谈谈行政强制执行权的归属问题

1、谈谈行政强制执行权的归属问题行政强制执行权是行政权实现的保障。行政强制的概念存在着执行主 体是一元还是多元，执行外延是广义还是狭义的争论。行政强制执行行为 最为重要的行政强制执行权的设定以及行政强制执行权的归属等几大问题 存在着较大争议。我国米取的是以人民法院执行为主，行政机关自力执行 为辅的折衷模式，但是存在着一些弊端。本文从理论和实践两方面对行政 强制执行制度进行反思，认为行政强制执行权应归还行政机关，法院只负 责行政案件的裁决和决定权，并通过国内外执行制度的比较分析，提出完 善行政强制执行制度的对策和建议。行政强制执行即当行政相对人不履行其义务时，国家机关依法采取国 家强制力，迫使履行义

2、务与义务履行相同状态的行为，在行政法中具有重 要的地位和作用，我国的行政强制立法存在着不完善之处。所以必须明确 具体配置行政强制执行权，对一些专业性，技术性较强的需要强制执行的 情况，法律一般规定有各主管行政机关自行执行，但此类规定只限于少数 行政机关，其他都申请人民法院强制执行;个别对个人，组织的权益关系 特别重大的，法律规定也要申请人民法院强制执行;凡是行政机关没有得 到强制执行授权的，一律申请人民法院强制执行。1这些既注意发挥了 行政机关自身的优势和能动作用，又立足于强化司法监督，保护相对人的 合法权益。其权力的配置是符合现代法治精神的，符合民主法制建设发展 趋势的，当然也是符合依法治国

3、战略方针的。一、明确和界定行政强制执行的概念我认为要明确行政强制执行权归属问题，首先必须先阐述行政强制执行的概念。因为在行政强制执行概念中有对执行权归属主体，内容的涉 及，所以界定行政强制执行的概念是必要的。有关行政强制执行概念的争 论，目前理论界关于行政强制执行的定义有以下几种有代表性的观点：2(1)行政强制执行行为是国家机关的职权行为，是特定的国家机关或 法律法规授权的组织，委托组织，依据法定的程序和范围，对逾期不自动 履行义务的行政相对人实施强制手段，以达到行政目的的具体行政行 为；(2 )行政强制执行是实现法定义务的内容，即行政机关对有法定作为义 务的义务人不履行义务的情况下，直接实施

4、实力强制以实现法定的义务内 容；(3 )行政强制执行是一种法律制度，指国家机关为了保障行政权的合法, 有效行使和行政管理活动的顺利进行，对不履行行政机关所科义务的行政 相对人，依法采取强制性措施，迫使其履行义务或达到与履行义务相同状 态的一种法律制度；(4)行政强制执行是迫使相对人履行义务的制度，指行 政相对人拒不履行行政主体所作出的并且已经生效的具体行政行为所确定 的义务时，有关国家机关依法强制义务人履行其义务，然后向义务人征收 费用的制度；从上述四个定义中，我们可以看出它们之间的重大分歧，具体表现 在以下两个方面：第一个方面行政强制执行的执行主体是一元的还是多元的即行政强制 执行权是归属于

5、行政机关还是人民法院。观点(1)和观点(2) 一致认为行政 强制执行是归属于行政机关，有行政机关申请法院执行只是行政强制执行 的特例，它是属于司法强制执行，是司法程序中的一种制度。而观点(3) 和观点(4)认为行政强制执行主体既包括行政机关，又包括人民法院，无 论是人民法院还是行政机关，只要是执行已经生效的具体行政行为，便是 行政强制执行。第二个方面就是行政强制的外延。如观点(1)认为行政强制执行既包 括已设定义务的强制执行，也包括紧急情况下的即时强制，观点(3)和观 点(4)认为行政强制执行包括已设定义务的强制执行，这是广义的行政强 制执行。还有的学者认为行政机关直接实施实力强制以实现设定的

6、义务， 该内容相当于直接强制执行，而不包括间接行政强制执行，这是狭义的行 政强制执行。我认为行政强制执行属于广义的解释较为合理，因为直接或 间接的执行属于行政强制的内容体系之内。二、行政强制执行权归属的比较分析由于不同国家，地区的历史条件和社会政治，经济状况的差异性，行 政强制执行制度的差别很大，纵观世界各国立法，共有三种模式：普通法系模式。从总体上看，行政强制执行制度在英、美等国家,并没有形成一种系统 的法律制度，这是由这些国家的控权理论所决定的。三权分立制度作为英、 美国家制度的基础，在它们看来，行政权作为一种具有扩张性的国家权力， 必须要受到立法机关和司法机关的制约，以保持权力平衡，防止

7、行政权力的 滥用和专制主义的复活。因此，对于包括行政强制执行在内的一切行政活 动都必须予以立法控制和司法审查。长期以来，英、美国家认为，司法权优 于行政权。在美国，行政机关在相对一方不履行行政义务时，原则上不能自 己米取强制执行手段，只能向法院提起民事诉讼,请求法院以命令形式促使 其履行。如果相对方不履行法院命令,法院将以藐视法庭罪处以罚金或拘 禁。当然，美国法律也有例外，即在下述情形下,行政机关可以自力执行： 对负有缴纳国税义务财产的扣押和查封；对外国人驱逐出境；对妨害 卫生的行为的排除；(4)妨害安全秩序之排除。在英国，公民对行政裁判所 的决定不服可向法院起诉,而裁判所无权自行强制执行其决

8、定，必须向法院 申请执行。综上可以看出，英、美国家的行政强制执行主要包含在民事或 刑事诉讼中，原则上不赋予行政机关强制执行权。和任何一种制度一样，英、 美国家的行政强制执行制度有利也有弊,其利在于:通过司法机关执行行政 决定有利于防止行政机关自行强制执行可能造成的行政专断及各种损害， 保证行政强制执行公正合理，从而最终保护行政相对人的合法权益。其弊 在于降低行政效率，浪费行政资源,提高执行成本，并有可能导致法院工作 超负荷。3大陆法系模式。在大陆法系国家中,法国的行政强制执行制度独具特色。由于历史原 因,法国大革命前的专制统治引起人们对行政权的过度敏感，并深恶痛绝， 因此形成具有法国特色的行政

9、刑罚制度，即利用相对人对刑罚的恐惧感来 促使其自动履行行政义务。在法国，行政处理的执行方法有3种:刑罚、行 政罚和强制执行。适用刑罚或行政罚时，必须要有明确的法律依据，即要遵 守罪刑法定原则或者处罚法定原则;而强制执行又称为依职权执行 则是 一种应急措施，相当于我国的即时强制，是一种例外。适用强制执行时必须 符合4个条件：1 行政处理符合法律规定；2 法律有明文规定；3 紧急情 况；4 在没有法律规定和没有紧急情况时，行政机关采取强制执行手段,只 在法律没有规定其他方法的时候，即强制执行是最后的方法。法国行政强 制执行制度的利弊与英美国家基本相似，但法国行政强制执行制度直接用 刑罚的威慑力来促

10、使相对人履行义务，在一定程度上,相对人更愿意与行政 机关合作，即自动履行，这种制度能够降低执行成本。大陆法系其他国家的 行政强制执行制度是以行政机关自力执行为原则，以法院执行为例外。以下以德、奥为例。联邦德国于1953年颁布行政强制执行法,该法明 确规定了行政强制执行的执行机关、执行方法、执行程序及执行救济等内 容。德国把行政强制执行分为一般强制执行和即时强制。一般强制执行必 须以行政相对人负有具体行政行为规定的行政义务为前提,即时强制则不 在此限。德国的行政强制执行机关为县以上行政官署及公法人;执行方法 分为代执行、执行罚及直接强制3种。代执行只能由执行机关委托第三人 完成，费用由义务人承担

11、。代执行或执行罚不能达到目的或难以实行的，执 行机关可直接强制。强制方法必须与其目的保持适当比例。决定强制方法 时，应尽可能考虑当事人和公众受到最少侵害,行政强制执行必须以书面方 法作出告诫，告诚应附履行期限，并明确执行方式。需义务人承担费用的， 应在告诫中列出预定费用数额。执行罚应告知确定的金额，告诫必须送达。 义务人在代执行或直接强制过程中反抗时，可对其采取强力,依行政机关请 求,警察须提供职务协助。执行达到目的后，立即停止。执行罚未获缴纳时, 根据执行机关的申请，行政法院在经听证后,可裁定命令代偿强制执行,一 日以上，两周以下。对强制执行的行政行为，应有法律救济。奥国行政强制 执行法公布

12、于1925年，该法主要内容有：1 行政强制执行由县级及其上级 国家行政官署负责执行。2 行政强制执行的原则。3 强制方法有代执行、 执行罚和直接强制。负有忍受、作为或不作为义务又不能代执行者，可由 执行机关科处罚金，或将其人收押，以强制其履行。直接强制须以先有执行 处分为前提，可不经告诫程序。4 行政救济。德、奥国家行政强制执行制 度的形成是历史传统与法律习惯交融的结果,因而基本适合其国情。其优 点就是有利于提高行政效率，及时实现行政目的。因为行政机关既拥有决 定命令权，又有执行权，二权集于一身，行使起来自然便利。如果把强制执 行权转交给法院或其他机关行使,必然影响其行政效率。当然，这种模式也

13、 存在一些问题，如行政机关完全拥有强制执行权就可能造成权力不受限制 或滥用权力损害公民权益,特别在行政命令权不断增加，社会管理职能增多的情况下,对行政机关的执行权作一些限制是必要的，也是有益的，可以将 一部分有关公民重大权益的执行权转移至法院，由法院执行。折衷模式。这种模式并不一概否定司法机关的行政强制执行权而赋予行政机关的 行政强制执行权，反之亦然，而是主张当行政相对人不履行义务时，行政 机关可以强制执行，也可以申请司法机关执行，但是何时由行政机关执行, 何时由行政机关申请法院执行必须有法律法规的明确规定，如我国的【行 政诉讼法】第66条规定，公民，法人，其它组织对具体行政行为在法定 期限内

14、既不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院执行或依法 强制执行。下面我论述一下我国行政强制执行权的性质和归属问题。三、我国行政强制执行权的性质，归属及自我认识我国行政强制执行权的性质。我国行政强制执行的归属。【行政诉讼法】第66条规定，公民，法人，其它组织对具体行政行 为在法定期限内既不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院执 行或依法强制执行。8由此可见，我国现行的行政强制制度是申请人民 法院执行为原则，以行政机关自力执行为例外。具体而言，行政诉讼法规 定了以下几种情形：申请法院执行。如【草原法】第21条规定：当事人对有关地方政 府农牧业部门或者乡级人民政府作出的罚款或赔偿损失的

15、决定不服的，可 以在收到通知之日起一个月内向人民法院起诉；对有关罚款的决定，期满 不起诉或又不履行的，有关地方人民政府农牧业部门或乡级人民政府可以 申请人民法院执行；由作出处罚决定的行政机关执行。如【治安管理处罚条例】第34 条规定，公安机关对于违反治安管理的人，可以口头传唤，对于无正当理 由不接受传唤或逃避传唤的，公安机关可以强制传唤;。【兵役法】第61 条规定，“有服兵役义务的公民有下面行为之一的，由县级人民政府责令 限期改正，逾期不改的，由县级人民政府强制其履行兵役义务。行政机 关自行强制执行的情形还包括强制遣送出国境、强制收兑、强制退还、强 制拆除、强制检定、强制变卖、强制收购等。行政

16、机关自行强制执行通常 仅限于行政机关为相对人科以普通义务和法律法规确定的义务，较少涉及 到行政机关对违反法律法规者科以制裁性义务的情形。这类机关如公安、 税务、海关、审计、外汇管理、工商管理等。由作出处罚决定的行政机关或申请人民法院强制执行。如【海关 法】第53条规定，当事人不履行海关的处罚决定，又不申请复议或向人 民法院起诉的，作出处罚决定的海关可以将其保证金或将其被扣押的货物, 运输工具变价抵缴，也可以申请人民法院强制执行；只规定了行政处罚，但处罚由谁来执行并无规定。如【城市个体 户工商管理暂行条例】及【实施细则】规定了个体工商户违反条例规定时, 工商管理机关可以给予处罚，但没有规定义务人

17、没有履行义务时，工商行 政管理机关是自己执行还是申请法院执行。自我认识。行政强制执行权归还行政机关，法院只负责行政的裁决和决定权。依 法行政，制约，控制行政权力的扩张，防止行政权力的滥用，则是推进民 主法制建设持续不断深入开展的关键。尽管国家行政机关依法代表国家行 使行政管理权，但它毕竟是行政法律关系的一方当事人，不应该过多地拥 有另一方当事人所没有的权力，否则必然造成权力的滥用。9行政强制执行权归还给行政机关，原因如下：行政权和司法权的分工要求把行政强制执行权归还给行政机关。法治 要求权力分立，在我国则是国家机构之间的相互监督和分工，行政机关和 司法机关之间的分工明确，才能提高行政效率，保障

18、司法机关做好司法工 作，行政强制执行也是发生在行政管理领域，由行政机关行使行政强制执 行更有利于发挥行政机关的优势;行政强制执行的具体行政行为性质的要 求把行政强制执行权归还行政机关。行政强制执行是具体行政行为，一旦 作出之后就具有公定力，拘束力，确定力和执行力，没有法律的特别规定, 任何机关不得停止执行。而法院去具体实施执行权，必然导致法定效力的 不稳定，这是因为，根据我国现行的有关行政法律，法规的规定，法院对 行政机关的强制执行申请进行审查，决定是否执行。但是如果法院认为为 此行政行为效力无效，其如何保证具体行政行为的效力呢这是具体行政行 为的确定力和执行力是相互矛盾的。原则上法院负责行政

19、强制执行的裁决权，而行政机关实施裁决权 是例外：法院作为司法机关，发布令状，行使裁决权，因此只能行使执行的裁 断权和决定权，而不直接负责案件的执行工作。而随着社会的发展和社会 事务的复杂化，行政机关可以行使某些决定权，这反映出了现代分权理论 在协调人权保障和行政效率的关系中进行适当的自我调整的趋势。上述的分析说明了行政强制执行的裁断权应在行政机关和人民法院之 间进行分配，而具体执行权只能在行政机关实施，具体而言，可以分成以 下四种类型：第一种类型即对公民人身的强制执行，如拘留，隔离，传唤等原则上 应该有人民法院对作为执行依据的具体行政行为合法性等内容进行审查，具体实施由行政机关。因为人身自由权

20、是公民的基本权利，一旦行政行为 涉及公民人身自由中的决定错误，其后果相当严重，即使公民通过国家赔 偿等方式能够得到物质赔偿，但是精神赔偿往往是难以弥补的。因此，对 人身的强制执行应由法院判断权的介入，通过法院对涉及人身内容的决定 权进行合法性审查，并且决定是否予以实施，往往比事后的补救更为有效。 10第二种类型即对公民，组织影响重大的人身之外的直接强制一般也应 有法院判断权的介入，行政机关只能执行实施权。直接强制是国家行政机 关运用强制力使义务人履行义务的一种行为，如果适用不当，直接造成义 务主体的合法权利和利益的损害。在我国，即便是法律对直接强制的适用 条件和程序都作除了非常严格的规定“一般情况下，只有在无法采用代执行，执行罚的情况下，或者虽然采用代执行，执行罚，仍然难以 达到目的时，才能适用直接强制，也应该由人民法院对作为执行依据具体 行政行为的合法性进行审查。第三种类型即对于执行罚和代执行等间接强制方式，由于对行政相对 人影响较小，是较为轻缓的执行方式。一般说来造成相对人权利和利益的