外资收购企业-国有股的法律问题

1、外资收购企企业国国有股的法法律问题吴志攀攀外资收收购我国地地方企业国国有股已在在一些地方方出现，这这是“国有有股减持”一种广义义的尝试。这种收购购有一些问问题需要研研究，包括括这类收购购的具体法法律依据;商业市场场上的自愿愿与合意在在社会公平平性方面是是否具有合合理性;这这种收购中中是否具有有潜在管理理层收购;这种收购购对地方就就业问题有有何影响;政府对此此种收购有有何行政职职责。不久前前国内媒体体报道了外外资收购地地方政府上上市公司国国有股的消消息。收购购者多是来来自英届维维京群岛或或其他太平平洋免税天天堂地区注注册的境外外公司，地地方政府国国资部门则则是收购前前这些上市市公司的大大股东。地

2、地方政府同同境外机构构谈判将其其所持的企企业国有股股全部转让让，从而从从区县级国国有企业中中完全退出出。与去年年暂停的“国有股减减持方案”比较，或或者与更早早的由国家家投资公司司收购企业业国有股的的“一级半半”建议比比较，11这种收收购方式具具有吸引外外资的特色色，即在不不影响国内内资金的条条件下，用用境外资金金部分实现现地方企业业的“国有有股减持”。在去年年进行的国国有股减持持中，着重重考虑的是是股价计算算方式，而而目前外资资收购中主主要考虑的的问题除此此以外，则则还应包括括被收购企企业的职工工就业等问问题。自国务务院国有股股减持方案案暂停近110个月后后，2QFIII被批准进进入国内AA股

3、市场买买卖流通股股，3在今年国国内股市的的低迷时期期，外资从从区县开始始收购地方方企业国有有股。外资收收购地方企企业国有股股的操作方方式是：由由地方政府府资产管理理部门与境境外投资者者双方协商商，达成收收购地方企企业国有股股权的协议议。协议签签订后向本本地和上级级政府报批批。一般收收购的是上上市企业，所所以还要在在媒体上对对外公布消消息，并要要经过中国国证监会批批准。经过过政府有关关部门批准准，收购协协议生效。由于这种种收购方式式不直接涉涉及持有流流通股的股股民的利益益，只与上上市企业不不可流通的的国有资产产转让有关关，收购股股权的价格格等所有细细节问题都都是通过双双方谈判来来达成协议议，所以

4、，整整个收购过过程在市场场上的反应应比较平稳稳，股价波波动不大，收收购多数应应该会成功功。境外投投资协议收收购上市公公司国有股股，从原则则上看符合合地方政府府从商业竞竞争性行业业逐步退出出，集中精精力抓好经经济与市政政建设的政政策。从收收购操作程程序上看，只只要经过上上级政府审审批，程序序就具有合合法性。从从具体付款款方式上看看，此类收收购多数采采用分期付付款方式，从从签订协议议之日起该该上市公司司就托管给给该境外收收购者管理理，以保证证被收购的的企业生产产经营不受受外界影响响。在办理理完包括中中国证监会会在内的各各级政府有有关审批手手续后，外外资收购者者支付首期期款项。当当上市公司司申请办理

5、理中外合资资企业注册册证书，新新的中外合合资企业取取得工商注注册营业执执照后，外外资收购者者的尾款才才全部到位位。此种做做法是为了了保证收购购者在法律律上最终能能够取得收收购企业的的控股权。在整个个收购过程程中，地方方政府通常常会要求外外资收购者者承担安置置被收购国国有企业职职工的费用用，以及国国有企业原原有的部分分债务。也也就是说，控控股股权的的转移与企企业职工安安置及债务务问题采用用一揽子协协议解决，双双方不再签签订其他专专门协议。因此这种种收购协议议不同于单单纯股权协协议收购，也也不同于去去年的国有有股减持方方案。对地地方政府来来讲，这种种收购被接接受程度也也比较适中中。但在其其中仍有若

6、若干问题需需要研究，首首先需要研研究的法律律问题是：外资收购购国有股的的具体法律律依据是什什么?一、境境外收购的的法律适用用问题19993年的公公司法没有有对国有企企业作“地地方国企”和“中央央国企”的的区分。例例如公司法法第1488条规定“国家授权权投资的机机构可以依依法转让其其持有的股股份，也可可以购买其其他股东持持有的股份份。转让或或者购买股股份的审批批权限、管管理办法，由由法律、行行政法规另另行规定”。现实中中的问题是是：首先，国国有企业股股权转让是是所有级别别的国企都都可以，还还是限制到到哪一级?我国有几几十万家国国有企业，从从出资者的的行政级别别区分，可可以分为中中央所属的的国企和

7、地地方政府所所属的国企企。地方国国企按照行行政级别又又分为四大大类：省、直辖市、自治区所所属的国有有企业;地地、市政府府所属的国国有企业;区、县级级政府所属属的国有企企业;乡、镇政府所所属的国有有企业。22003年年我国新一一届政府在在原国有资资产管理局局的基础上上，合并了了经贸委等等部委的一一些司局，成成立了新的的国有资产产管理委员员会，重新新划分了管管辖中央所所属大型国国企的范围围。目前国国资委主要要管辖1996家大型型国有企业业，其他原原来由中央央管辖的中中央国企不不再由国资资委直接管管辖，而归归属于相应应级别的地地方政府国国资局管辖辖。根据国国企资产分分级管理的的政策，“国家授权权投资

8、的机机构”也要要分级管理理，这需要要分级管理理的具体规规定，但是是迄今为止止还没有制制定出相应应的规定。其次，“转让或者者购买股份份的审批权权限、管理理办法，由由法律、行行政法规另另行规定”。但是公公司法实施施已经100年了，这这些“另行行规定”还还没有颁布布。所以，具具体到国企企转让股份份时，实际际上还是无无法可依。在上述新新的国企管管理格局下下，除公司司法和财政政部下发的的一些禁止止性行政文文件外，就就地方国有有企业转让让股份给境境外金融机机构问题目目前还没有有专门的具具体规定。境外收购购者与国内内收购者是是否一样?境外机构构根据各地地所属行政政级别和规规定办理地地方国有企企业股份的转转让

9、，与我我国目前人人民币资本本账户不能能直接兑换换，境外机机构和个人人不能直接接购买境内内上市公司司A股的限限制是否相相矛盾?现在部部分地方政政府的做法法是，只要要上级政府府同意了就就进行操作作，所有问问题都报告告到上级政政府部门审审批。这样样，在我国国公司法与与证券法不不完备的情情况下，上上级政府部部门的审批批就成为了了外资收购购合法性的的根据，国国有资产转转让几乎是是在法律“半真空”的状态下下进行的。在此操作作制度“半半空白”的的情况下，地地方政府的的行为也就就失去了规规范。境外收收购者收购购的地方国国有企业大大都是效益益好、产品品具有竞争争优势、发发展前景好好的企业。这些企业业是地方国国有

10、资产中中的“精华华”。当这这些企业的的国有股份份全部转让让给境外机机构后，地地方政府手手中还剩下下一批没有有上市、经经济效益不不好、产品品不具有优优势的国企企，今后新新一轮的竞竞争必将对对这些剩余余国企产生生压力，对对当地就业业也将产生生影响。外资收收购地方国国有企业时时，还遇到到股东出资资时间的问问题。我国国公司法第第26条规规定：“股股东全部缴缴纳出资后后，必须经经法定的验验资机构验验资并出具具证明”。第27条条规定：“股东的全全部出资经经法定的验验资机构验验资后，由由全体股东东指定的代代表或者共共同委托的的代理人向向公司登记记机关申请请设立登记记，提交公公司登记申申请书、公公司章程、验资

11、证明明等文件”。显然，外外资收购企企业国有股股采取分期期付款方式式与此条款款的规定并并不相符。公司法要要求外资收收购款在会会计验资之之前要全部部入账，会会计验资后后才能申报报合资公司司。而现在在的收购操操作是，在在合资企业业执照申办办好以后，最最后一期的的收购款项项才到位，因因为外方担担心万一政政府有关手手续办不下下来，中方方占用其巨巨额资金。除公司司法外，外外资收购国国企是否还还需要参考考刚颁布的的国务院企业国有有资产监督督管理暂行行条例和和去年中国国证监会颁颁布的上上市公司收收购管理条条例，在在操作过程程中也需要要解释。 20033年5月227日颁布布的企业业国有资产产监督管理理暂行条例例

12、第211条规定：“国有资资产监督管管理机构依依照法定程程序决定其其所出资企企业中的国国有独资企企业、国有有独资公司司的分立、合并、破破产、解散散、增减资资本、发行行公司债券券等重大事事项。其中中，重要的的国有独资资企业、国国有独资公公司分立、合并、破破产、解散散的，应当当由国有资资产监督管管理机构审审核后，报报本级人民民政府批准准。”但上上述条例并并没有规定定“地方国国有企业股股权对境外外机构全部部转让”的的情况;将将这种情况况解释为“增减资本本”也是不不合适的，因因为如果这这样解释可可以成立的的话，外资资收购内地地企业国家家股与内地地机构的收收购就没有有区别了，但但是现实中中外资收购购相当于

13、外外资投入，需需要特别记记录在吸引引外资的账账上。内资资投入则没没有特别的的记录。此此外，这部部分国有股股原来是由由县政府国国资部门持持有的，将将其转让给给外资由当当地哪一级级政府部门门批准合适适呢?本级级地方政府府自己不能能决定，在在“上级政政府”是复复数的情况况下，就必必须要确定定应由哪一一级政府来来批准。这这其中的许许多规定都都还是抽象象化的，难难以具体操操作。中国证证券监督管管理委员会会20022年9月228日颁布布、12月月1日施行行的上市市公司收购购管理条例例第199条规定了了上市公司司股票的收收购程序，不不过由于外外资收购中中收购的是是不能流通通的国有股股，对上市市流通的股股票倒

14、没有有直接关系系。另外关关于债务问问题，该条例第第20条规规定：“上上市公司控控股股东和和其他实际际控制人在在转让其对对一个上市市公司的实实际控制权权时，未清清偿其对公公司的负债债，未解除除公司为其其负债提供供的担保，或或者存在其其损害公司司利益的其其他情形的的，被收购购公司董事事会应当为为公司聘请请审计机构构就有关事事项进行专专项核查并并出具核查查报告，要要求该控股股股东和其其他实际控控制人提出出切实可行行的解决方方案，被收收购公司董董事会、独独立董事应应当就其解解决方案是是否切实可可行分别发发表意见。被收购公公司应当将将核查报告告、解决方方案与董事事会和独立立董事意见见一并予以以公告”。关

15、于协议议收购的豁豁免方面，该该条例第49条条规定“有有下列情形形之一的，收收购人可以以向中国证证监会提出出豁免申请请：(一)上市公司司股份转让让在受同一一实际控制制人控制的的不同主体体之间进行行，股份转转让完成后后的上市公公司实际控控制人未发发生变化，且且受让人承承诺履行发发起人义务务的”。这些法法律规定是是否适用于于境外资本本协议收购购企业国有有股，都还还需要有关关部门的解解释。否则则在外资收收购的法律律问题上，程程序上的合合法性就是是一个疑问问。总之，对对于境外金金融机构收收购地方国国企国有股股的问题，法法律的规定定是不具体体的，我国国公司法与与证券法的的完善就要要从这些细细微之处做做起。

16、二、外外资收购中中的利益再再分配我国的的地方国企企按照行政政级别划分分为省、地地(市)、区(县)、乡(镇镇)四类，境境外资本收收购的目标标企业主要要是(区)县(含县县级市)级级政府所属属的国有企企业。总体体上来说，这这类国企的的行政级别别是最低的的，但其中中也不乏有有A股上市市公司，也也有盈利良良好，资产产质量优良良的企业。这些企业业虽然无关关国计民生生命脉，但但在地方经经济中却起起着相当重重要的作用用。它们是是区、县政政府财政来来源的主要要支柱，是是解决地方方就业的重重要渠道，也也是为地方方政府分担担各种社会会安定与市市政建设费费用的主要要单位之一一，在各地地方的经济济中，这些些国企的重重要

17、性同1196家中中央特大型型企业在全全国经济中中的影响是是一样的。境外资本本收购国企企国有股，首首先看上的的正是这些些(区)县县级地方国国企的A股股上市的品品牌，生产产低成本的的竞争优势势，低负债债率的优质质资产和潜潜在的市场场发展能力力。为什么么良好的(区)县级级地方国企企愿意被外外资收购呢呢?为什么么地方政府府舍得对国国企放权呢呢?主要是是地方政府府转变了观观念。地方方政府发展展经济和市市政建设都都需要资金金，但从税税收中获得得的资金有有限，地方方政府又无无权发行债债券，从这这些地方国国企的分红红所得资金金对于集中中投入的市市政建设项项目来说，往往往也是远远水不解近近渴。而转转让这些国国企

18、股权就就可以迅速速获得大量量资金，解解市政建设设资金的燃燃眉之急。政府有届届期，届届届有业绩，业业绩要项目目，项目需需资金。一一句话，政政府转让国国企股权可可以获得资资金。而且且外资投入入到本地区区的数额也也是一种政政府统计指指标上的业业绩。这样样地方政府府与外资的的想法刚好好有了共同同点，这种种“不谋而而合”促使使境外资本本协议收购购地方国企企股权，而而且由于有有了政府的的支持，成成功的机会会很大。从地方方企业而言言，它们原原来抢着带带“国企”的红帽子子，但现在在国家鼓励励外资的政政策比对内内资的更多多，则都希希望转变国国企身份，换换一顶“中中外合资企企业”或“外企”的的蓝帽子戴戴。地方国国

19、企管理层层过去在国国企“红帽帽子”之下下，受到政政府照顾虽虽然多，但但受到政府府的干预也也多。在与与其他多种种形态的企企业竞争中中，从财务务到人事，从从市场推销销的灵活程程度到企业业管理层的的薪酬制度度，都已渐渐渐不适应应市场竞争争的要求。许多政策策对于管理理层来说缺缺乏激励机机制的活力力，而只增增加监管机机制的压力力，所以国国企管理层层也希望换换一种身份份：从概念念中的主人人转变为现现实中的高高薪职业经经理人。从从工资待遇遇上看，国国企管理层层的工资待待遇偏低，有有的甚至比比不上市的的民企还低低，更不要要说外企了了。如国企企老总的工工资上限封封顶，最近近深圳市政政府进一步步明确规定定，当地的

20、的国企管理理者最高年年薪不得超超过60万万。而民营营企业上市市公司的经经理人最高高年薪披露露出来的是是500万万，4两者之间间相差8.3倍。当当我们通过过市场选择择经营管理理的人才时时，很显然然，合理的的市场化薪薪酬政策与与激励机制制对于吸引引优秀人才才是具有明明显的感召召力的。即即使从高薪薪养廉的角角度来讲，合合理的薪酬酬政策对于于经营大型型企业的管管理层来说说也是十分分重要的。5在在国有企业业控股股权权转让给外外资后，外外资必然给给原来管理理层较高的的工资待遇遇，以保持持企业的稳稳定运行，在在此基础上上配合资本本市场上的的资金运作作收回投资资。6媒体在在披露这些些外资收购购国有股的的消息时

21、，也也提到其中中是否有隐隐形MBOO的情况，地地方政府官官员对此均均做了否定定回答。但但从利益关关系上来分分析，不排排除隐形MMBO的可可能性。从从国企角度度来看，政政府将控股股权卖给外外资，政府府获得了资资金可用于于市政建设设，与企业业发展没有有直接相关关性，企业业并不能从从政府股权权转让中获获得资金的的好处。不不过企业管管理层由于于改变身份份，有可能能获得合资资企业的股股份或期权权，因而改改变实际收收入状况。外资投投入资金的的回收要么么是从收购购的国企生生产中来，要要么是配合合境内外资资本市场交交易或再融融资操作。从目前国国内每年的的分红比例例来看，外外资要想收收回投资可可能要等很很长时间

22、，因因此，对于于从事资本本运作的境境外投资公公司来说，大大概不会等等那么长的的时间，他他们更多地地还是要从从资本市场场的运作中中获得回报报。如果外外资采取资资本市场配配合回收投投资，其对对收购企业业的发展就就会更关心心利润率和和分红比率率。企业为为股东利益益的最大化化考虑，国国内上市企企业和自境境外上市的的收购者希希望股票价价值升值，希希望符合市市场增发和和配股的资资格，这对对于企业的的微观层面面是好的，但但对国家就就业宏观方方面是否是是正向的，则则需要进行行深入的分分析。另外，在在这些外企企收购者中中，香港投投资公司占占有一定比比例。他们们当中相当当一部分与与内地政府府及企业有有着多年的的关

23、系。其其中一些的的高管人员员就是从内内地政府或或国企辞职职到境外“下海”的的移民企业业家。他们们在名义上上是境外企企业家，实实质上既不不是境内，也也不是纯粹粹的境外投投资者，而而是处于境境内与境外外的中间者者。他们在在获得内地地信息的渠渠道与能力力方面，在在与内地政政府与企业业管理层的的沟通文化化方面，均均比纯粹的的境外企业业家更胜一一筹。所以以也有人将将他们称为为“内部相相关者”。当媒体报报道境外投投资者的这这些背景时时，给读者者的感觉就就是“近水水楼台先得得月”，实实际上并不不能做到完完全公平竞竞争。操作程程序方面的的法律法规规不具体的的另一影响响是，被收收购国企的的职工处于于雇佣者或或小

24、股东的的弱者地位位，在“四四家利益三三家谈”的的情况下，职职工既没有有代表，也也不可能具具有任何谈谈判能力。谁来代表表他们的利利益呢?有有人说，我我们还有工工会，但工工会也没有有实质的谈谈判地位，在在这种情况况下，代表表职工利益益的就只能能是政府了了。换句话话说，政府府此时应该该一身兼劳劳资二职，同同时是国企企大股东和和职工的代代表。三、外外资收购的的合理性问问题国企股股权也可以以是资产市市场的商品品，作为商商品就可以以买卖转让让。只要国国有企业资资产不涉及及国计民生生，不影响响国家安全全，不违反反法律，就就可让境外外投资者收收购。在这这过程中，经经济学家看重重的问题是是收购的价价格是否合合理

25、，法学学家研究收收购的程序序是否公正正，政府官官员注意的的问题则是是收购的社社会效果是是否实现了了正效应大大于负效应应。在去年年“国有股股减持”中中，主要的的争论是收收购价格是是否合理的的问题，在在这方面我我们已有了了一些经验验教训，“国有股减减持”方案案从另一个个侧面显示示：国有股股的价格高高出市场预预期，结果果就不会成成功。77而外资资收购国企企股份的问问题是，即即便价格可可能低于市市场价值，采采用协议收收购方法也也会成功。境外资本本收购企业业国有股的的操作过程程是，协商商定价，政政府批准，转转让股权，重重新注册成成立合资公公司。股价价计算标准准已经不再再成为问题题，市场对对此种收购购的做

26、法反反应平稳，媒媒体反映的的公众意向向也是能够够接受的。所以尽管管境外资本本收购国有有股的比例例非常大，通通常在上市市公司中处处于控股地地位，依然然可以收购购成功。因因为国有股股不流通，很很少现金分分红，即便便分红也不不多，对流流通市场上上的股民影影响不大。而目前不不能变现的的国有股资资产不如现现金，地方方政府愿意意将上市公公司国有股股协议转让让，上级政政府也愿意意批准。在在这种心态态下，由于于国有股不不能流通，收收购价格与与上市公司司股票价格格相差就可可达几倍甚甚至更多。因为价格格不是由流流通股价决决定的，而而是由双方方谈判协商商的，差价价再大，只只要有协议议、有政府府批准就不不构成违法法。

27、在这种种情况下，值值得法学家家研究的问问题已经不不再是股价价问题，而而在于人员员的安排，尽尽管人员安安排与股价价计算及付付款还是有有若干的相相关性的。我国的的经济发展展并不都是是依照外来来的市场经经济理论操操作的，还还采用了许许多我国自自己的办法法。例如，国国有银行发发放政策性性贷款支持持大型国企企和基础建建设项目，其其中一部分分贷款后来来成为“债债转股”中中的不良资资产。如果果完全按照照西方市场场经济的标标准来衡量量，这些贷贷款也许根根本不能发发放。换句句话说，在在改革之中中，国有商商业银行支支付了部分分国企改革革乃至整个个经济体制制改革的成成本。这部部分银行贷贷款中又有有相当一部部分循环转

28、转化和沉淀淀在国有企企业资产之之中。再如如在证券市市场发展的的初期，国国家也给予予了国企以以优惠，政政府重点扶扶持国企上上市，使得得一些国企企获得优先先上市的“壳”资源源，大大增增加了国有有企业资产产的价值。再比如，在在改革初期期，进出口口权和外汇汇配额等诸诸多权利都都是只授予予国企，而而不允许其其他企业经经营的，通通过这些人人为的行业业门槛的限限制，或者者说政策优优惠条件，国国企资产才才具有了今今天的实际际价值，如如国企占有有土地的价价值，如果果按照市场场价值计算算将是一个个惊人的天天文数字。这些因素素都不是完完全按照市市场经济办办法来计算算的，而是是基于历史史的合理性性自然被包包括在国有有

29、企业的资资产之中。所以判断断国有股的的价值不仅仅要考虑表表面因素，还还要考虑历历史因素。我国二十十多年的改改革能够取取得成功，虽虽然有民营营企业和外外企在其中中许多方面面做出的贡贡献，但是是国企在相相当长时间间里更多支支撑着国计计民生的基基本面，实实际上，即即使在外企企与民营企企业的成功功中，也有有国有企业业所做出的的贡献。所所以在这些些企业的国国有股转让让时，不论论是按照原原始股价格格来计算，或或者是按照照比原始股股的价格高高一点的价价格转让，都都比国有企企业资产的的实际价值值低了许多多。这种由由地方政府府与外资谈谈判商定，不不经市场评评估、更不不参考国资资委转让国国企股权定定价指引的的转让

30、价格格，多少带带有“地方方保护主义义”和“地地方资产自自治”的色色彩。不仅如如此，尽管管地方国企企的股权实实际价值高高于协议收收购的价格格，但是在在收购程序序操作上，如如果付款时时间拖得太太长，实际际的收购价价格还会再再降低。从从外资收购购国企资产产的时间价价值看，如如果收购款款项不能在在短期付清清，而是采采取分期付付款的办法法，时间拖拖得越长，实实际收购的的价格就越越低。货币币的使用价价值决定了了货币价值值与时间有有着直接的的关系。境境外资本市市场的上市市公司协议议收购内地地A股上市市公司时，协协议收购信信息与实际际付款的时时间差还具具有另外的的市场交易易价值。收收购信息的的披露本身身就可能

31、成成为影响市市场的刺激激性消息，如如果配合在在境内外二二级市场的的运作，更更可能获得得市场交易易利润。这这些利润也也许就是协协议收购中中一部分或或大部分将将要支付的的款项的来来源。从证证券交易规规制的角度度来看，这这些市场运运作只要没没有内幕交交易就不违违反法律，且且社会可以以接受。因因此，在法法律上界定定取得一项项财产所有有权的时间间是非常重重要的，它它将决定上上市公司的的财产所有有权从什么么时间起属属于买者?财产所有有权取得是是从转让协协议签字并并生效时算算起，还是是从支付第第一批款项项时算起?是从政府府批文算起起，还是从从办妥合资资企业法律律文件时算算起，或是是从收购者者付清最后后一笔款

32、项项时算起?不同的时时间计算方方法对于收收购者所有有权的取得得来说，具具有不同的的意义。根根据协议取取得财产所所有权的时时间越早，支支付款项越越晚，对于于收购者就就越有利，反反过来，对对被收购企企业就越不不利。依照照我国有关关法律，应应从会计验验资后取得得新的营业业执照时算算起，企业业股权让生生效。在此此之前如果果从事市场场交易财产产权利就是是不完整的的。如果在在这种交易易过程中还还包括有第第三者的权权利，情况况就会变得得更加复杂杂。这第三三者可能是是银行或其其他债权人人。外资企企业收购国国有企业，在在最后一笔笔款项没有有付清前，并并不是这部部分股权的的所有者，而而只是按照照合同约定定的企业资

33、资产使用者者，如果最最后一笔款款不按照合合同约定支支付，出让让者可以收收回股权。如果在境境外机构收收购境内地地方企业时时，出现第第三债权人人的债务纠纠纷，就有有可能在境境外发生债债务诉讼。从上述述分析可以以看出，在在收购协议议和操作程程序中，境境外收购者者分期付款款的时间如如果太长是是不合理的的。因为法法律含义上上的股份所所有权与金金融市场上上买卖股票票的受益权权之间存在在差异，一一类是民法法调整的财财产所有权权，另一类类是证券法法调整的股股票(交割割与清算)交易权。这两种权权利在操作作上完全不不同，导致致出现了这这种现象：还不具有有民法意义义上完整财财产所有权权的买主，将将这种财产产代表凭证

34、证收购信息息在二级市市场上运作作，却可以以获得证券券法意义上上的属于他他们的可观观利润。这这是由资本本市场运作作的特点所所决定的。例如，一一家上市公公司的大股股东披露了了他将要购购买一项资资产，或收收购另一家家上市企业业的控股权权。如果市市场预期这这项资产或或这家上市市企业会升升值，购买买这项资产产或收购该该上市企业业的公司的的股票就可可能上涨。这样通过过二级市场场的运作，股股票上涨的的差价就归归于了运作作者所有。反过来，对对被收购的的上市公司司，收购者者的背景和和实力，其其以往信用用记录等无无形资产，也也会影响该该公司的股股票价格。如果这些些影响是正正面的，此此前运作被被收购的上上市公司的的

35、股票，也也会获得差差价的利润润，这部分分利润理所所应当也归归运作者所所有。如果果再经过付付款时间的的配合，用用这笔利润润支付收购购国有企业业的协议款款的话，境境外市场的的“时间差差”就有可可能导致出出现我国民民间所说的的“空手套套白狼”现现象。我国证证券法并未未认定这种种资本市场场运作具备备不合理性性，但是，在在民法精神神和逻辑的的推理之下下，这种证证券操作的的确有难以以令人信服服的问题。处理这个个问题的关关键则在于于如何约束束收购国有有企业的协协议付款时时间。这不不仅需要双双方协议的的约束，还还需要法律律和法院的的认定，以以及政府部部门在审批批合同时的的限制。不不过，由于于缺乏法律律指引，下

36、下级政府出出卖自己的的股份最后后的根据是是上级政府府的批准，这这种政府批批准政府的的做法在本本质上意味味着出售股股份者和批批准者是同同一个主体体。在这种种情况下，政政府审批是是否能客观观，并做出出限制性行行政约束，是是目前解决决上述不合合理问题的的关键所在在。四、收收购国企的的职工就业业问题将被收收购国企职职工就业问问题放在最最后来分析析，并不是是说这个问问题不重要要，恰恰相相反，这个个问题应该该成为政府府在审批外外资收购国国有股时考考虑的重点点。被收购购国企职工工的就业属属于地区经经济发展的的长远问题题，也属于于在收购谈谈判中代言言人缺位的的问题，更更是同我国国国情有关关的大问题题。检索有有

37、关国有企企业股权收收购的法律律法规，很很少看到将将股权转让让与职工就就业相关的的规定，而而且在我国国以前的行行政管理法法规中也较较少涉及就就业问题。但实际上上这却是外外资收购国国企中最重重要的问题题。我国政政府曾经提提出过国企企“减员增增效”的口口号。这个个口号由上上市企业提提出来是合合理的，因因为上市企企业为提高高利润必须须降低成本本，为股东东权益创造造更大价值值，而减员员是企业降降低人力成成本的有效效方法，可可以间接创创造利润。但是，这这个口号由由政府提出出来就让人人费解了。因为解决决就业是政政府的职责责，企业是是否创造效效益则并不不是政府的的职责。政政府提出企企业“减员员增效”，社社会失

38、业人人数就会相相应增加，在在社会保障障体系还没没有完善的的情况下，失失业人数增增加到一定定程度，必必然会引发发社会危机机，所以我我国政府文文件中提出出“减员增增效”不久久，又在政政府政策中中动员全社社会开展“再就业工工程”，大大力号召全全社会(包包括已采取取“减员增增效”的企企业在内)都来关心心下岗职工工再就业问问题。作为为一项政策策，“全社社会都来关关心再就业业”的含义义还是抽象象的，但在在实践中，就就业问题的的解决却是是具体的，具具体到每个个企事业单单位对每一一个下岗职职工的具体体安置。换换言之，要要求全社会会每个企业业都来关心心再就业工工程，就意意味着各个个企事业单单位都要为为失业人员员

39、创造再就就业机会，而而这与企业业的“减员员增效”是是有着内在在的矛盾的的。由于政政府过去在在观念上对对这两个相相关问题的的理解不同同，所以以以往涉及企企业的法律律法规中较较少有关于于职工就业业的刚性规规定。这是是公司法、企业国国有资产监监督管理暂暂行条例和上市市公司并购购管理办法法中存在在的缺憾。在外资收收购企业国国有股权时时，则应该该弥补此缺缺憾，将对对职工的就就业安排作作为最重要要的考虑。笔者认为为政府不是是公司，更更不应仅是是国企大股股东代表，而而是代表全全体国民的的政府。所所以，政府府应该在外外资收购国国企股权问问题上调整整思路，从从公司化的的政府，大大股东化的的政府，调调整到代表表全

40、体国民民就业利益益的政府。从我国国内部环境境来看，我我国有133亿人口，440%是城城市人口，都都市化过程程日益占用用着农村土土地。这部部分农村劳劳动力失去去土地后进进城打工，使使城镇劳动动力供应大大于需求。加上大学学毕业生的的就业困难难，就业问问题成为我我国政府长长期需要解解决的重大大社会问题题。从外部部环境来看看，发达国国家的就业业压力导致致其在进口口贸易上对对我国出口口施加压力力。国际经经济跨国公公司化和各各国国内就就业问题政政治化之间间的矛盾，导导致国际贸贸易报复与与国际货币币汇率不稳稳定，从而而对国内就就业产生影影响。当WWTO开放放市场的国国际贸易规规则和世界界经济跨国国公司化趋趋

41、势更加明明显时，激激烈的竞争争带来的就就业问题，在在我们这样样一个人口口众多的国国家比其他他任何国家家都显得更更加突出。可见，从从国际和国国内两方面面来看，我我国政府保保障充分就就业的责任任都十分重重大。在市市场经济转转轨过程中中的政府，大大多具有明明显的公司司化倾向，即即依靠发展展地方企业业来解决就就业问题。国际经验验证明这个个思路并不不是万灵药药。许多发发达国家政政府鼓励本本国经济跨跨国公司化化，但跨国国公司在将将投资转移移到全球后后，仍然具具有本国就就业对政府府的压力问问题。同样样道理，当当地方政府府考虑地方方国企发展展战略时，即即使以全国国化甚至全全球化的眼眼光，本地地就业问题题也依然

42、是是要考虑的的主要问题题。所以地地方政府在在转让国企企股权时，就就应该从更更加长远的的角度来考考虑问题：将来政府府依靠什么么来保障社社会充分就就业?过去地地方政府为为了扩大生生产，投资资建立了许许多国有企企业，为地地方就业提提供了渠道道。改革开开放后，当当证券市场场开启之初初，地方政政府积极帮帮助本地国国有企业上上市。当一一些国有企企业在股市市上表现不不好，甚至至落到STT或PT的的程度时，政政府又对其其装入优质质资产来“救市”。现在地方方政府又转转为积极吸吸引外资，转转让上市国国有企业的的控股权，终终于要实现现政企分开开了。但企企业由外资资控股后，将将更加市场场化，完全全以提高利利润与效率率

43、为主要目目标。失去去了这部分分国有资产产产权后，政政府再依靠靠什么来实实现就业与与社会保障障呢?似乎乎只有税收收和社保基基金了。但但在鼓励外外资的现行行背景下，地地方政府大大都会给外外资企业以以税收的优优惠，在短短期内也不不可能依靠靠税收来解解决这个问问题，而且且同我国的的人口规模模相比，有有限的税收收和社保基基金仅不过过是杯水车车薪。所以从从就业角度度来看，政政府应该慎慎重转让自自己的全部部股权，政政府在就业业问题上应应该保留一一些资源。中央政府府对稳定和和发展应当当有一个基基本的平衡衡，要在宏宏观层面上上掌控经济济发展与就就业平衡的的经济模型型，调整投投资以便创创造更多的的就业机会会。我们

44、不不应该单纯纯强调GDDP、引进进外资数量量金额、税税收增长率率等，应该该像公布“非典”疫疫情一样公公布失业率率、就业率率以及对这这些数据的的解释和构构成分析，用用社会信心心来评价各各级地方政政府的业绩绩，只有定定时公布这这些数据和和分析，社社会稳定的的信心才会会加强。政政府的定位位应该在于于保障就业业，只有解解决了就业业问题，社社会才能保保持稳定;社会保持持稳定，经经济才能平平稳发展。总之，在在地方国企企股权的外外资收购过过程中，职职工就业问问题应该作作为转让股股权的重要要谈判条件件之一，政政府并应该该确定相应应的就业标标准作为衡衡量收购协协议是否能能够被批准准的尺度。不将安置置就业问题题作

45、为转让让的基本条条件，而单单纯通过资资本市场来来协议收购购，只关心心资本市场场运作与上上市公司盈盈利率和成成本的相关关性是不全全面的。特特别是当外外资收购AA股上市国国企的股权权时，这个个问题就更更加值得关关注。在历历史上，地地方政府为为了国企上上市条件的的需要，对对原来这些些国企大都都作过内部部职能部门门分拆，生生产与非生生产性资产产剥离，将将其中的不不直接创造造价值的部部分，作为为存续部分分剥离出来来，而将直直接创造价价值的部分分组成股份份公司上市市企业上市市，其原来来的负担实实际上是由由政府和社社会分担了了。因此，外外资收购这这些企业时时，最后确确定的协议议收购价格格就成为非非常敏感的的

46、问题，如如果处理不不妥，完全全可能引发发原来在上上市时暂时时搁置或承承诺的许多多累积问题题。因为在在原来的上上市国企中中，其分红红大部分分分给政府大大股东，政政府则用这这笔钱支持持存续企业业的职工就就业。存续续企业还可可以与上市市公司做一一些关联交交易，也就就是说，存存续企业对对上市公司司有着一定定的依存性性。但现在在，当政府府将这部分分控股权全全部转让给给外资企业业后，政府府就不再是是股东，也也不再享有有分红的权权利，存续续企业职工工的就业保保障就受到到了严重的的影响。对此目目前普遍采采取的解决决方法是一一次“买断断工龄”：支付一笔笔钱就了结结存续企业业中国有企企业职工的的身份，切切断他们与

47、与国有企业业的依存性性，同时也也割断他们们对政府的的依存性。在一次获获得数千元元或数万元元的补偿金金后，这些些职工就与与上市企业业，与政府府，与存续续企业都没没有任何关关系了。他他们从此不不再是国企企的职工，也也不再享受受国企职工工能够享受受的所有待待遇。另一种种办法是，从从短期看，如如果分拆的的国企上市市公司发展展较好，扩扩大生产规规模，创造造出更多的的就业机会会的话，似似乎可以优优先招聘这这些被买断断工龄的原原国企职工工就业，但但从市场竞竞争的角度度看，这种种想法并不不切合我国国的实际情情况。就业业市场不断断有更加年年轻的高中中或大专以以及大学毕毕业生加入入进来，并并有大量的的农村青壮壮年

48、劳动力力等待进入入，而原国国企职工的的年龄大多多偏大，在在就业市场场上并不具具有竞争力力。另一方方面，如果果分拆上市市的国企采采用了新型型科技设备备和计算机机化管理进进行高效率率生产，并并不需要更更多的人工工，这部分分职工也不不会被吸收收到企业中中来。此外外，上市公公司为了提提高生产效效率，降低低人员的成成本，也会会尽量用更更少的员工工，从而使使原职工的的就业成为为不可能。职工安安置本应该该是地方政政府最应该该考虑的事事情，因为为保证充分分就业是政政府的责任任。但许多多地方政府府并没有将将这个问题题摆在考虑虑的重要位位置，而仅仅仅关注转转让股份的的价格。有有些地方政政府还认为为安排职工工就业应

49、该该是外资购购买国企股股权时应解解决的问题题。外资支支付的款项项中，用于于买断工龄龄的数额能能否维持职职工未来的的生活?将将来职工年年老之后再再遇到困难难，地方政政府需不需需要管理?这些问题题在国企股股权转让时时都需要从从长远考虑虑。五、结结 论在地方方政府国企企股权向外外资转让过过程中，我我们要依法法办事。但但在这方面面的法律规规定还比较较抽象，需需要在具体体问题的解解决中逐渐渐具体化和和完善。具具体企业政政策现在还还需要行政政部门的解解释，将来来则要依靠靠法院的司司法解释。我们当然然不能完全全用社会道道德标准来来衡量商业业市场交易易，商业道道德与社会会道德是两两个层面的的问题，凡凡符合法律

50、律程序的商商业道德就就是合法的的，这些在在西方社会会被接受的的理念正在在被我国市市场逐步接接受。但是是由于我国国国有企业业历史发展展的背景不不同于西方方，在对外外资转让股股权的交易易中，可能能存在着商商业合法、但是社会会问题得不不到合理解解决的现象象。这种情情况处理不不好便会导导致我国社社会更加严严重的两级级分化并加加重社会秩秩序的不安安定。为了了避免股权权对外资转转让交易中中的这些复复杂问题，采采取短期政政策，甚至至单纯的法法律解决方方案，都可可能达不到到目的，因因此建议采采取细致的的制度化解解决方案，而而这一制度度化方案的的核心，就就是要对人人的问题进进行考虑。以人为为本的社会会就要考虑虑人的问题题。首先是是考虑人们们的就业问问题。股权权转让中对对被收购企企业职工就就业的安排排应该放在在非常重要要的地位来来考虑。只只有职工就就业问题安安排好了，其其他问题才才好解决。考虑人的的问题，其其次还要考考虑