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文档简介
1、正当防卫是我国刑法明文规定的排除行为犯罪性的行为,是国家法律赋予公民维护国家、社会和公民个人利益的合法权利。但是,任何公 民行使权利都不得超过法律设定的“必要限度”。 否则就构成防卫过 当,应当承担相应的刑事责任。本文通过案例分析法,对正当防卫的 防卫限度问题进行研究,力图提高公民维护自身安全的法律意识。【关键词】 正当防卫 必要限度重大损害案例:被告人王某因不满其女友陈某的单位同事梅某经常拉陈 外出跳舞而打了梅某脸部一拳。10月3日傍晚,陈打电话约梅次日 上午来家,由王向其赔礼道歉。梅的朋友邱某、张某得知此情后即于 当晚八时左右随梅赶到陈的住处敲门。陈见梅某带了两名身强力壮的 男人同来,便拒
2、不开门,邱某、张某即用力将门踢开后冲入室内,对 在房内的被告人王某进行殴打。王随手从碗橱边抽出菜刀进行还击, 两刀砍中邱的面部,致邱的前额及左面部遗留两处疤痕累计长 13.6cm,构成重伤。丘口、张见状即抢夺王的菜刀,后因邻居冲入室内 夺下王的菜刀,王遂逃至室外;丘口、张继续继续追击王某达十余分钟, 直至被警察制止。检察院公诉认为,被告人王某的行为已经构成故意伤害罪, 应当 对其造成的重伤后果承担刑事责任。法院经审理认为,被告人王某的 行为虽属防卫性质,但致不法侵害人邱某重伤,已经明显超过必要限度,造成了重大损害,应当承担刑事责任,但依法可以减轻处罚。故 认定其犯故意伤害罪,判处拘役3个月,同
3、时应赔偿附带民事诉讼原 告人邱某医药费、鉴定费、交通费等人民币10000元,并一次性补偿 其各类经济损失人民币14000元。本案虽经判决,仍然存在较大的意见分歧。多数意见认为,王某 与梅某的争端起于一般民事纠纷,即使梅某带了两个身高力大的陌生 男人前来报复,王某也不该动刀还击;况且从后果看,王某并未受到 轻伤以上的伤害,而邱某却被砍中面部,因被毁容构成了重伤。所以, 王某所选择的防卫手段是失当的,具防卫行为明显超过了正当防卫的 必要限度并造成了不应有的重大损害, 应当认定为防卫过当,构成故 意伤害罪。少数意见认为,王某在遭到突如起来的两人殴击时,就地 取材,随手拿起身边的一把菜刀进行还击并无不
4、当。 尽管他把其中一 名侵害者砍成了重伤,但并未因此有效制止不法侵害行为,因而其防 卫行为没有超过正当防卫的必要限度,应当认定为正当防卫。不难看出,上述分析意见中凸显的主要问题有两个: 一是防卫手 段及其打击强度与评判防卫限度之合法性的关系有待廓清; 二是“明 显超过必要限度”的认定标准有待具体化、明确化。从立法上看,关于正当防卫的必要限度问题,通常是由对防卫过当行为的界定来说明的。如1979年刑法第17条第2款规定,防卫行 为超过必要限度造成不应有的损害的, 是防卫过当。针对这一规定在 理论与实践中显现的内涵的抽象性、 界限的模糊性和司法的随意性弊 端,1997年修订后刑法第20条第2款重新
5、规定,防卫行为明显超过 必要限度造成重大损害的,是防卫过当。两者相比较,它们在刑法解 释论上体现的重大差别是:传统的刑法通说认为,正当防卫的必要限 度是指正好足以制止侵害人的不法侵害行为, 而没有对他造成不应有 的危害。它强调两层含义:一是防卫行为的目的性,即要足以有效的 制止不法侵害行为;二是行为的正当性范围,即要求防卫行为与侵害 行为在所使用的手段、打击的强度及损害后果上要调防卫行为的目的 性的同时,通过增加“明显超过”和“造成重大损害”等字眼, 显然 拓展基本相适应,不能造成不应有的危害。对于新的立法规定,刑法 学界一般认为,它在继续强了防卫行为的正当性范围。具体地讲,就 是取消了要求防
6、卫行为在手段、强度及损害后果上与侵害行为基本相 适应的限制,明确肯定了 “超过”的合法性。我们认为,立法上的这种修改和变化是适当的,主要理由在于: 其一,从生活经验和逻辑上讲,当两种力量基本相当时,其较量的结 果通常只能是势均力敌,很难谈得上一方足以制止另外一方。 只有当 较量中的一方居于优势力量时,才能以强制弱,这是日常生活中的一 般经验和逻辑。由此可见,从立法上明确肯定防卫行为在使用的手段、 强度等方面超过侵害行为的合法性,与实现防卫目的性的要求是协调 的。其二,从法律规制的适当性角度分析,防卫人往往是在猝不及防的紧急状态下被动应战,其防卫意识与意志均形成于瞬息之间, 在如 此短暂的时间倘
7、若要求防卫人对不法侵害者的确实意图和危害程度立即作出判断,继而恰当选择防卫方式、工具,并准确控制防卫行为 的损害程度,使之不造成“不应有的危害”,这对于享有正当防卫权 的绝大多数公民来说,都不能不可谓是一种苛求。因为时间如此之短, 而意决事项如此之多,这绝非一般人的通常能力所能企及和完成。 但 另一方面,防卫限度必须有所规制,不得过度,这又是防止防卫权滥 用的必然要求。现行刑法将防卫限度的评价对象集中于防卫行为所造 成的损害结果,即不论防卫方式、工具、强度是否与侵害行为基本相 当,只要没有造成“重大损害”的,或者虽然造成了重大损害,但与 侵害行为可能造成的危害相比较并非是“明显超过”的,都属于
8、正当防卫。这样就克服了上述要求防卫人须做复杂判断的“苛求”之弊, 同时又使防卫行为“适当”与“过当”的限度标准获得了统一的评 价,避免了将防卫手段、工具、打击部位及其强度等一一作为评判对 象的相互矛盾并且又十分不确定的操作方式,因而是可取的。其三,从可操作性角度来讲,1979年刑法将防卫过当的标准界定为造成了“不应有”的危害,这一标准的主观随意性和模糊性是显而易见的, 而现行刑法的规定是造成了 “重大损害”,无须赘言,对人身损害来 说,它指的是“重伤”以上的损害。因为刑法学常识告诉我们,刑法 通篇没有一处是把轻伤称为“重大损害”的。 对于财产而言,“重大 损害”的标准在刑法分则的规定中则多处可
9、见,不乏参照标准。这就 表明,现行刑法较之于1979年刑法所规定的防卫限度标准,其可操作性确实是大大增强了概而论之,现行刑法关于正当防卫必要限度的规定, 有三个要旨 值得重视:其一,为了强化防卫行为的目的性(即足以有效制止不法 侵害行为),立法上明确肯定了防卫行为在手段、工具、强度及其后 果等方面适度“超过”侵害行为的合法性, 其非法性以“明显超过” 为边界;其二,评价防卫行为是否“明显超过”必要限度的对象只能 是一个,即防卫行为所造成的损害结果;以往一并加以考虑的防卫手 段、工具、打击强度及其部位等,现在可以在所不问;其三,法定的“明显超过”和“重大损害”标准,应以现行刑法的相关规定为评判
10、依据,不能主观臆断。基于上述认识,我们再来对王某防卫致人重伤案进行具体分析。 王某的行为究竟是正当防卫还是防卫过当, 这是本案的争议焦点。要 廓清这一界限,我们认为有必要讨论以下三个问题:第一,在由民事 纠纷引发的斗殴中,被害人能否使用器械防卫人身权利;第二,王某 防卫行为所造成的重伤结果,是否属于法定的“明显超过”的情形; 第三,王某在当时情况下能否行使无限度防卫权。王某在女友家中遭到突如其来的两人殴击, 其人身权利受到了暴 力侵犯,此刻,他有权行使正当防卫权利,这应当是不争的事实。既 然如此,则有如前述,评判其行为是否过当,是否应负刑事责任,就应当以法定的损害后果大小去认定,而不应当以他所
11、使用的防卫工具 的性能去确定责任。二是从防卫行为的有效性来说,对于徒手侵害行 为,一般情况下可以要求防卫人尽量不动用锐器致人重伤或者死亡。 但这一通常情况并不排斥特殊情况下防卫人使用锐器的可能性和必 要性。因为在侵害者身高力大、防卫者明显体弱力薄,或者侵害者人 多势众、防卫者处于孤立无援等弱不敌强或寡不敌众情况下,其使用 锐器反击徒手侵害的,同样应当认为是为有效制止不法侵害所必须 的,因而是符合防卫行为的目的性要求的。不然的话,倘若要求本案 中的王某在遭遇两名身高及力量均超过自己的侵害者猛烈殴击之时, 不能借助器械,只能徒手反击,那显然是孤不敌双,难以对抗不法侵 害的。在这种情况下,当然更谈不
12、上足以有效制止不法侵害行为了。由此可见,王某在身单力薄之时就地取材、举刀还击是为制止不法侵 害所必需的,对其防卫手段提出非难是缺少法律依据的。 之所以会出 现上述不同认识,就其缘由,主要是囿于传统的“基本相适应说”的 藩篱,注重了防卫行为与侵害行为的基本相当性, 而相对忽视了防卫 行为的目的性和有效性,这是我们在运用现行刑法的规定分析案件性 质时必须克服的在观念上的障碍。那么,王某用菜刀将侵害者砍成重伤是否明显超过了正当防卫的 必要限度呢?要弄清这一问题,我们认为,可以从以下三个方面来分 析:第一,不法侵害者可能造成的危害后果是什么;第二,王某能否 准确控制使用锐器对侵害者的伤害程度; 第三,
13、本案中的重伤后果是否属于法律规定的“明显超过”的情况在本案定性的分歧意见中,有人认为两名侵害者只是图谋进行一 般报复而并无严重加害故意,客观上也没有造成王某轻伤以上的伤害 后果。我们认为,评判不法侵害的危害性大小,只能根据一般人的智 识水平所能认识到的、客观上可能发生的危害后果来评判, 而不能以 侵害行为实际造成的危害后果来判断。 否则,大多数正当防卫人都会 因为有效制止了不法侵害而被误定为防卫过当。 就王某一案而言,两 名侵害者的初衷只是图谋一般报复或者“教训”, 但他们到达王某的 女友陈某的住处后,在陈某拒绝开门的情况下,两人破门入室,随即 对王某共同实施殴击,这种暴力加害的严重性显然已有
14、别于一般报 复、教训行为。根据一般人的认识水准,这种两人对一人的共同殴击 行为是很有可能对王某的身体造成轻伤乃至重伤后果的。 面对该种不 法侵害,王某动用菜刀进行反击是为实现防卫目的所必需的。如果因为防卫行为造成了重伤后果而定其防卫过当的话, 就必然推演出这样 一种逻辑,即动用锐器致人伤害是允许的、也是必然的,而致人重伤 是防卫过当,那么正当的防卫限度就只能是致人轻伤了。不难想象, 在防卫人突然遭受不法侵害行为的侵袭,精神处于极度紧张状态的危 急时刻,要求其准确控制防卫行为的伤害程度,只能轻伤,不得重伤, 这实在是过于苛求,因而也是不足取的。因此,对防卫人本身面临遭 受严重伤害威胁的瞬息,我们
15、不可能要求其对防卫行为可能造成的轻 伤或重伤程度作出准确的判断和控制,而只须大体掌握在伤害的范围以内,就认为它没有“明显超过”必要限度,并予以允许和鼓励。再从法律规定分析,现行刑法第20条第2款明确载明,“正 当防卫明显超过必要限度造成重大损害的”,是防卫过当。那么,何 谓“明显超过”,这是正确界定正当防卫与防卫过当的关键所在。我们认为,依下列情况掌握“明显超过”的标准应当是适宜的,即如果侵害行为只有造成轻微伤害的可能性, 防卫行为造成轻伤的,可以认 定为“超过”;倘若造成重伤的,则应认定为“明显超过”。以此类 推,如果侵害行为只有造成轻伤的可能性, 防卫行为造成一般重伤的 (因重伤的程度差异
16、性较大,宜根据具体案情再作分析),可以认定 为“超过”,造成他人肢体残废或死亡的,则应认定为“明显超过”; 倘若侵害行为具有明显的重伤他人的可能性,这种情况就属于现行刑法第20条第3款规定的“行凶”的范畴了,此时,防卫人依 法享有无限度防卫权,即使以剥夺侵害者生命的方法实施防卫行为 的,也属正当防卫。这种情况下就不存在“明显超过”的问题了。可 以想见,如果我们不是按照法定标准加以把握的话,“明显超过”的认定问题就必然成为难题,甚至会因人而异、五花八门。据此,让我们再来分析一下王某的行为性质。 他面对可能遭受的 轻伤或者重伤的侵害后果,以重伤侵害者的方式予以防卫,其防卫强 度仅就客观损害结果而言,至多只能谓之“超过”或者“相当”, 而 绝不能认定为“明显超过”并且王某制止不法侵害行
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