有限责任公司股东

1、XX公司股东之优先购买权研究摘要股东优先购买权是当股东转让其股权时公司其他股 东依据法律的规定而享有的在同等条件下优先于他人购买该 股权的一项权利优先购买权的立法依据是XX公司兼具资舍与 人合的性质和对老股东对公司贡献的承认“同等条件”是行 使优先购买权的实质性要求它应包括客观公正的价格条件和 所购股权的“数量相当”部分优先购买权的行使应区分股权 整体转让和股权分割转让进行具体分析我国公司法应规定优 先购买权的除斥期间关键词优先购买权；部分优先购买权；同等条件； 公司僵局；除斥期间随着现代企业制度的建立XX公司通过股权转让方式 进行的重组愈来愈多为保障股东的地位及合法权益强化股东 优先购买权的

2、保护日益迫切和必要我国公司法为适应这 一需求设立了股权转让过程中股东之优先购买权制度股东向 股东以外的人转让股权应就其股权转让事项书面通知其他股 东征求同意；经其他股东之半数以上同意转让的股权在同等 条件下其他股东有优先购买权然而该规定过于模糊到底什么 是同等条件同等条件的确定标准是什么？股东行使优先购买 权的期限多长？行使优先购买权的股东可否主X部分优先购买 权？本文拟就这些问题谈点肤浅的看法的合作关系将对老股 东的利益产生重大影响为维持公司的人合性立法赋予老股东 优先购买权以便其选择是否接受新股东的合作；二是对老股 东对公司贡献的承认系保护老股东在公司既得利益的需要公 司是老股东经营发展的

3、当股东发生变化时应当优先考虑对老 股东既得利益的维护其中便包括公司的控制权的归属其实如 果法律不是将老股东对公司的控制权列入优先考虑X围根本 就不会赋予其优先购买权对公司的控制权既包括对原有控制 权的维护也包括对新控制权的优先取得因此我国公司法 第72条规定“经股东同意转让的股权在同等条件下其他 股东有优先购买权”、股东优先购买权的法理基础股东优先购买权是公司其他股东依据法律的规定而 享有的当股东转让其股权于公司股东以外的第三人时在同等 条件下优先于第三人购买该股权的一项权利公司法设立优先 购买权的目的在于寻求欲转让股份之股东与继续留在公司之 其他股东的利益平衡既保护出让股东的利益又通过优先购

4、买 权方式保护公司其他股东的利益优先购买权的立法依据主要有二一是XX公司兼具资 合与人合的性质其人合的性质要求公司股东之间具有很强的 合作性当股东向非股东转让出资时在新老股东之间能否建立 起良好二、股东优先购买权的成立条件根据公司法第72条之规定可以概括出股东行使优先购买权必须具备的条件（一）股东向公司股东以外的人转让股权这是股东优 先购买权的前提条件只有存在股东意欲转让其股权并且向公 司股东以外的第三人即受让人转让的情形下公司的其他股东 才可主X优先购买权虽然有股东欲转让其股权但如果是在公 司内部股东之间进行转让那么其他股东就不能主X行使优先 购买权因为按照现行公司法之规定股权在公司内部股东

5、与股 东之间是可以自由转让的不存在优先购买权的问题（二）其他股东过半数同意转让或视为同意转让于第 三人这是股东优先购买权的又一重要条件该条件包括两种情 形（1）过半数股东同意转让根据公司法第72条之规定股 东向股东以外的人转让股权应就其股权转让事项书面通知其 他股东征求同意经其他股东之半数以上同意的股东才能将自 己的股权转让于股东以外的第三人但在同等条件下其他股东 有优先购买权如果其他股东之半数以上不同意转让的根据公 司法的规定他们应当购买该股权当然不会发生优先购买权的 问题了（2）视为同意转让这是指其他股东之半数以上不同意 转让的且又不愿意购买或无力购买该股权的情形法律为了保 护拟转让股东的

6、利益促进股权的转让和资本的流动实现社会 资源的优化配置便规定此种情形下推定其他股东同意拟转让 股东将股权转让于第三人从理论上讲在此情形下其他股东应 该享有优先购买权但事实上其他股东不可能去行使优先购买 权因为他们不同意拟转让股东将股权转让于第三人是因为他 们意识到了第三人的加人可能会动摇到XX公司的信任基础可 能会影响到公司的发展以致产生“肥水不留外人田”的想法 此时他们必定要购买该拟转让的股权事实上他们之所以没有 购买该股权要么是力不从心、无力购买要么是不愿购买如果 属于前者的话那么此时行使优先购买权的可能性不是很大； 如果属于后者那么就不能排除其行使优先购买权的可能性他 或她经过权衡利弊现

7、在又决定要买了因此法律还得给他一个 行使权利的机会（三）优先购买权必须是在“同等条件”下进行“同 等条件”是行使优先购买权的实质性要求一般认为“同等条 件”即等同于转让方与受让方的最后确定的交易条件由于公司法对此未作相关规定因此在实践中对“同等条件”的确定 标准存有争议关于“同等条件”的确定标准实践中有主X须以转 让方与第三人（非股东）订立的转让协议中规定的条件为“同 等条件”这一主X似乎符合“优先于他人购买”的立法原意 但却容易产生相当弊端因为优先购买权人依此标准行使优先 购买权的结果将在转让方与第三人之间、转让方与行使优先 购买权的股东之间分别成立两个内容完全相同的协议转让方 由此被迫陷入

8、一个双重买卖的尴尬境地虽然转让方可以通过 在与第三人订立的转让协议中约定该协议以股东不行使优先 购买权为条件或者约定在股东行使优先购买权的情况下转让 方保留对该协议的解除权的方式来避免这种尴尬然而如果因 股东行使优先购买权而导致转让方和第三人之间的协议不能 履行或者被解除则双方为订立协议而支出的费用和所作的努 力成为徒劳这不仅造成社会财富的浪费同时也会挫伤第三人 从事类似交易的积极性最终的结果可能使股东优先购买权制 度不能发挥应有的作用有学者主X解决上述问题的关键在于应该找到一个 在转让方与第三人订立转让协议之前即可以确定股东是否愿 意购买的方法依此确立一个确定“同等条件”的标准从实践 来看转

9、让方转让条件的提出无非有两种情形（1）转让条件系 由转让方提出在这种情形下转让方应将此条件事先通知其他 股东如其他股东不愿购买嗣后在第三人以该条件或高于该条 件而与转让方订立转让协议时即不得再主X优先购买权当然 在转让方因无人应买而降低条件时仍应通知其他股东以确定 其是否购买（2）转让条件系由第三人提出在这种情形下转让 方在准备承诺之前应将该条件及意欲承诺的意思通知其他股 东以确知其是否愿意购买倘若有股东决定购买应立即通知转 让方嗣后转让方不得以他人有更优条件为由予以拒绝笔者认为由上述两种方式确立交易条件并不能排除 转让方与受让方抬高交易价格、损害其他股东利益的恶意串 通行为因此在股东转让股份

10、时“同等条件”应当包含两个方 面的内容（1）价格同等即公司其他股东购买股份的价格应当 与公司以外的第三人购买股份的价格相当该价格的确定不能 由拟转让的股东确定也不能由公司以外的拟受让的第三人确 定而只能由具有执业资格的会计师事务所按照当时的市场价 客观公正地作出评估以避免拟转让的股东过高地估价或者拟 转让的股东与公司外的拟受让的第三人的恶意串通、损害其 他股东利益的行为的发生（2）数量同等即公司其他股东购买 股份的数量应当与公司以外的第三人购买股份的数量相当 “批发价明显低于零售价”这是大家所熟知的常理购买股东 拟转让的全部股份的价格肯定要低于仅购买股东拟转让的全 部股份的一部分的价格如果只购

11、买拟转让的全部股份之一部 分股份却要求以购买拟转让的全部股份所确定的价格进行支 付转让费用显然是不合理的、不公平的因此要确定其他股东 与第三方的“同等条件”除了客观公正的价格条件外还须将 购买的股份“数量相当”纳入评价的体系之中才是科学合理 的三、股东可否行使部分优先购买权在股东向非股东转让其出资时其他股东对转让的股 权能否部分行使优先购买权？我国公司法对此无明文规定理 论上存在肯定和否定两种不同的学说肯定说认为在股东向非 股东转让其出资时其他股东对转让的股权可以行使部分优先 购买权其主要理由是（1）公司法并未禁止股东行使部分优先 购买权的情况法无禁止便为可行（2）对行使部分优先购买权 的承认

12、应当包括在立法本意之中当行使部分优先购买权就可 以取得对公司的控制权时老股东没有必要收购全部转让的出 资否定说则认为在股东向非股东转让其出资时其他股东对转 让的股权不能行使部分优先购买权其理由是其他股东对转让 的股权行使部分优先购买权使得拟转让出资的股东无法转让 出资（因受让方达不到原来期望的取得控股权的目的而拒绝受让剩余出资）诱发公司行使部分优先购买权的股东与拟转 让出资的股东的利益冲突使公司陷入僵局不利于社会秩序的 稳定笔者认为对股东可否行使部分优先购买权的问题不 能一概而论而应根据股东拟转让的股权的情况进行具体的分 析（一）股权整体转让时部分优先购买权不得行使在实 践中股东拟转让股权的情

13、况大抵有两种一是公司股东拟将自 己所有的股权之全部或一部分整体转让给股东以外的某单一 受让人即股权整体转让；二是公司股东拟将自己所有的股权 分割后转让给股东以外的多名受让人即股权的分割转让在股 权整体转让时其他股东不能行使部分优先购买权首先股东行使部分优先购买权违背了优先购买权的 “同等条件”这一实质性要件行使部分优先购买权不符合 “同等条件”标准因为股权份额是一个重要的交易条件（特 别是在股权份额直接决定谁掌握公司控制权的时候）如前所 述“同等条件”是优先购买权的实质性要件包含两个方面的 内容价格同等数量同等只有坚持其他股东和股东以外的第三 人在购买股权时的价格同等和数量同等的基础上才能真正

14、做 到“条件同等”其他股东行使部分优先购买权实质上就是对 “同等条件”的破坏是购买股权方面的不同等不能认为是在 “同等条件”下行使的优先购买权数量不同等便不可能实现 价格同等；批发价显然要低于零售价以批发的价格想拿走零 售商店的商品是不可以的因此行使部分优先购买权的实质就 是要在“不同等的条件下”实现优先购买权这与优先购买权 的行使基础是相悖的其次赋予其他股东行使部分优先购买权是一种不合 理的限制股东股份转让权的对拟转让股东的利益的保护和对 其他股东的利益的保护是一个问题的两个方面对前者的保护 体现在允许其合理地转让其股权实行“股权自由转让”原 则；对后者的保护体现在其他股东可以优先购买公司股

15、东拟 转让的股权实行“股东优先购买权”原则股东优先购买权制 度的安排只是对股东转让股权的适当限制是伴随“股权转让 自由”原则产生的不应该侵害“股权转让自由”原则不能以 牺牲一个作为保护另一个的代价这种限制本质上是对转让主 体对象的一种限制皆在确认对其他股东的既得利益的维护但 是法律设定的这种限制措施也是在没有损害转让股份股东利 益的前提下进行的是法律确认的其他股东较之第三人的一种 较为优先的地位并以此来实现法律所确认的利益和公平如果 赋予其他股东“部分”行使优先购买权则将是在对转让股份 股东的转让行为进行限制之外所做的第二次限制这种第二次 的限制不是对转让主体对象的一种限制而是对转让内容的限

16、制这样就不但确认其他股东较之第三人的较为优先的地位还 确认了其他股东较之转让股份股东的较为优先的地位完全限 制了拟转让股份的股东的意志自由这显然是一种矫枉过正的 措施不符合公司法的本意虽然XX公司具有一定的人合性 但是这种人合性不应当被过分夸大成为XX公司股东转让股 份、合理收回投资的最大障碍最后部分优先购买权的行使会导致公司陷入僵局发 生公司解散的后果在公司法实践中会出现股权受让方为取得 公司控制权才同意受让出资的情况这时出资转让的标的物已 经变为随特定比例出资而存在的公司控制权从这个意义上讲 标的物具有不可分的性质因此当其他股东行使部分优先购买 权而使拟受让方因无法取得公司控制权时拟受让方

17、就会拒绝 受让剩余出资股权转让无法进行拟转让方转让股权的计划就 会落空因转让股权是股东退出公司的一个重要途径如果拟转 让股权的股东坚持退出公司就可能面临解散公司进行清算因 此而使公司陷入僵局不利于社会秩序的稳定股东优先购买权 制度的作用将因此大打折扣（二）股权分割转让时部分优先购买权可以行使当公 司的股东拟将自己所有的股权分割后转让给公司股东以外的 多名受让人时立法应该允许其他股东就某部分股权行使优先 购买权但必须针对某一个或多个受让人拟受让的全部股权行 使而不得针对一个受让人拟受让的部分股权行使原有股东将 股权分割转让给多个受让人其他股东对其中一个或多个受让 人拟受让的全部股权行使优先购买权对其他转让行为没有任 何关系并不会影响其他股权的转让另外由于原股东将股权分 割转让即意味着每一部分转让都是独立的该部分份额是每一 独立转让的一个重要交易条件其他股东就该部分份额主X优 先购买权与“同等条件”标准并不冲突四、优先购买权的除斥期间除斥期间又称预定期间是指法律规定的某种权利的 预定存在的期间权利人在此期间不行使其权利预定期间届满 便发生了该项实体权利消灭的法律效果每一项权利都不可能 无限期行使股东行使优先购买权也不应无限期因为这会损害 意欲转让出资的股东的利益也