江苏广播电视大学刑法学＃-形考任务四（主观题20）答案

1、试卷总分:1617704052 得分:300 1.如何区分间接故意与过于自信的过失？ 答案:间接故意和过于自信的过失，都是行为人犯罪的主观心理状态，不管是间接故意还是过于自信的过失，行为人都应当承担刑事责任。那么，间接故意和过于自信的过失的区别是怎样的呢?今天，小编整理了以下内容为您答疑解惑，希望对您有所帮助。两者的区别主要体现为构成因素上的不同：一是认识因素上的差异。有的学者指出，两者在认识程度上仍然存在不同。因为刑法明文规定，在间接故意的情况下，行为人对于可能发生的危害结果是“明知”，而在过于自信过失的情况下，行为人对于可能发生的危害结果在认识上只是“预见”。“明知”与“预见”从主观上看，

2、对客观事物发展的认识程度是不一样的。从认识因素上分析，尽管两者对危害结果都具有一定程度的认知，而且在认识内容具有一致性，但无论这种内容认知的程度如何，即使是可能的、模糊的，甚至是不确定的，也不能否认两者对客观危害结果发生的程度具有认识上的差别，两者于认识因素上的差异即反映于此。间接故意对危害结果发生的认识是或然的，行为人对这种或然结果的发生能够有所预见，但所预见只是该结果转化为事实的可能性，这种转化不仅没有违背行为人的意志，而且与行为人对结果的原始认识也不存在偏差，因此，行为人对危害结果的不确定认识与实际结果之间存在一种不确定的联系。而过于自信过失的心理态度，是行为人已然预见到危害结果发生的可

3、能性，由于其过高地估计自身因素和客观有利因素，认为可以避免危害结果的发生，或过低地估计了导致危害结果发生的可能程度，以至于其可能性认识成为事实。从这一点上看，似乎行为人对结果的原始认知和现实结果的发生也存有一致性。但过于自信过失与间接故意对危害结果的可能性认识程度的不同之处在于，间接故意对危害结果由可能性转化为现实性具有认知，而过于自信过失对可能性危害结果转化为现实则缺乏认识，因为行为人基于其自身能力、技术、经验和某些外部条件，轻信可能性的危害结果不会转化为事实，如果危害结果的事实发生了，则违背了行为人主观意愿。因此，虽然两者对危害结果都具有可能性的认识，但对危害结果转化为现实的可能性程度的认

4、识并不一致，这种认识程度上的偏差是区分两者认识因素的标志。如果行为人对危害结果发生的可能性认识与危害结果的实际发生完全一致，则行为人的罪过形态属于间接故意;如果行为人对危害结果发生的可能性认识与危害结果的实际发生出现认识上偏离，行为人的主观心理态度应是过于自信的过失。二是意志因素上的差别。从意志因素上看，两者对危害结果的发生都持有一种不积极追求的心理态度，然而，在间接故意和过于自信过失的内涵中，对这种消极心理态度的要求是不同的。间接故意犯罪的客观危害，其社会危害性显然大于那些对危害结果已经有所认识，但轻信能够避免的过于自信过失的行为。间接故意行为人虽不希望危害结果发生，但对危害结果的发生采取不

5、反对也不排斥的态度，在这种“放任”的态度支配下，行为人不希望危害结果发生的心理态度，并不是建立在能够控制事态发展的自身主客观条件之上，而是将这种希望寄托在其自身因素以外的其他外在的、偶然的因素中。如果行为人的行为受外在因素的影响，使其放任行为的结果没有发生，则没有违背其不追求危害结果发生的主观意愿;如果行为人放任偶然事件发生，也就意味着放任危害结果的发生，该结果的发生虽然不是行为人所希望的，但其并没有采取任何措施去防止危害结果的发生，此乃行为人对危害结果发生的外在因素依托。过于自信的过失的行为人不仅不希望危害结果发生，而且希望通过自身的内在与外在的条件积极避免危害结果的发生，即危害结果的发生是

6、违背行为人主观意愿的。当行为人预见自己的行为可能发生危害结果，“轻信”能够避免，这种轻信则建立在一定因素基础上。行为人“轻信”的依据主要体现在自身能力方面，如技术、经验、知识、体力等因素，其次是外在的他人预防行为或固有的预防措施，以及自然现状等客观因素抑制结果发生的辅助作用。因此，行为人是否“放任”结果的发生(依据客观条件的发展变化)或“轻信”结果不会发生(即依据自身的能力和客观有利因素)亦是区分间接故意和过于自信过失的标志。2.何谓罪刑法定原则？试运用罪刑法定原则分析：行为人采用诱骗的方式拐卖已满 14 周岁成年男子并将其转卖的行为是否构成犯罪，并阐述理由。 答案:参考答案：?刑法第3条规定

7、：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行?为的，不得定罪处刑。”这一规定，就是通常所说的“罪刑法定”原则。1997年刑法中的“拐卖妇女儿童罪，其行为对象仅限于妇女、儿童。儿童是指不满14周岁者，不能将已满14周岁的成年男子包含在内，所以不构成拐卖妇女儿童罪。如果行为人在实施该“拐卖”行为过程中有采取“暴力殴打方式或者非法关押、拘禁甚至绑架等方式，则可以作为故意伤害或者非法拘禁处理，无此类行为的，根据罪刑法定原则，法无明文规定不为罪，目前不能作为犯罪处理。3.某甲是某医院的医生，一天晚上值夜班的时候，送来一个病重的患者，要求必须进行及时抢救，否则危及生病。某甲对护

8、士打了个招呼，让值夜班护士照看一下，自己等会再来。原来甲是足球迷，当晚有一场甲期盼已久的重要比赛，于是他就开始坐在电视机旁边看球赛，90分钟双方踢成0：0，又看了半个小时的加时赛，还是0：0，最后又看了近半个小时的点球大赛，两三个小时过去了，突然想起还有一个需要处理的急诊病人，但此时因为延误了抢救时机，不治身亡。试从不作为犯罪的构成角度分析此案例。 答案:不作为犯罪的构成条件有：1、不作为的义务。其中包括（1）法律明文规定的作为义务、（2）职务或者业务要求的作为义务（3）法律行为产生的作为义务（4）先行行为引起的作为义务?2、能够履行而没有履行3、造成一定的严重后果。在本案中，某甲的职业是医生，根据其职务和职责的要求，他有救死扶伤的积极作为义务，该作为义务的来源就是职务和职责的要求，那么他没有履行，对发生的死亡后果就应当负刑事责任，构成不作为犯罪。?4.?2003 年 1 月至 8 月，被告人李某为营利，先后与他人预谋，采取张贴广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了公关人员管理制度。李某指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店等处