中的法律服务

1、公司是社会化大生产尤其是市场经济的产物。公司在进展到必然规模的时候，公司的股东、重事会就应从公司 的进展战略动身，组织和聘请有关法律、企业治理、财务、人力资源治理等专业人员或专家研究并制定出公司 进行实质性重组的方案，进而予以实施。从公司的战略进展看，如要实行上市的公司战略，其前提就必需第一 对公司进行股分制改制。（一）、公司并购的概念公司并购是指一家公司或若干家公司对其他公司的股东权益之特定归属权即公司产权进行重组的自主性商 业活动，包括兼并（merger）与收购（acquisitions ）两种要紧形式。兼并分为吸收兼并（consolidation merger）和创建兼并，吸收兼并即公司

2、法上的吸收归并，是指在 两家或两家以上的公司归并中，其中一家公司因吸收了其他公司而成为存续公司的归并形式；创建兼并即公 司法中的新设归并，是指两个或两个以上的公司通过归并同时消失，并在新的基础上形成一个新的公司。收购是指一个公司以购买股票或股分等形式，取得另一个公司的操纵权或经营治理权，另一个公司仍然存 续而没必要消失。依照收购标的不同能够将收购分为资产收购和股分收购。资产收购是指并购公司购买目标公 司的全数或部份资产，使之成为并购公司的一部份；股权收购是指并购公司购买目标公司全数或部份股分、股 票的行为，其收购一样通过现金并购和换股并购方式进行。换股并购，是指并购公司直接向目标公司的股东发

3、行股票以互换目标公司的大部份股票或全数股票，从而使得目标公司成为并购公司的子公司。对并购的认知、明白得，可从其四个方面的要素展开：（1）并购的主体，即并购的当事人，包括并购公司 目标公司和两边的一致行动人。（2）并购的客体，指并购的交易标的，包括目标公司，或其股权、资产、业务 和相关的人员。（3）并购的交易方式。并购的交易方式能够分为现金收购、资产置换、股权置换等多种方式。 针对上市公司股权收购，能够分为要约收购、协议收购和集中竞价交易收购。（4）并购交易的法律后果。并购 交易终止后，当事人或交易标的会产生以下几种可能的转变：并购公司存续，目标公司消失；并购两边消失， 成立新的公司；并购两边仍

4、旧存续，但并购公司取得了目标公司的实际操纵权或经营权。（二）、公司并购的法律程序概述一、一样公司的并购程序、并购的前期预备发出并购意向书，发出并购意向书不是法定的必需步骤，但能够通知目标公司并购用意，了解目标公司 的态度，目标公司也能够对并购的要紧条件一目了然，提交其董事会或股东会讨论，做出决议。尽职调查，目标公司同意并购，并购公司就需进一步对目标公司的情形进行核查，以进一步确信交易价 钱与其他条件。、并购协商时期谈判，并购两边都同意并购，且目标公司的情形已核查清楚，接下来确实是就并购进行协商谈判。并购两边形成决议，同意并购。谈判后拟定合同文本，并依法就需要召开并购两边董事会，形成决议。签定并

5、购合同。公司通过了并购决议，同时也会授权一名代表代表公司签定并购合同。并购合同签定后， 尽管交易可能要到约定的以后某个日期完成，但在所签署的合同生效以后并购公司即成为目标公司所有者，自 此预备接管目标公司。、并购实施和履约时期 这包括两边的交付行为，合同规定事宜的具体执行，并报工商行政治理机关变更记录，并购行为大体完成。、并购完成后的后续工作二、上市公司的并购程序 上市公司并购包括上市公司资产收购、上市公司归并和上市公司股权收购，上市公司归并和资产收购与一 样公司的归并和资产收购并无本质区别，程序也大体一致。而上市公司股权收购分为协议收购和要约收购，下 面简要介绍其程序：、协议收购 协议股权转

6、让对上市公司操纵权没有任何阻碍，不组成上市公司收购行为，若是转让的股分达到 5%以上， 应该依照证券法和有关规定履行相应的信息披露义务。协议收购程序为：股权转让的前期预备工作股分生意两边谈判并达到收购协议并购公司在协议达到第二天向中国证监会报送上市公司收购报告书，并通知被收购上市公司并购公司公告上市公司收购报告书，履行收购协议股权转让两边委托证券公司申请办理股分转让和过户记录手续、要约收购进行要约收购前的预备，包括：要约并购公司案取得并购公司董事会的批准；并购公司将收购用意通知 其要紧债权人；在符合法律规定的情形下发布收购用意等。向中国证监会报送要约收购报告书，并将要约收购报告书抄送证券交易所

7、和上市公司所在地的中国证监 会派出机构。并通知被并购公司和对要约收购报告书摘要做出提示性公告。公告要约收购文件。中国证监会在收到要约收购报告书后十五日内未提出异议的，并购公司能够公告其 收购要约文件；提出异议的，并购公司应当就有关事项做出修改或补充。履行与收购要约的发出相关的报告、公告程序 并购公司要：公告要约收购报告书摘要；公告律师就要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查出具的法律意见书；公告财务顾问等专业机构对并购公司的实际履约能力出具的专业意见书。目标公司要： 公告由独立的财务顾问等专业机构就收购要约条件是不是公平合理、收购可能对公司产生的阻碍等事宜提出的 专业意见。公告被并

8、购公司董事会报告书、被并购公司的独立董事就要约收购单独发表的意见；依据证券交易 所的决定，其挂牌交易股票暂停交易。受要约人向并购公司或其代理人送交要约接纳书或交付股票或进行预受要约记录。收购完成后的程序：履行收购要约；办理股分过户记录手续；披露有关收购情形。（三）、律师在公司并购中的法律服务一、并购预备时期的法律服务、前期调查和咨询协助并购公司拟定初步的并购方案和对并购可能涉及的政策、法律提供专业服务。依照有关并购的政策和 法律、产生的法律后果、有关批准手续和程序向公司提供法律意见和并购方案，并对各类并购方案的可行性、 法律障碍、利弊和风险进行法律分析。、协助并购两边签署保密协议鉴于并购涉及到

9、两边公司的商业机密，所有参与的人员要签署保密协议，以保证在并购不成功时，目标公 司的利益也能够得以保护，并购者的用意只是早外泄。因此在并购实施前，律师应该协助并购两边签署有关的 保密协议并约定补偿责任条款。、尽职调查尽职调查是指就股票发行上市、收购兼并、重大资产转让等交易中的交易对象和交易事项的财务、经营、 法律等事项，委托律师、注册会计师等专业机构，依照其专业准则，进行的审慎和适当的调查和分析。并购公 司对并购交易中的隐蔽风险进行研究，对目标公司实施包括法律、财务和经营在内的一系列审查和审计，以确 信其并购的公司或资产对其是不是存在隐蔽的、没必要要的风险。律师尽职调查的要紧内容：目标公司主体

10、资格的审查，对目标公司主体资格的调查包括目标公司设立的程序、资格、条件、方式等是 不是符合那时法律、法规和规范性文件的规定。若是涉及须经批准才能成立的公司，还须查验其是不是取得有 权部门的批准。同时还须查验目标公司设立进程中有关资产评估、验资等是不是履行了必要程序，是不是符合 那时法律、法规和规范性文件的规定，专门是涉及国有资产时更须专门警惕。另外，还要查验目标公司是不是 依法存续，是不是存在持续经营的法律障碍，其经营范围和经营方式是不是符合有关法律、法规和规范性文件 的规定，等等。目标公司的要紧财产价值及其产权，调查目标公司拥有的土地利用权、房产及其价值；拥有的商标、专利 软件高作权、特许经

11、营权等无形资产及其价值；拥有的要紧生产经营设备和存货及其价值；目标公司对其要紧 财产的所有权或利用权的行使有无穷制，是不是存在担保或其他权利受到限制的情形；目标公司有无租赁衡宇 土地利用权等情形和租赁的合法有效性等等。目标公司的重大债权债务，调查目标公司的金额较大的应收、应付款和其他应收、应付款情形，而且应当 调查其是不是合法有效；调查目标公司将要履行、正在履行和虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的 合法性、有效性，是不是存在潜在风险；调查目标公司对外担保情形，是不是有代为清偿的风险和代为清偿后 的追偿风险；调查目标公司是不是有因环境爱惜、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等缘故产生的

12、侵权目标公司的税务、环境爱惜、原材料资源、产品质量、生产技术、销售网络、市场前景等因素。目标公司 所适用税收政策、环境爱惜政策，目标公司的原材料来源、遵循的产品质量和生产技术标准，目标公司的产品 销售网络、市场前景等可能因被并购而改变，因此也是尽职调查的重要内容之一。目标公司的人力资源，人力资源包括公司治理人员与工人结构、他们的学历与知识结构，并购可能引发的 下岗人数，再就业的方向和可能发生的费用。并购的外部法律环境调查。关于公司并购法律的调查，除直接规定公司并购的法律法规之外，还应当调查 反不合法竞争法、贸易政策、环境爱惜、安全卫生、地址行政规章等方面的规定。另外，还需调查相关税务政 策。尽

13、职调查的途径：目标公司为上市公司时法定公布披露的信息；其他公布出版物；记录机构；政府主管部门；目标公司的供给商、客户和协议另一方；目标公司的专业顾问等。二、并购协商时期的法律服务、协助并购公司参与并购谈判在尽职调查有了初步的结论以后，并购当事人进入谈判时期，依照调查了解到的实际情形开始进行有针对 性的谈判。谈判进程中并购当事人的彼此了解会进一步加深，知己知彼的境遇在慢慢提升，各自的相同与不同 的地方会慢慢的显现出来，整个谈判的进程都直接关系到并购的成败。律师参与其中能够帮忙两边寻求到共赢 互利的解决方案，能够就谈判进程中涉及到的法律问题给以解答。谈判要紧涉及并购的形式（是收购股权仍是 资产，或

14、是整个公司）、交易价钱、支付方式与期限、交接时刻与方式、人员的处置、有关手续的办理与配合 整个并购活动进程的安排、各方应做的工作与义务等重大问题，是对这些问题的具体细则化，也是对意向书内 容的进一步具体化。律师在谈判中提供的法律服务有：帮忙并购公司拟定谈判策略：提早预备好相关法律问题概要；在谈判中回答对方有关法律方面的问题； 依照谈判实际情形提出合法的、建设性意见，并告知其法律后果。制作谈判记录和谈判意向书：谈判涉及的内容多，时刻长，谈判两边最好将所有的谈判内容及达到的一 致作出详细的纪录。从并购两边进入谈判时期到正式定立并购合同是一个漫长的进程，为了保障各自的权益， 并购两边会在并购谈判的各

15、个时期缔结相应的意向书。由于并购公司在并购活动中投入人力、物力、财力较大， 意向书中一样会加入排他协商条款、提供资料及信息条款、不公布条款、费用分摊条款等，以幸免并购的风险。同时，意向书中还会应目标公司要求加入终止条款、保密条款，以避免并购公司借并购之名获取非法利益。、协助签定并购合同并购两边通过谈判交锋达到共识，同时依照规定进行了相应的审计、评估以后，就应签署集中反映尽职调 查、谈判、并购公司案的并购合同。并购合同的签定是一个漫长的进程，一般是并购公司的律师在两边谈判的 基础上拿出一套并购合同草案，然后，两边的律师在此继础上要通过量次的磋商，反复修改，最后才能定稿。 并购合同的条款是并购两边

16、就并购事宜达到的意思表示一致，合同约定是并购两边的权利义务，也是实际并购 操作的准则和以后争议解决的依照，合同一旦生效对两边就具有犹如法律一样的约束力，因此在拟定并购合同 条款时必需谨慎对待。一份比较完备的并购合同一样包括以下条款：概念条款，此条对合同条款中的术语进行概念，防范术语说明产生纠纷。先决条件条款，指只有当其成绩后，并购合同才能生效的特定条件。设立先决条件需要考虑哪一方当事 人有责任促使该条件的成绩，如何判定该条件成绩，未成绩时会带来何种后果，和舍弃先决条件对其他相关合 同的阻碍等诸多因素。先决条件条款是并购合同能够实际履行的前提。陈述和保障条款，目标公司或并购公司保证自己可不能就合

17、同他方关切的问题进行虚假陈述，若是显现 虚假陈述，应该承担责任。该条款的目的是为了幸免并购两边预料不到的风险。对并购公司来讲，陈述和保证 条款是化解并购风险的最好方法。为了最大限度地保护自己的利益，并购公司就设置出陈述和保证条款，让目 标公司就并购公司关切的问题陈述并保证自己提供的资料的真实性。对目标公司来讲，陈述和保证条款也能最 大限度地保障自己的利益。介绍转让的国有资产和国有股权的条款该条款主若是说明并购交易的标的。若是是国有资产，则要详细说明资产的组成、数量、座落位置、利用年限等，若是是国有股权，则要详细说明股权的大体情形。支付条款，包括：价钱、支付期限和股权或资产移转、支付方式等。价钱

18、涉及到作价依据、价款计算方 式、价款总额等。股权和资产转移要紧规定转移的先决条件和期限、转移的执行等。过渡期安排，指并购合同签署之日至股权或资产转移之日的期间，这段时刻并购成败尚处于不确信状态， 并购当事人在此期间需要履行约定的义务以使并购的各项条件一一成绩。在此期间，并购当事人需要就重要事 项的知情权、相关资产的爱惜、日常运营、治理人员安排及重大事项的处置权作出明确约定。违约责任。并购合同应该对违约责任进行具体、细致、操作性高的约定。法律适用及争议解决条款，法律适用包括并购合同的签署、履行及说明的法律适用。争议的解决方式、 解决地址具有可选择性。解决方式、解决地址的不同对争议的解决可能产生重

19、大阻碍，争议解决的方式是友好 协商、第三方调解、仲裁和诉讼。3、并购实施时期的法律服务签定并购合同仅仅表示并购两边就公司并购事宜达到了意思表示的一致，而并购合同能够实际履行还要看 并购合同中约定的日期到来之前，并购两边可否履行各自就履行并购合同所负担的义务。、出具相关的法律意见书、履行有关报批手续律师在下列情形下，应当出具法律意见书，并向有关的政府部门报批：要约收购时，并购公司应当聘请 律师对其要约收购报告书内容的真实性、准确性、完整性进行核查，并出具法律意见书，连同收购要约报告书 一并公告；当并购公司持有目标公司 30或以上的股分时，并购公司提出强制要约收购宽免申请的，应当由律 师事务所就其

20、所申请的具体宽免事项出具专业意见，向有关机关报批。协助并购两边履行相应的报批、公告手续。要紧包括：并购公司大额持股情形及所持股分数额转变的公 告；并购公司收购用意的公告；收购结果的公告。、办理各项变更记录、从头记录、注销记录等手续相关过户手续的办成与否往往是一个并购合同的先决条件，同时也直接阻碍到新公司的生存和进展，为此， 律师可从专业的角度动身协同办理有关衡宇、土地利用权、专利、商标、供水、供电、保险等过户手续。要紧 包括：不动产变更记录；股东名册记录变更；关于公司形式的记录变更与注销。4、并购完成后整合时期的法律服务、处置原目标公司签定的重大合同包括：通知缔约对方关于合同当事人变更；与缔约

21、对方进行合同延期履行磋商；进行补偿或索赔。、诉讼、仲裁等法律服务，代为清理障碍目标公司可能是个天天有法院上门查封账号和财产的公司，即便在并购后的一段时刻内，这种麻烦也少不 了。因此，律师应当在并购后整理有关诉讼、仲裁、调解、谈判的资料，并通知法院、仲裁机构、对方当事人 关于当事人变更的事实。若是诉讼、仲裁、调解、谈判还未开始，则应当做好应诉预备。、协助新公司正常运行协助制定新公司内部规章制度，办理公司纳税申报，劳动合同的签署，办理相关保险，理顺各类行政关系、协助安置目标公司原有人员包括协助并购后的公司留住人材和依法安置目标公司丰裕员工。（四）、律师为公司并购提供法律服务的注意事项一、全面分析和

22、熟悉并购中法律风险，多方面防范和规避并购中的风险要紧有：信息不对称引发的法律风险，指交易两边在并购前隐瞒一些不利因素，待并购完成后给对方或目标公司 造成不利后果。现实中比较多的是被收购一方隐瞒一些阻碍交易谈判和价钱的不利信息，比如对外担保、对外 债务、应收账款实际无法收回等，等完成并购后，给目标公司埋下庞大暗藏债务，使得并购公司代价惨重。违背法律规定的法律风险作为为并购提供法律服务的专业人士，律师要注意使并购中尽可能不要违背法律规定，这突出的表此刻信 息披露、强制收购、程序合法、一致行动等方面致使收购失败。如在上市公司收购中，董事会没有就收购事宜 可能对公司产生的阻碍发表意见，或独立董事没有单

23、独发表意见，致使程序不合法。反收购风险由于有些并购并非是两相甘心，目标公司在面临敌意收购时，为了争夺公司操纵权，董事会必然会采取一 些反并购方法。有些反收购方法带有严峻的自残性，过度关注治理层的利益，有的与法律冲突，在专门大程度 上危害了本公司股东的利益，致使并购两败俱伤。认清并购可能产生的纠纷，分析其法律风险公司并购产生的纠纷要紧有：产权不明、主体不具有资格致使的纠纷；行政干与纠纷；利用并购进行讹诈 的纠纷；员工安置纠纷等。二、尽职调查直指并购中的风险律师尽职调查的工作范围必需明确，应当依照具体交易的性质、委托人的具体交易目的、交易时刻表、工 作本钱、对被调查对象的熟悉程度等具体个案因素，与

24、委托人一起协商明确调查范围，并在律师聘用委托协议 书中约定调查范围、委托目的、工作时刻、委托事项或调查范围变更等内容。、严防尽职调查中的陷阱信息陷阱，要通过合法高效的方式获取真实的、全面的信息，排除错误的、虚假的信息，修正片面的、产 生误差的信息。同业竞争陷阱，例如目标公司在必然年限内、市场范围内不得从事相同品牌产品经营，目标公司高管不得 在兼任或辞职后必然年限内担任其同业公司的高级职员，对技术人员通过劳动合同或其他形式进行明确限定等 等。欠债陷阱，如行政、工商、税收、土地、环保等各类行政机关的规费和税收，水费、电费、煤气费、电话费等账上都没有的欠费也会显现。、明确尽职调查中的风险点目标公司自

25、身可能因为注册资金不足、批准手续不全、年检中断等缘故此存在合法性问题;并购合同的签定 人是不是是真正的交易主体和其合法代表人重大债权债务调查应专门关注目标公司对外担保的风险、应收款的诉讼时效和实现的可能性，目标公司是 不是存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政惩罚案件，尤其是目标公司与其控股股东或要紧股东存 在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政惩罚案件，幸免因遗漏而增加隐形收购本钱。充分考虑职工的安置问题是尽职调查必需关注的风险领域。在国有公司，历史上存在公司办社会的国情， 在当前社会保障机制不完善的情形下，关于下岗人员的安置，处置不行就会引发一系列矛盾。职工的安置问题， 在我国已

26、超越经济问题，处置不妥，可能额外增加并购本钱，乃至受到政府的干与，阻碍并购的进程。3、审慎签定并购合同，设计好并购合同条款并购合同是并购交易的法律表现，有四类条款是爱惜并购交易安全的必要条件：、陈述和保证条款陈述和保证条款要求并购公司和目标公司对其任何并购相关事项作出真实而详细的陈述，并明确虚假陈述 将承担的法律后果。就目标公司而言，其应如实陈述和保证的内容必需包括：目标公司的主体的合法性。主若是保证目标公司 是合法成立的，其成立文件、营业执照是真实的，其年检手续已经合法办理等；保证转让的股权或资产的合法 性和真实性和其对转让的股权或资产合法拥有的权利范围及限制的陈述的真实性；保证对公司资产与欠债情形 的陈述的真实性；保证对与目标公司有关的合同关系的陈述的真实性；保证对劳资关系陈述的真实性；