卷三民法第四部分担保法第二讲保证

1、第四部分 担保法第二讲 相关法条：担保法第 13-32 条；担保法解释第 13-46 条。 考点总结：保证一、保证的成立（一）保证人的限制（二）保证合同合同【例题多选题】甲向乙借款 5 万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些保证？（ ）（2008-3-53）A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”B.乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还 3 万元”C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”正确ABC本题考核保证的成立。担保法第六条规定，本法所称保证，是指保证人和债

2、权人约定，当人不履行时，保证人按照约定履行或者承担责任的行为。担保法解释第二十二条规定，第三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的签字或者盖章的，保证合同成立。据此可知，丙、丁、戊的行为都符合法律规定的保证方式，保证；己“以某处私房抵债”，该行为属于抵押而非保证。【例题多选题】根据甲公司的下列哪些承诺（保证）函，如乙公司未履行义务，甲公司应承担保证责任？（ ）（2015-3-57）承诺：“积极督促乙公司还款，努力将丙公司的损失降到最低”承诺：“乙公司向丙公司还款，如乙公司无力还款，甲公司愿代为清偿”C.

3、保证：“乙公司实际投资与相符”。实际上乙公司实际投资与不符D.承诺：“指定乙公司与丙公司签订保证合同”。乙公司签订了保证合同但拒不承担保证责任正确BC本题考核保证的成立。保证的表示保证人与债权人约定：当人不履行时保证人按约定履行或承担责任。形式保证合同。主合同定有保证条款，保证人在主合同上签字或盖章的。主合同虽无保证条款，保证人在主合同上以保证人签字或盖章的（所谓以保证人签名，就是：“保证人：某某某”）。第三人单方以形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。不得为保证人的例外情形国家机关例外：批准，为使用外国、组织而转贷的（市财为地铁 2 号线使用提到担保）具有公益性的事业、社会团体例

4、外：从事经营活动的事业、社会团体法人法人分支机构例外：法人的，在范围内提供担保有效；超出部分无效选项 B 正确。关于经济合同纠纷有关保证的若干问题的规定第一条规定，保证合同成立的认定：（1）保证人与债权人就保证问题依法达成协议的，保证合同成立。（2）保证人以形式向债权人表示，当被保证人不履行时，由其代为履行或者承担连带责任并为债权人接受的，保证合同成立。（选项 B）（3）保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的签字或者盖章；或者主合同中虽没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的签字或者盖章的，视为保证合同成立。选项 C 正确。担保法解释第二十七条规定，保证人对人的提供

5、保证的，或者抽人的实际投资与不符，或者抽逃转移的，保证人在逃转移的范围内承担连带保证责任。二、保证方式【例题多选题】出现下列何种情形时，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权？（）A.B.C.人被，且无可供执行的人移居国外，但国内有其现由亲属居住的住宅人被，中止执行程序的D.保证人曾以方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权正确AC本题考核先诉抗辩权。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）人住所变更，致使债权人要求其履行发生的；（二）受理人破产，中止执行程序的；（三）保证人以形式放弃前款规定的权利的。【例题多选题】甲公司从乙公司采购 10 袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花

6、茶后，甲公司应付货款 10 万元。”丙公司提供担保函：“若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有 2 袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值 2 万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10 万元。下列哪些表述是正确的？（ ）（2011-3-54）A.如丙公司知情并向乙公司付款 10 万元，则丙公司只能向甲公司追偿 8 万元B.如丙公司不知情并向乙公司付款 10 万元，则乙公司会不当得利一般保证（先诉抗辩权）连带保证认定时，题目一般以“当事人约定，人不能履行时，由保证人承担保证责任”的方式表明该保证为一般保证。一般保证必须明确约定明确约定为连带责任保证；没有约定保证方

7、式或者约定不明； 3.一般保证人丧失先诉抗辩权先诉抗辩权在下列情形下，一般保证人丧失先诉抗辩权，其保证方式转换为“连带责任保证”：人住所变更，致使债权人要求其履行发生的，如人下落不明、移居，且无可供执行的；受理人，中止执行程序的；保证人以形式向债权人或者人放弃前款规定的权利的。（放弃先诉抗辩权不影响对人的追偿权）连带保证人无先诉抗辩权其他抗辩权保证人享有人的抗辩权，如时效已过、双务合同中的抗辩权，若保证人放弃，则丧失对人的追偿权C.如甲公司付款时效已过，丙公司仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿D.如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公

8、司追偿正确ABC本题考核保证。选项 A、B 正确。担保法解释第四十三条规定，保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对人行使追偿权。本题中，乙交付的标的物存在瑕疵，甲公司对乙公司交付的价值 2 万元的“硫磺熏蒸菊花茶”享有抗辩权，即对该部分价款可以不予支付。丙公司在知情的情况下向乙公司付款 10万元，其实际清偿额大于主债权的范围，丙公司只能在主债权范围内（8 万元）对甲公司行使追偿权。若丙公司在不知情的情况下向乙公司支付了该 2 万元价款的，乙公司会不当得利。选项 C 正确。时效规定第二十一条规定，主时效期间届满，保证人享有主人的时效抗辩权。保证人未主张

9、前述时效抗辩权，承担保证责任后向主人行使追偿权的，不予支持，但主人同意给付的情形除外。据此可知，若甲公司付款时效已过，丙公司享有甲公司的时效抗辩权，其未主张不予支持。时效抗辩权，承担保证责任后向甲公司行使追偿权的，选项 D 错误。若丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款 8 万元的，则丙向甲公司追偿。公司三、保证期间除斥期间、不变期间 （31 条】（一）保证期间保证期间的意义：使保证权，保证权消灭）【担保法解释第行使保证权的期间确定保证人是否要承担保证责任。超过保证期间，债权人没有行使保证权的，保证人责除。A：主债权届满的时间A 至 B：保证期间（明确约定的）债权人需要在 2015

10、.3.1-2015.12.31 之间行使保证权。2.保证权的行使：（担保法第 25、26 条）（1）一般保证：债权人必须在保证期间内对人提讼或者申请仲裁。（2）连带责任保证：债权人必须在中或者外请求保证人承担保证责任。（二）保证期间的长度【担保法解释第 32、44 条】有约定按约定无约定主履行期限届满之日起 6个月保证合同约定的保证期间早于或者等于主履行期限，视为没有约定约定不明主履行期届满之日起 2年保证合同约定保证人承担保证责任直至主本息还清时为止等类似内容的人破产程序终结之日起 6 个月债权人通过程序未获清偿部分，保证人仍应当承担保证责任（三）保证的时效1.确定保证人一定会承担责任的前提

11、下，才存在对保证人的时效问题。2.对保证人时效的起算（13 年考查）一般保证的连带保证的时效为 2 年。时效，从对主人的裁判生效之日起算；时效，从对保证人主张债权之日起算。3.主主时效与保证时效的关系：时效中断，一般保证连带保证时效中止，一般保证连带保证时效中断 时效不中断时效中止时效中止主四、主债权转让或变更与保证责任的承担【例题单选题】甲企业与乙签订借款合同，借款金额为 10 万元，借款期限为 1年,由丙企业作为借款保证人。合同签订 3 个月后,甲企业因扩大生产规模急需，遂与乙协商，将金额增加到 15 万元，甲和通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还。该案中的保证责任应如何承担

12、？（ ）正确丙企业对 10 万元应承担保证责任，增加的 5 万元不承担保证责任。增加，没有经过保证人的同意，所以对增加的部分不承担保证责任。【例题单选题】甲公司与乙公司达成还款计划书，约定在 2012 年 7 月 30 日归还 100 万元，8月 30 日归还 200 万元，9 月 30 日归还 300 万元。丙公司对三笔还款提供保证，未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延 3 个月，丙公司对此不知情。乙公司一直未还款甲公司仅于 2013 年 3 月 15 日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任，下列哪一表述是正确的？（ ）（2014-3-10）丙公司保证担保的主债

13、权为 300 万元丙公司保证担保的主债权为 500 万元丙公司保证担保的主债权为 600 万元D.因延长还款期限保证人同意，丙公司不再承担保证责任正确A本题考核保证。担保法第二十六条第一款规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本题中，未约定保证期间，则保证期间为主履行期届满之日起 6 个月。另外，担保法解释第三十条第二款规定，债权人与人对主合同履行期限作了变动，保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。本题中，甲公司与乙公司将主合同履行期限顺延了 3 个月，但未征得保证人丙公司的同意。因此，三笔的保证期间仍为原来保证人责任例外债权转让继续承担明确约定不可转让转让不承担保证人同意继续承担加重按原数额承担保证人同意按加重后的数额承担减轻按减轻后的承担履行期限变更保证期间按原期间保证人同意按变更后的期限主合同变更但未实际履行仍然承担的保证期间。第一笔，应于 2012 年 7 月 30 日归还的 100 万元，保证期间于 2013 年 1 月底届满；第二笔