定金、违约金、赔偿损失的法律适用

1、PAGE PAGE 8定金、违约约金、赔偿偿损失的法法律适用违约责责任，也即即违反合同同的民事责责任，是违违反有效合合同所规定定的义务的的法律后果果。违约责责任作为民民事责任的的一类，是是合同法的的核心内容容，也是民民事责任制制度的重要要组成部分分。违约责责任是约束束当事人全全面地、正正确地、严严格地履行行合同的法法律机制，是是合同之债债履行的一一般担保。根据合同同法的规定定，违约责责任在形式式上主要采采取继续履履行、赔偿偿损失、各各种补救措措施(如修修补、替换换等)、定定金、违约约金等。定定金、违约约金、赔偿偿损失作为为违约责任任的主要金金钱形式，由由于法律规规定的模糊糊性导致了了人们理解解

2、上的偏差差，进而导导致了在具具体适用中中的混乱。一、适适用定金的的几个问题题定金，其其本身不是是违约责任任的基本形形式，因为为它不具有有普遍性，不不是一种单单纯的合同同责任形式式，而是兼兼具有担保保性质。无无论是法律律规定还是是法学理论论都是更多多的从担保保性质、担担保功能这这一方面来来谈定金的的。1.定定金的分类类。在传统统民法中，按按照定金的的作用和目目的可将定定金分为五五种：成成约定金，即即以定金的的交付作为为合同成立立要件的定定金;证约约定金，即即以定金的的交付作为为合同成立立的证明的的定金;违违约定金，即即以定金作作为债之不不履行合同同的赔偿的的定金;解解约定金，即即以定金作作为保留

3、合合同解除权权的代价的的定金;立立约定金，即即在订立合合同前交付付目的在于于保证正式式订立合同同的定金。但是，只只有违约定定金才能作作为一种独独立的责任任方式且对对合同的履履行起到充充分的担保保作用。2.定定金的性质质。我国民法通则则、担担保法、合同法法均将定定金与其它它担保方式式并列，统统一规定，即即“当事人人一方在法法律规定的的范围内可可向对方给给付定金。债务人履履行债务后后，定金应应当抵作价价款或者收收回，给付付定金一方方不履行债债务的，无无权要求返返还定金，接接受定金的的一方不履履行债务的的，应当双双倍返还定定金。”从从这一条文文的内容来来看，应解解释为兼有有证约定金金和违约定定金的效

4、力力，但上述述规定显然然系任意性性规范，在在合同实践践中当事人人可以约定定其它性质质的定金。由法律对对定金效力力的规定可可以看出，定定金责任具具有明显的的惩罚违约约行为的性性质，它适适用于较为为严重的违违约行为。一方面，只只有在一方方完全不履履行合同或或者部分履履行、迟延延履行已构构成根本违违约，使非非违约方基基于合同所所产生的期期待利益丧丧失，订立立合同的目目的不能实实现时方可可适用定金金罚则。另另一方面，只只有在一方方有过错的的情况下才才适用定金金罚则。3.定定金的作用用。定金有有不同的种种类，其性性质、效力力也不一致致，因此，其其往往具有有多种功能能、多重作作用。首先先，定金有有证明的作

5、作用，即用用以证明和和维护双方方的合同法法律关系。其次，定定金有担保保作用，即即通过定金金的惩罚性性质来担保保债权实现现和债务清清偿。但定定金的担保保功能又具具有特殊性性。在人的的担保和物物的担保中中，担保措措施往往都都是单向的的，即只有有债权人可可以主张担担保权益，而而定金担保保具有双向向性，即不不管是交付付定金的一一方，还是是收取定金金的一方都都受其约束束，都享有有担保权益益。最后，定定金是一种种预先给付付，具有预预付款的作作用。即给给付方按期期履行了合合同，事先先支付的定定金应如数数收回，如如果需要向向对方支付付价款或者者酬金的可可以折抵价价款或者酬酬金的一部部分，属于于结算范畴畴，多退

6、少少补。4.定定金合同。由于定金金有不同的的种类，其其性质也不不同，法律律对定金的的规定不够够详细，缺缺乏可操作作性使得不不同的当事事人对定金金的理解差差别很大。定金之债债是从债务务，定金合合同也是从从合同，其其具有从属属性、实实践性、要要式性。实践中有有些当事人人交纳定金金时没有书书面协议，而而只是在收收据上标明明“订金”、“押金金”、“保保证金”等等字样，对对于这种情情况，关关于适用中华人民民共和国担担保法若若干问题的的解释第第一百一十十八条规定定：“当事事人交付留留置金、担担保金、保保证金、订订约金、押押金或者订订金等，但但没有约定定定金性质质的，当事事人主张定定金权利的的，人民法法院不

7、予支支持。”“所以，如如果确定所所交付的款款项是定金金性质，那那么应当明明确定金金二字，并并明确说明明在何种情情况下不返返还或双倍倍返还等，以以免因约定定不明而出出现纠纷”。二、适适用违约金金的几个问问题1.违违约金的分分类。违约约金有法定定违约金和和约定违约约金之分。法定违约约金是指由由法律直接接规定了违违约的情况况和应支付付的违约金金数额的违违约金。对对于法定违违约金即使使当事人在在合同中没没有约定而而当事人一一方发生有有关法律中中规定的违违约情况违违约方就应应按照法律律规定的数数额向对方方支付违约约金。约约定违约金金是指由当当事人双方方自行约定定的违约金金。在实践践中往往会会出现当事事人

8、之间既既有约定违违约金的条条款又有法法定违约金金的情况，此此时违约责责任的确定定涉及约定定违约金与与法定违约约金的协调调问题。在在司法实践践中往往是是法定违约约金的效力力高于约定定违约金。而笔者认认为，只要要约定不违违反法律的的强行性规规定，不损损害社会公公共利益，应应尊重当事事人的意思思以约定为为准，因为为在私法领领域内“约约定大于法法定”。但但需说明的的是违约金金的约定并并不是毫无无限制的自自由，而要要受到国家家的适当干干预，我国国合同法法第一百百一十四条条第二款规规定：“约约定的违约约金低于造造成的损失失的，当事事人可以请请求人民法法院或者仲仲裁机构予予以增加;约定的违违约金过分分高于造

9、成成的损失的的，当事人人可以请求求人民法院院或者仲裁裁机构予以以适当减少少。”这种种干预是通通过法院或或仲裁机构构适当减少少或者增加加的方式来来实现的，但但是法律对对于约定违违约金低于于和高于造造成的损失失因而需要要变更的态态度是不同同的，只要要违约金低低于实际造造成的损失失，当事人人就可以请请求法院或或仲裁机构构予以增加加，而不考考虑约定的的违约金与与造成损失失的相差程程度，但当当约定违约约金高于造造成的损失失时，必须须是在“过过分高于”的损失时时，当事人人才可以请请求法院或或仲裁机构构予以适当当减少。2.违违约金的性性质。违约约金具有两两重性质：一是惩罚罚性质，即即当事人只只要实施了了违约

10、行为为无论是否否给对方造造成经济损损失都应该该承担违约约责任，向向对方支付付违约金。二是补偿偿性质，即即弥补给对对方造成的的损失。三、适适用赔偿损损失的几个个问题1.赔赔偿损失的的分类。赔赔偿损失亦亦可分为两两类：约定定赔偿损失失和法定赔赔偿损失。所谓约定定赔偿损失失是指当事事人在订立立合同时预预先约定一一方违约时时向对方支支付一定的的金钱或约约定赔偿数数额的计算算方法的赔赔偿方式，是是世界各国国都普遍承承认的一种种赔偿方法法。法定赔赔偿损失是是指由法律律规定的因因违约方的的违约使受受害人遭受受的全部损损失应由违违约方承担担的赔偿方方式。在具具体适用过过程中也存存在协调二二者之间关关系的问题题

11、，首先应应清楚，从从原则上讲讲约定赔偿偿损失与法法定赔偿损损失在性质质上是互相相排斥的，即即二者是不不能同时并并用的。其其次，约定定赔偿损失失一般要优优于法定赔赔偿损失而而生效。这这是因为，其其一这一规规则是合同同自由原则则的体现，也也是私法自自治的体现现。其二，约约定赔偿损损失具有预预定性、约约定性的特特征，其有有利于及时时的解决赔赔偿损失的的请求问题题，解决法法院在诉讼讼中赔偿范范围、赔偿偿数额的计计算方法问问题，减少少了讼累。其三，约约定赔偿损损失条款的的存在有利利于促使当当事人意识识到其所承承担的风险险，进而履履行合同，完完成交易。2.赔赔偿损失的的性质。赔赔偿损失的的性质在于于补偿性

12、，即即通过赔偿偿使受害人人遭受的损损失得到充充分恢复。假如强调调赔偿损失失具有惩罚罚性，则应应从惩罚有有过错的行行为出发，完完全根据过过错的程度度来确定赔赔偿的数额额，这样反反而不利于于维护受害害人的利益益和体现公公平正义的的原则。在在一般情况况下，赔偿偿损失的补补偿性要求求赔偿额与与实际损害害相符合，但但并不一定定绝对的相相等。因为为实践中造造成的损害害往往相当当复杂，既既有财产上上的积极损损失和可得得利益的损损失，也有有商业信誉誉、名誉及及其他非财财产性损害害，即使就就可得利益益的损害而而言，其计计算标准在在各种情况况下也不相相同，要求求赔偿数额额与损害数数额绝对相相等很难做做到。不过过，

13、既然强强调补偿性性，就不能能使赔偿数数额与实际际损害之间间的差距过过大。3.赔赔偿的原则则。赔偿损损失以赔偿偿当事人遭遭受的全部部损害为原原则，即既既包括直接接损失又包包括间接损损失。其其目的就是是要使受害害人恢复到到合同订立立前的状态态或者恢复复到合同能能够得到严严格履行的的情况下的的状态。四、定定金、违约约金、赔偿偿损失的关关系(一)定金与违违约金：合同法第一百一一十六条规规定：“当当事人既约约定违约金金，又约定定定金的一一方违约时时，对方可可选择适用用违约金或或者定金条条款。”因因此，有人人就认为定定金与违约约金不能并并用。笔笔者认为，对对该条文不不能机械的的理解为非非违约方只只能择其一

14、一行使，彼彼此互不相相容，而应应该区分定定金的不同同种类而定定，由于定定金可以分分为解约定定金、证约约定金、成成约定金、立约定金金和违约定定金等形式式，它们在在适用中的的情况各不不相同，因因此与违约约金的关系系也不一样样。首先，就就违约定金金而言，一一般认为由由于它具有有预付违约约金的性质质，因此它它与违约金金在目的、性质和功功能等方面面相同，两两者一般不不能并罚。否则，不不仅将会给给违约方强强加过重的的责任而且且责任的后后果与违约约实际所造造成的损失失相差很大大，是不合合理不公平平的。所以以，在当事事人既约定定了违约金金又约定了了定金的情情况下，应应当允许并并且只能由由非违约方方选择一种种对

15、其最为为有利的责责任方式。其次，就就解约定金金、证约定定金、成约约定金、立立约定金而而言，它们们与违约金金在性质、功能、目目的等方面面都不同，如如解约定金金的目的是是为了解除除合同，解解约定金的的发生导致致合同的解解除，同时时它可以作作为预定的的赔偿数额额，受害人人对于损失失超过解约约金的部分分不得以定定金的形式式另行提出出赔偿，而而违约金既既具有补偿偿性又具有有惩罚性，违违约金的支支付并不必必然导致合合同的解除除，在一方方违约的情情况下，尽尽管因解约约定金的支支付而使非非违约方的的损失得到到补偿。但但是对违约约方的过错错行为仍应应在法律上上受到制裁裁。因此，一一方当事人人违约而产产生的违约约

16、金责任是是客观存在在的，不能能因解约定定金的支付付而完全消消失，所以以二者可以以并用。对对于成约定定金、立约约定金、证证约定金亦亦是如此。(二)定金与赔赔偿损失：定金罚则则具有强烈烈的惩罚性性，它只针针对不履行行或其它根根本违约行行为发生效效力，而无无论这些违违约是否产产生损害或或产生多大大范围的实实际损害，也也就是说定定金是“法法定”的，不不以实际发发生损害为为前提，即即无论一方方的违约是是否造成实实际损害都都可能直接接根据法律律的规定而而导致定金金责任。赔赔偿损失的的基本性质质在于补偿偿性，即填填补当事人人因违约行行为所遭受受的不利益益，主要是是经济上的的损失，一一方当事人人违约后，为为保

17、护当事事人权益应应通过损害害赔偿使得得受害人期期望通过合合同履行而而能取得的的利益得以以直接或间间接地实现现。有学者者称赔偿损损失为替代代补救方法法以有别于于实际履行行直接接补救的方方法。当然然，惩罚性性赔偿损失失应当别论论。由以上上可以看出出，定金既既非当事人人约定的最最低赔偿数数额，也非非当事人约约定的损害害赔偿总额额，它是一一种独立的的责任形式式，与违约约金、赔偿偿损失等责责任形式可可以并用。(三)违约金与与赔偿损失失：赔偿损损失有约定定与法定之之分。约定定赔偿损失失与违约金金关系非常常密切，二二者有相似似性，一方方面，二者者都是当事事人事先约约定的，都都可以在违违约发生后后对受害人人起

18、到补偿偿作用。从从我国司法法实践来看看，约定赔赔偿损失与与违约金常常常是相互互替代的。另一方面面，约定赔赔偿损失与与违约金都都能起到督督促合同当当事人履行行合同的作作用，起担担保作用。但二者是是有区别的的：首先，从从目的上看看，违约金金主要是为为了担保合合同的履行行，而约定定赔偿损失失的主要目目的是为了了弥补法定定赔偿损失失的不足，是是为了解决决事后赔偿偿的困难。其次，约约定违约金金也可以具具有一定的的补偿性，但但它毕竟不不是损害赔赔偿，所以以在约定违违约金额小小于实际损损失时，当当事人可以以请求人民民法院或仲仲裁机构予予以增加。而对于约约定赔偿损损失来所，在在取得了赔赔偿额以后后，当事人人就

19、不能要要求赔偿损损失。所以以，在实践践中判定是是约定赔偿偿损失还是是违约金，应应当看该约约定能否排排除法定赔赔偿损失。如果，当当事人取得得该约定金金额后，仍仍然可以要要求损害赔赔偿，那么么该约定就就是违约金金条款而不不是约定赔赔偿损失条条款。再次次，违约金金的支付不不以实际损损害的发生生为前提，只只要有违约约的存在，不不管是否发发生损害都都应当支付付。而赔偿偿损失条款款的生效则则应当以实实际发生的的损害为前前提，虽然然当事人可可以不必证证明损害的的范围，但但没有实际际损失是不不能适用约约定赔偿损损失条款的的。违约金金作为一种种违约的补补救方式，具具有损害赔赔偿所不具具有的特点点，由于违违约金数额额可由当事事人在订立立合同时约约定，这样样当事人对对违约后承承担责任的的范围可以以预先确定定，一旦发发生违约则则不必具体体计算损害害范围，受受害人就可可以