山大《民法总论》课件第8章 代理

1、 第8章 代理 第一节代理概述第二节代理的分类第三节代理权第四节代理行为第五节无权代理第六节表见代理第一节代理的概念 一、代理的概念 指一人代另一人为法律行为，其所产生的法律效果直接归属于所代的另一人。代他人为法律行为的人，称为代理人；为其所代并承受法律行为效果的人，称为本人。（被代理人、授权人、委托人） 二、代理制度之社会作用 以扩张及补充私法自治为目的，而依他人行为而取得权利负担义务之制度。 三、广义代理与狭义代理 1.狭义代理，指代理人以本人名义为法律行为，而使其法律效果直接归属于本人。 2. 广义代理，指代理人以本人名义或以自己名义，代本人为法律行为，而使所产生的法律效果直接或间接归属

2、于本人。四、与代理相类似的概念 （一）使者 指帮助民事主体实施民事行为的辅助人，其任务在于传达主体的意思或意思表示，或者代主体接受意思表示。其区别于代理的主要特征在于，使者无权决定意思表示的内容，因而不能决定民事法律行为之是否成立。 （二）法人代表 区别：1、代表人为法人本身的机关，非独立，代理人独立。 2、法人内部组织关系与两个平等主体间的关系。 3、代表人的行为即法人本身的行为，由法人承受其法律效果；代理人的行为代理制度而由法人作为被代理人承受效果。 （三）居间人 居间合同，指居间人为委托人报告签订合同的机会或充当签订合同的媒介，而由委托人给付报酬。区别：代理人有缔结合同的代理权，得代委托

3、人订立合同，而居间人无代理权，不得代委托人订立合同。（四）行纪人行纪合同，指行纪人受他方委托，以自己的名义为委托人实施民事行为，并收取报酬。（五）经销商经销，系双方当事人以出卖人和买受人的身份，约定在一定的区域和期间就特定商品继续进行交易的协议。经销商是以自己的名义，并为自己的利益，从供货商买进商品，然后再转卖给第三人。第二节代理关系 一、代理关系的当事人 1.本人，是指借助于代理人的代理行为同相对人发生民事法律关系的人。 2.代理人，是指代本人实施民事法律行为的人。代理人须有民事权利能力和民事行为能力。依其代理权的产生分为：法定代理人、指定代理人、委托代理人。 3.相对人，是指由于代理人的代

4、理行为而与本人发生民事法律关系的对方当事人。 二、代理为三方关系 1、本人与代理人之间的关系。意定代理中基础关系通常是委托、合伙、等合同关系；法定代理中基础关系是父母子女关系或者监护关系。 2、本人与相对人之间的关系。如买卖合同关系。 3、代理人与相对人之间的关系。无权代理中由代理人对相对人承担法律责任。第三节 代理权 一、关于代理权性质的学说 1、否认说,法国，今日学者已不采; 2、权利说,英美; 3、权利说,缺点; 4、能力说,日本，不足; 5、地位说,此说认为代理权既非权利也非能力，而属于一种法律上的地位。代理人因有此法律上地位，其所为之法律行为的效力直接归属于本人。二、代理权为一种法律

5、权力（一）代理权具有强大的法律效力（二）权力说更具合理性（三）代理权系由法律所授予（四）权力说符合民法通则的规定三、代理权发生原因（一）依法律规定当然发生 （二）依法院或其他有权机关指定（三）依本人授权行为发生（四）依“外表授权”而发生（五）依某种紧急情况而发生四、授权行为（一）授权行为的独立性（二）授权行为为单方行为（三）授权行为的有因与无因第四节 代理的分类一、直接代理与间接代理二、积极代理与消极代理三、概括代理与限定代理四、法定代理、指定代理与意定代理五、有权代理与无权代理六、单独代理与共同代理七、复代理八、紧急代理第五节 代理行为 一、代理行为的范围 （一）违法行为不适用代理 （二）民

6、事法律行为中不能适用代理的行为 1、法律要求本人亲自实施的行为,结婚、收养、遗嘱等， 2、依其性质不得适用代理的行为，公司设立行为、捐助行为、继承的承认或抛弃等。 （三）代理的适用范围 民法代理制度主要适用于订立合同及与合同密切相关的法律行为。指合同的变更、解除、可撤销合同的撤销。亦包括： 1、构成合同的意思表示，即要约和承诺。 2、与合同密切相关的准民事法律行为。如要约邀请、承诺撤回等。 3、与合同密切相关的事实行为。如标的物的检验等。 4、与合同密切相关的程序行为。如合同的公证。二、代理行为的性质 （一）关于代理行为性质的学说 1、本人行为说。 2、共同行为说。 3、代理人行为说。 （二）

7、民法通则采代理人行为说三、代理行为的成立要件 成立要件包括一般成立要件与特殊成立要件。这里仅讨论特殊成立要件： 1.是否以本人名义。 2.须代理人实施民事法律行为。 依据解释，中国民法通则要求代理人必须具有民事行为能力。三、代理行为的生效要件 代理行为的有效要件，指代理行为直接对于本人发生法律效力所必须具备的条件。代理行为的有效要件如下： （一）须具备一般民事行为的生效要件，需说明： 1、关于权利能力之有无 2、关于行为能力之有无 3、关于意思表示之是否真实，是否具有瑕疵 4、关于行为之内容和目的是否违法 （二）须有本人存在 如本人不存在，代理行为将成为标的不能，应为无效。 （三）须有代理权

8、代理人有代理权，并在代理权限内实施的代理行为，法律上称为有权代理。第六节 无权代理 一 、概念 无代理权的人以他人名义实施的代理行为，称为无权代理。 二 、无权代理的发生原因 1、自始就不存在代理权 2、代理权存在但已消灭 3、超越代理权范围 三、无权代理之效力 未经追认的行为，由行为人承担民事任。 四、转化 本人之追认无权代理之是否转变为有权代理，取决于本人是否追认，属于形成权。 五、相对人的保护 （一）相对人的催告权和撤销权 （二）相对人撤销权的限制，善意相对人在追人权前行使 六、无权代理人对相对人的责任 无权代理行为，本人不予追认的，应由该无权代理人对相对人承担民事责任。 七、恶意相对人

9、与无权代理人的连带责任 明知代理人没有代理权仍与之实施民事行为，因此给他人（本人）造成损害的，由恶意相对人与行为人负连带责任。 八、委托书授权不明时本人与代理人的连带责任 委托书授权不明属于授权人即被代理人之过失，代理人本不应负责。第七节 表见代理 一、表见代理的概念 本属于无权代理，因具有授予代理权的外观即所谓外表授权，致相对人信其有代理权而与其为法律行为，法律使发生与有权代理同样的法律效果。 二、表见代理之存在理由 为维护交易安全、公平及善意相对人的利益。三、表见代理之要件其一，须代理人无代理权其二，须该无权代理人有被授予代理权之外表或假象其三，须相对人有正当理由信赖该无权代理人有代理权其四，相对人基于此信赖而与该无权代理人成立法律行为四、表见代理适用范围的扩张趋势 表见代理制度的立法目的，在于保护相对人利益和交易安全，随着市场经济的发展和民法对交易安全的着重，其适用范围不断扩张。日本民法典第