要求支付加班工资代理意见

1、要求支付加班工资代理意见尊敬的审判长、审判员：四川黎明律师事务所凌灿伟律师接受叶 某某的委托，指派我担任其与被告四川某资产经营管理有限责任公司 （以下简称“资产公司”）劳动争议纠纷一案的一审委托代理人。经过庭审调查，现对本案发表如下代理意见：一、依据本案的相关事实及证据材料可以证实叶某某在上班期间 每周休息日均加班一天，以及法定节假日存在加班的事实。理由如下：1、双方于2003年3月19日签订的劳动聘用合同第二条第（一） 项明确约定“甲方实行每周六天工作制”；另外，叶某某提交的2004 年10月至2006年12月的考勤表可以证实，其每周休息日均加 班一天，以及法定节假日也在加班；同时，资产公司

2、于20XX年8月 19日向叶某某发出的律师函中表述“经核查，资产公司提供的 考勤表显示，您每周的上班时间大约为六天”。该律师函可以证实，资产公司认可叶某某在工作期间加班的 事实。上述证明材料中的考勤表（原件留存资产公司）虽然为复印 件，但可以与其他证据材料相互印证。资产公司在庭审中辩称“叶某 某只有20XX年1月至7月才有加班”明显与上述证据材料相矛盾。 其次，根据劳动争议调解仲裁法第六条规定：与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。以及第三十九条规定：劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可第1页共5页 以要

3、求用人单位在指定期限由提供。用人单位在指定期限内不提供 的，应当承担不利后果”。本案中叶某某加班问题所涉及的考勤表原件由资产公司掌握管 理，虽然叶某某费尽周折也只拿到了部份考勤表的复印件。依据上述法律规定，资产公司应当也是能够提供考勤表来证实叶某某是否存在 加班。然而，资产公司却以各种牵强附会的理由拒绝提交，因此，应 当对其作出不利的认定。2、资产公司提交的证据材料不能证明其已全部支付了加班费。 首先，叶某某在庭审中提交了其费尽周折才拿到的 2003年8月至20XX 年1月的工资表（部份是原件），该工资表准确记载了每个员工加班费 的支付情况。依据该工资表并给合叶某某加班的情况，可以证实资产公司

4、并未 全部支付叶某某加班费。其次，根据劳动部（劳部发1994489号）工 资支付暂行规定第六条规定：”一一用人单位必须书面记录支付劳 动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存二年以上备 查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。然而，资产公司提供的20XX年1月至7月的工资表既没有向叶某某 提供工资清单，也没有叶某某及其他员工的签名，资产公司完全可以 对其内容（包括项目）进行任意修改、增加或减少，明显缺乏客观性， 且明显与叶某某之前的工资结构不符。从叶某某提交的2003年8月-20XX年1月的工资表与资产 公司提交的20XX年1月-7月工资表进行比对，可以看出，在

5、工资总第2页共5页额没有变化的情况下，20XX年1月之前的工资没有包括加班费，而 20XX年1月后的工资却包括了加班费，明显是相矛盾的。而且，资 产公司于20XX年7月3日对叶某某作出处罚的通知明确“自20XX 年7月起对叶某某薪金降一级”。然而，从资产公司提交的20XX年7月工资表来看，叶某某工资并未减少。以上事实充分这说明该工资 表是事后伪造的。另外，根据劳动合同法第四条规定：”用人单 位在制定、修改或者决定有关劳动报酬一一等直接涉及劳动者切身利 益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨 论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切

6、身利益的规章制度和重大事 项决定公示，或者告知劳动者以及劳动部工资支付暂行规定 第十七条规定：“用人单位应根据本规定，通过与职工大会、职工代 表大会或其他形式协商制定内部的工资支付制度，并告知本单位全体劳动者，同时抄报当地劳动行政部门备案”。然而，从叶某某提交的 2003年8月-20XX年1月的工资表与资产公司提交的 20XX年1 月-7月工资表进行比对，可以看出，资产公司自 20XX年1月起在未 制定任何规章制度，且未告知员工的情况下，将原只有一项的基本工 资进行了拆分，拆分成了基本工资、岗位工资、岗位津贴、其他福利 及加班工资。资产公司随意改变工资结构及支付制度的行为违反了上 述法律规定，

7、其行为并不具有法律效力。二、叶某某要求支付解除合同经济补偿金的请求具有事实及法律 依据首先，根据劳动合同法第三十八条规定：“用人单位有下列第3页共5页情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：-（二）未及时足额支付劳 动报酬的;（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”以及劳 动法第三十二条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知 用人单位解除劳动合同：-（三）用人单位未按照劳动合同约定支付 劳动报酬或提供劳动条件的”。而本案中根据查明的事实，资产公司没有支付叶某某加班工资， 也没有依法为叶某某缴纳2002年3月至2003年11月的社会保险费。 为此，叶某某于20XX年8月11日以公司存在上述违法行

8、为提出与公 司解除劳动合同。同时依据劳动合同法第四十六条及劳动合同 法实施条例第二十七条之规定，资产公司应当按其工资总收入（包括加班工资）支付解除劳动合同经济补偿金。其次，资产公司以叶某某严重违反劳动纪律为由，于20XX年8月18日作出的关于解除叶某某劳动关系的通知 不具有法律效力。 本案中叶某某于20XX年8月11日就以公司存在违法行为提出与公司 解除劳动合同，资产公司自收到该通知时，双方劳动合同就已解除。 既然双方劳动合同已解除，资产公司在此之后的 20XX年8月18日， 又以叶某某严重违反劳动纪律为由解除其劳动合同 （该解除劳动合同 通知书从未送达给叶某某），其解除行为不具任何法律效力和实际意 义。而且，从资产公司20XX年7月3日对叶某某作出的处罚通知 及岗位异动交接表来看，由于当时双方劳动合同并未解除，资产 公司是否对叶某某作出处罚及是否办理岗位异动的交接与本案叶某 某的诉讼请求没有直接的关系。第4页共5页三、叶某某要求资产公司为其补缴社保费的请求没有超过仲裁时 效。