2016年zh私熟封闭特训班民诉-讲义

1、2016 年私塾封闭特训班讲义民诉众合教育更懂司考，更懂你的学习需求！众合教育：2016 年私塾封闭特训班民诉授课讲义（：qzq600）第一讲 诉的理论【必考点一】诉的分类：（判断标准请求）【必考点二】反诉第二讲基本原则和基本制度【必考点一】处分原则【必考点二】辩论原则【必考点三】合议制度11.合议庭的组成一审程序（1）由审判员和共同组成合议庭。 （2）由审判员组成合议庭。二审程序只能由审判员组成合议庭。再审程序原来是一审的按照一审程序组成合议庭。原来是二审的或者经过提审的按照二审程序组成合议庭。【注意】二审发回重审或再审程序：应当另行组成合议庭。辩论原则（1）辩论的阶段：辩论绝不限于辩论，而

2、贯穿于从当事人到终结的整个过程中。（2）辩论的形式：当事人的辩论既可以采用口头形式，也可以采面形式；（3）辩论的内容：当事人辩论的范围包括实体问题和程序问题，也包括事实问题和。（4）辩论的主体：双方当事人，包括广义上的第三人。处分原则1、含义当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利和权利。2、主体只能是当事人、法定人和经过特别的委托人。3、对象包括自己依法享有的实体权利和权利。4、阶段适用于民事的全过程。（执行阶段亦可）5、前提不得法律规定的范围，即不得损害国家、集体、他人的合法权益。1.概念是指在已经开始的程序（本诉）的进行中，本诉的针对本诉独立反请求。【注意】反诉与反驳的区别。2.条件（

3、1）主体特定由本诉的针对本诉的提出。（2）须反诉与本诉之间有牵连关系。反诉与本诉请求是基于同一。反诉与本诉请求之间基于相同事实。反诉与本诉请求之间具有因果关系。（3）根据民事法解释第 232 条的规定，应在辩论终结前提出。（4）须向受理本诉的提出，且受诉对反诉须有管辖权。（5）须适用同一程序。确认之诉1、概念：确认之诉是指请求确认其与之间是否存在某种民事的诉。2、类型积极确认之诉与消极确认之诉变更之诉又称形成之诉，是指请求以改变或消灭某种既存的民事的诉。【注意】当事人对现存的的存在并无争议，而就该关系是否变更以及如何变更有争议。给付之诉是指请求判令履行一定民事义务的诉。【注意】给付的内容既可以

4、是，也可以是行为；如果是行为，既可以是作为，也可以是。【必考点四】回避制度（诉 4447）第三讲管辖【必考点一】中级管辖范围【必考点二】合同纠纷管辖2适用合同纠纷的法定管辖（一般情形）1.合同纠纷一般管辖：住所地+合同履行地。2、合同履行地的确认（1）有约定时合同履行地的确认：合同已经履行，但约定的履行地和实际履行地不一致的，以约定的履行地为准。合同没有履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应当由住所地管辖。(此时约定的履行地没有管辖权)（2）没有约定或约定不明时合同履行地的确认：1）按照标的物确定争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；的。，包括争议标的额大的、案情

5、复杂的，或者一方当事人人数众多等具有影响的。在本辖区有影响的。确定由中级管辖的。海事、海商，由相当于地方中级的有关海事进行一审。专利纠纷。【注意】专利纠纷由知识、确定的中级和基层管辖。（民事法解释第 2 条）著作权民事纠纷，由中级以上管辖。【注意】并非都由中院管，还有若干基层可以管。商标民事纠纷第一审。【注意】（也可以由基层管）的涉、台民事。对于仲裁协议的效力有异议的，由选定仲裁所在地的中级管辖；申请撤销仲裁裁决的，由仲裁所在地的中级管辖。申请执行或不予执行仲裁裁决,由被执行人住所地或者被执行的所在地的中级管辖.（9）公益由行为地或者住所地中级管辖,法律、司法解释另外规定的除外。1.回避对象审

6、判员、陪审员、书记员、鉴定人、勘验人、翻译。（执行）2.回避程序申请方式：方式、口头方式均可，但明理由。申请时间：最迟辩论终结前。原则上应当在开始时提出。应该在 3 日内做出决定，对决定可以申请复议一次。（原）。3.法定情形可能影响公正（持有非上市公司的需回避）4.回避决定权1.院长担任审判长时的回避，由审判决定。2.审判的回避，由院长决定。3.其他（书记员、翻译、鉴定人、勘验人）的回避，由审判长决定。5.回避决定回避，更员后，程序继续进行。回避并不影响先前程序的效力。【关联考点】仲裁中的回避后，程序是否需要重新进行，由新组建的仲裁庭决定。非诉程序1、特别程序：选民资格、超出基层管辖范围的申请

7、实现担保物权的和疑难是合议制，且要求必须由审判员组成。2、催告程序：除权阶段，必须由审判员组成合议理2.合议制的例外（独任制）（1）简易程序中,适用审判员独任。（2）在非诉程序中，一般适用审判员独任。【必考点三】纠纷管辖【必考点四】协议管辖（民诉法 34民事法解释 29-35）【必考点五】专属管辖【注意】专属管辖并不排斥当事人选择以仲裁的方式解决争议【必考点六】管辖权异议与应诉答辩：3条件1、 主体：异议主体必须是本诉的当事人。【注意】有独三和无独三无权提出。2、 对象：管辖权异议既可以针对地域管辖，也可以针对级别管辖。3、时间：应当在提交答辩状期间提出。【关联考点】发回重审或者按第一审程序再

8、审的，当事人提出管辖异议的，不予。不动产纠纷因不动产纠纷提起的，不动产所在地管辖。【关联点】不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。（民事法解释第 28 条）港口作业港口所在地管辖。遗产纠纷专属于被继承人时住所地或主要遗产所在地管辖。适用范围不再限于合同纠纷，但必须是性权益纠纷，关系不得协议管辖；【关联点】当事人因同居或者在解除、收养关系后发生争议，约定

9、管辖的，可以适用协议管辖。当事人仅能就第一审的管辖进行约定；协议管辖必须采面形式；当事人可以选择的（5+x）：住所地、住所地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地，还包括最密切联系地；当事人的选择必须是确定的，但不要求唯一；不得级别管辖和专属管辖，的协议管辖也不例外一般规定：由行为地或住所地管辖。行为地包括行为实施地和结果发生地。1、名誉报刊、杂志的销售地均可以被理解为行为地。2.事故最先到达地、住所地（合同看两头，事故到现场）3、缺陷产品、服务产品制造地、产品销售地、服务提供地、行为地和住所地都有管辖权。4、网络信息网络行为实施地包括实施被诉行为的计算机等信息设备所在地结果发生地包括被人住所

10、地。交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。按照合同性质确定租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。按照交付方式确定以信息网络方式订立的 合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。【必考点七】移送管辖（解决管辖错误）和管辖权转移【1.试题】的与沈阳的在网上相识，并于 2012 年 5 月结婚，婚后，一直在广州工作，一直在大连工作，2015 年 3 月，管辖，下列说法正确的是：A.本

11、案由大连市某地基层 B.本案由沈阳市某地基层C.本案由广州市某地基层到工作，由于长期分居，感情不和，现在想与离婚，关于本案管辖管辖D.本案应当由 2.浙江杭州的省温州市），为其在市某地基层管辖在 2015 年在松江区的女朋友海淀区参加众合司法辅导班期间，在某宝网店（卖家地址为浙江一条钻石项链，直接发货给，后来在向其闺蜜展示该条项链时，被吸铁石吸住，因此和分手，松江现欲。本案管辖有：A海淀区 B.浙江杭州市某区C.D.浙江省温州市某区3.家住在的市鼓楼区的希，到出差时，晚上在浦东区某酒店上网发现有人在网上发布与多位女，后经查明，发布信息的公司住所地为广州市白云区，发布该信息的计算机设备所在地在江

12、西南昌市，现A江苏省希欲，对本案有管辖权的有：市鼓楼区 B.市浦东区 C.广州市白云区 D.江西南昌市某区4.家住湖南长沙的花千骨家住的杀阡陌的位于市通州区的商品房一套，双方在市朝阳。现花千骨区签订合同时约定，如果因为购房问题产生纠纷，可向所在地或市朝阳区准备，关于本案，下列说法错误的有：本案属于不动产纠纷，应适用专属管辖，故约定无效本案不属于不动产纠纷，但是双方约定了两个管辖，故约定无效C.本案约定的所在地属于约定不明确，故协议管辖无效D.本案协议管辖无效，本案应由某区及通州区管辖第讲当事人【必考点一】当事人适格4含义又称为正当当事人，是当事人就具体的有资格或应诉，成为或，并受人民裁判约束的

13、资格。一般判断标准（1）一般标准当事人是否是诉争的民事的主体。（2）特殊情形根据当事人的意思或者法律的规定，依法对他人的民事或民事权利享有管理权的主体可以作为适格当事人；依法人的代管人遗产管理人、遗嘱执行人为保护死者名誉权、著作权等而提讼的死者的近亲属著作权管理组织（根据当事人的意思）四管辖权转移移送管辖有无管辖权有无有无解决问题级别级别、地域是否需要同意、批准原则上需要不需要处理1.异议成立的，裁定将移送有管辖权的；2、异议不成立的，裁定驳回；3.管辖权异议期间，申请撤诉的，受诉裁定准予撤诉的，不再管辖权异议。救济当事人的，可以在 10 日内向上一级提出上诉。【注意】裁定未生效之前，不得对进

14、行实体应诉管辖当事人在提交答辩状期间没有提出管辖权异议，而应诉答辩，视为接受该管辖。【必考点二】共同【必考点三】代表人5人数确定的代表人诉讼1、时当事人人数已经确定。多数当事人之间具有同一的标的或具有同一种类的标的。代表人的产生方法：可以由全体当事人推选共同的代表人；也可以由部分当事人推选自己的代表人。推选不出代表人的当事人，在必要的共同中可以自己参加，在普通的共同中可以另行。人数不确定的代表人适用条件时当事人仍未确定。多数当事人之间的标的属同一种类。当事人推选出代表人：(1)当事人自己推选；(2)协商：提出人选与当事人协商；(3)指定。特殊程序1.可以发出公告，通知权利人向登记，公告期不得少

15、于 30 日。 2.向登记的当事人，应证明其与对方当事人的和所受到的损害，不能证明的，不予登记，可另行。区别点必要共同普通共同标的共同（一个）同一种类（多个）要件无、当事人的态度（都有否决权）可分性不可分可分关系经承认后发生效力（除上诉外）不发生效力特殊当事人确定（民事法解释第 5370条）第 56 条 法人或者其他组织的执行工作任务造成他人损害的，该法人或者其他组织为当事人。第 57 条 提供劳务一方因劳务造成他人损害，受害人提讼的，以接受劳务一方为。第 58 条 在劳务派遣期间，被派遣的因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工为当事人。当事人主张劳务派遣承担责任的，该劳务派遣为共

16、同被告。第 59 条 在中，工商户以上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同人。第 64 条 企业法人解散的，依法 并注销前，以该企业法人为当事人；未依法 即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。第 66 条 因保证合同纠纷提起的 ，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同 。保证合同约定为一般保证，债权人仅 保证人的， 应当通知被保证人作为共同 参加 ；债权人仅 被保证人的，可以只列被保证人为 。第 67 条

17、 无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同 。第 68 条 村民 或者村民小组与他人发生民事纠纷的，村民 或者有独立 的村民小组为当事人。第 69 条 对 死者遗体、遗骨以及 、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提 讼的，死者的近亲属为当事人。第 70 条 在继承遗产的 中，部分继承人 的， 应通知其他继承人作为共同原告参加 ；被通知的继承人不愿意参加 又未明确表示放弃实体权利的， 仍应将其列为共同 。【必考点四】无独立请求权的第三人和有独立请求权的第三人【必考点五】第三人撤销之诉（民事法解释292-303 条）6实体条件因不能归责于本

18、人的事由未参加有有证明发生法律效力的、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的。时间要求时间要求在自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内提出。管辖第三人撤销之诉应当向作出该生效、裁定、调解书的提起。当事人确定（1）：第三人提起撤销之诉，应当将该第三人列为，（2）：生效、裁定、调解书的当事人列为，但生效、裁定、调解书中没有承担责任的无独立请求权的第三人列为第三人。（民事法解释第 298 条）第三人撤销之诉的处理对第三人撤销之诉的期限30 天不予受理的情形适用特别程序、督促程序、催告程序、程序等非讼程序处理的；无效、撤销或者解除关系等、裁定、调解书中涉及关系的内容；民事法第

19、五十四条规定的未参加登记的权利人对代表人的生效裁判；民事法第五十五条规定的损害社会公共利益行为的受害人对公益的生效裁判。对第三人撤销之诉的组织合议庭第三人撤销之诉对执行的影响：原则上不中止执行；担保+请求+准许=中止执行对第三人撤销之诉的裁判1）依据不同的情形，分别处理：请求成立且确认其民事权利的主张全部或部分成立的，改变原、裁定、调解书内容的错误部分；请求成立，但确认其全部或部分民事权利的主张不成立，或者未提出确认其民事权利请求的，撤销原、裁定、调解书内容的错误部分；请求不成立的，驳回请求。区别有独立请求权第三人无独立请求权第三人1参加根据不同对他人之间的标的（物）主张独立的请求权与他人之间

20、的处理结果有法律上利害关系2参加方式不同提讼的方式参加申请参加或通知其参加（可以依职权，也可以依原的申请）3地位不同处于 的地位，享有原告的权利行使的权利：提供、委托人、申请回避、进行辩论等。无权行使的权利：无权对的管辖权提出异议，无权放弃、变更请求或者申请撤诉。附条件行使的权利：是否可以行使上诉权与对调解书的签收权，取决于是否由其直接承担义务。4.参加的时间在受理后，辩论结束前。第一审程序中未参加的第三人，申请参加第二审程序的，可以准许。3. 作出的 、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力。未参加登记的权利人在 时效期间内提 讼， 认定其请求成立的，裁定适用人民法院已作出的 、裁定。代表人的

21、权限1、代表人的行为对其所代表的当事人发生效力2、代表人变更、放弃请求或者承认对方当事人的请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。【试题】1以下哪些可能受理？和同学A.小朋友和他的父亲打架，受伤花了费若干元，的以的名义起诉B.名义将人和用菜刀诉至了邻居家的小孩，找的妻子索赔未果，以自己的C.农民脑子活，在家里开了一个农具修理铺，起名“顺意农具疗养店”，依法登记并领取了。同村村民认为把他的拖拉机不但没修好反而弄得故障更大，就以顺意农具疗养店为诉至D. “一身肉”公司由于经营手续欠缺，工商管理部门以其长期未办理年审登记为由依法于 2015 年 3 月将其注销。后来，在该公司办理了 3 年年卡的者

22、出资人为当事人。2.江苏省张家港市某村第一村民小组，与提讼要求赔偿，该中，应以该公司的股东、发起人或公司因土地征用补偿发生纠纷，拟提讼，根据我国现行的民事法及司法解释，下列表述正确的是：A本案中，只能由该村村民作为当事人；B本案中，只能由该村全体村民作为当事人；C本案中，有独立的第一村民小组可以作为当事人；D本案中，只能由第一村民小组全体村民作为当事人。 3.关于第三人撤销之诉，下列哪一说法是正确的？A.B.受理第三人撤销之诉后，不中止原裁判的执行提起第三人撤销之诉的是权益受到损害的第三人及案外人C. 对于简单的第三人撤销之诉，可以适用简易程序对第三人撤销之诉作出裁判后，当事人不能上诉D. 如

23、果原是二审审结的，第五讲【必考点一】的法定种类7证人证言证人的资格1、凡是知道情况的和个人，都有义务出庭作证。2、不能正确表达意思的人，不能作证。【关联点】待证事实与其、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。证人不需要出庭的情形1、因健康原因不能出庭的；2、因路途遥远，交通不便不能出庭的；3、因自然等不可抗力不能出庭的；4、其他有正当理由不能出庭的。替代方式可通过证言、视听传输技术或视听资料等方式作证费用负担1、原则规定：由败诉一方当事人负担；2、当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；【关联点】当事人申请证人出庭作证的，应当在举证期限届满前提出

24、。3、通知证人作证的，由先行垫付。保制度1、在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。 2、证人应当在保上签名或者捺印。3、证人签署保的，不得作证，并自行承担相关费用。可上诉部分改变或撤销不影响其他部分的效力，原、裁定、调解书的内容未改变或者未撤销的部分继续有效。【必考点二】的理论分类81.本证与反证分类标准按照证明责任来划分。分类本证是负有证明责任的当事人所能证明其主张成立的材料；反证是指不负有举证责任的当事人为或反驳对方的主张，以证明相反事实存在的材料。提示1、本证与反证与当事人的地位无关；2、本证通常先于反证

25、提出，反证目的在于削弱、动摇本证对待证事实的证明力。3、有时同一可能既是本证，又是反证。4、反证与抗辩的区别在于反证体现为独立的。2.直接与间接分类标准根据与待证事实之间的关系，可以将分为直接和间接。3.原始与传来分类标准根据是否直接来源于事实。鉴定意见鉴定的启动1、依当事人申请申请鉴定时间：在举证期限届满前鉴定人的确定方式：由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由指定。2、依职权委托鉴定符合依职权收集条件的，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。鉴定人的权利义务1、权利：了解进行鉴定所需要的材料；必要时可以询问当事人、证人。2、义务（1）鉴定人应当提出鉴定意见；（2）在

26、鉴定书上签名或者盖章；（3）出庭鉴定人必须出庭的规定1、必须出庭的情形（1）当事人对鉴定意见有异议；（2）认为鉴定人有必要出庭的2、不出庭的鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。有专门知识的人出庭1、启动方式：依当事人申请2、申请时间：举证期限届满前3、针对问题：针对鉴定人做出的鉴定意见或专业问题4、费用承担：谁申请，谁负担5、性质：视为当事人的陈述6、权利义务：和当事人，可以对出庭的人进行询问；各自申请的具有专门知识的人可以就中的有关问题进行对质不得参与专业问题之外的活动电子数据电子数据是指通过电子邮件、电子、网上、博客、客、电子签名、等形成或者在电子介质

27、中的信息。【注意】在电子介质中的资料和影像资料，适用电子数据的规定。【必考点三】举证证明责任（1）举证证明责任的一般分配规则主张存在的当事人，应当对产生该的基本事实承担举证证明责任；主张变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。（2）的举证责任分配【必考点四】举证期限【试题】1、关于，下列说法正确的是：A.证人作证时，一律要签署保，证人签署保的，不得作证，并自行承担相关费用。B.。向证明材料，应当由出具的证明材料，可以向及制作证明材料的及制作证明材料的签名或者盖章，并加盖核实。就C. 具有专门知识的人在行垫付，最终由败诉方承担。上就专业问题

28、意见，视为当事人的陈述,相关费用由提出申请的当事人先D. 当事人申请鉴定，应当在举证期限届满前 10 天提出。2.下列关于举证期限说法正确的有：A.一审普通程序的举证期限不得少于 30 日B二审程序中，有新的，举证时限不得少于 10 日C.简易程序中，举证时限不超过 15 日91、举证时限的确定确定方式：直接确定；当事人协商，但须经准许。确定时间：审前准备阶段2、具体举证时限（1）一审普通程序不少于 15 日；（2）（提供新的）二审不少于 10 日；3、举证期限的延长当事人在举证期限内提交材料确有的，可以在举证期限届满前向提出申请，根据情况确定是否延长。4、举证时限的效力体现对方当事人对逾期提

29、供未提出异议的，视为未逾期。当事人逾期提供的，应当责令其说明理由当事人因客观原因逾期提供，视为未逾期。拒不说明理由或者理由不成立的，根据不同情形可以不予采纳该，或采纳该但予以训诫、罚款。民事 法解释进行了细化：当事人非因故意或者过失逾期提供的，应当采纳，并对当事人予以训诫。交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，可予支持。（4）必要费用补偿：当事人非因故意或者过失逾期提供的，应当采纳，并对当事人予以训诫。 当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供致使其增加的当事人因故意或者 过失逾期提供的 ， 不予采纳。但该 与案件基本事实有关的， 应当采纳，并依照民事 法第六十五条、第一百一十五条第一款

30、的规定予以训诫、罚款。项目谁承担责任行为损害结果因果关系有无过错免责事由方法专利权高度作业环境污染建筑物动物产品缺陷共同看具体行为归属医疗原则上由举证D小额程序中，举证时限一般不超过 7 日3、不归还，是赠与和分手后，要求归还价值 38 万元镯一对，理时，声称此手镯是给，拒至，指定了 20 天的举证期限，开拿出写的字据，上面写明手镯的。关于本案，下列说法正确的是：A.关于赠与的事实，应该由承担举证责任B. 民事的证明标准是高度可能性，因此只要具有明显优势，就可支持其请求C.指定了 20 天的举证期限不合法，指定的举证期限不得少于 30 天D.对于开庭时，提供的字据，不应采纳。第六讲保障制度【必

31、考点一】期间【必考点二】送达10直接送达直接交给受送达人本人或他的同住成年家属、代收人、人的送达方式。留置送达1、 前提条件：受送达人 签收2、 方式：（1）送达人可以邀请有关基层组织或者所在 的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、 人签名或者盖章，把 文书留在受送达人的住所；（2）把 文书留在受送达人的住所，并采用拍照、 等方式 送达过程，即视为送达。3、直接送达文书的，可以通知当事人到领取。当事人到达，签署送达回证的，视为送达。审判、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。（注意此处：无需要求基层组织或所在代表到场，也无需拍照、等方式）4、可以在当事人住所地以外

32、向当事人直接送达文书，当事人签署送达回证的，采用拍照、等方式送达过程即视为送达。5、在定期宣判时，应当当庭送达裁判文书，如果当事人拒不签收书、裁定书的，应视为送达，并在宣判笔录中记明。【注意】（1）调解书不适用留置送达。（2）支可以留置送达电子送达送达媒介：电子送达可以采用传真、电子邮件、移动通信等即时收悉的特定系统作为送达媒介。必须经受送达人同意，当事人应当在送达地址确认书中确认。概念期间，是指、参与人进行或完成某种行为应遵守的时间。狭义的期间指的是期限，广义的期间包括期限和期日。种类1、法定期间：是指由法律明文规定的期间。法定期间包括绝对不可变期间和相对不可变期间。绝对不可变期间，是指该期

33、间经法律确定，和都不得改变。相对不可变期间，是指该期间经法律确定后，在通常情况下不可改变，但遇有有关法定事由，可对其依法予以变更。2、指定期间：是指根据时遇到的具体情况和的需要，依职权决定当事人及其他参与人进行或完成某种行为的期间。【注意】指定期间在通常情况下不应任意变更，但如遇有特殊情况，可变更原指定期间。计算1、期间以时、日、月、年为计算。2、计算方法：民事中以时起算的期间从次时起算；以日、月、年计算的期间从次日起算。3、期间届满的最后一日为法定节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。4、期间不包括在途期间，文书在期间届满前交邮的，不算过期。耽误与延展1、法定情形：因不可抗拒的事由或

34、其他正当理由。2、当事人申请3、必须在消除后的 10 日内提出4、最后决定是否准许。5、原则上耽误多少时间顺延多少时间【试题】1. 下列关于妨碍民事A.追索赡养费行为的强制措施，说法正确的是：，经两次传票传唤无正当理由拒不到庭B.开理过程中，委托人允许，录制情况，责令其删除相关内容C.妨碍民事的行为只限于从受理之裁判执行终结D.诉人身损害，认为不到庭无法查清案情，经两次传票传唤无正当理由拒不到庭2. 以下关于送达，说法正确的是：A.送达文书，可以向受送达人住所地以外的地方送达B.留置送达必须邀请有关基层组织或者所在的代表到场，说明情况C.当事人到领取文书，必须在送达回证上签字，否则可以强制其签

35、字D.采用电子方式送达的，送达日期为对应系统显示发送成功的日期，受送达人证明到达其特定系统的日期与系统显示发送成功日期不一致的，以受送达人证明到达其特定系统的日期为准。第七讲【必考点一】不予受理和应当受理的特殊情形一审程序11主管和管辖问题1、依照行政法的规定，属于行政受案范围的，告知提起行政。2、依照法律规定，双方当事人达成仲裁协议申请仲裁、不得向的。告知原告向仲裁机构申请仲裁。有仲裁协议的，一方向的，不予受理。仲裁协议无效，一方向的，受理。【注意】时未有仲裁协议，受理后，如果对方应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。如在首次开庭前提出仲裁协议的，应当驳回。3、依照法律规定，应当由其他机关处理

36、的争议，告知向有关机关申请解决。4、对不属于本院管辖的，告知向有管辖权的。一事不再理1、当事人就已经提讼的事项在过程中或者裁判生效后再次，同时符合下列条件的，重复：（1）后诉与前诉的当事人相同；（2）后诉与前诉的标的相同；（3）后诉与前诉的请求相同，或者后诉的请求实质上否定前诉裁判结果。（民事法解释第 247 条）2、过实体的，可以再次：不予受理、驳回、申请撤诉、按撤诉处理的，再次符合受理条件，应予受理书、裁定书、调解书不适用电子送达的方式。到达受送达人特定系统的日期，为 对应系统显示发送成功的日期，但受送达人证明到达其特定系统的日期与 对应系统显示发送成功的日期不一致的，以受送达人证明到达其

37、特定系统的日期为准。委托送达委托其他将需送达的法律文书送交受送达人的送达方式。邮寄送达直接送达有的，通过邮局以挂号信的方式将需送达的文书邮寄给受送达人。【提示】如果挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的，或者送达回证没有寄回的，以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。转交送达转交送达只适用于受送达人是、被监禁人或被采取强制性教育措施的人。公告送达1、采取上述方法均无法送达时，而将需送达的文书主要内容予以公告，公告经过一定期限即产生送达的送达方式。2、公告期限：公告送达的期限为 60 日。【注意】境内无住所的公告期为 3 个月3、适用简易程序的，不适用公告送达。【必考点二】

38、公益121、（1）适用范围污染环境、众多消费者等损害社会公共利益的行为（2）主体法律规定的机关和有关组织（3）的条件：有明确的；有具体的请求；有社会公共利益受到损害的初步；2、管辖（1）公益由行为地或者住所地中级管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。经批准，高级 可以根据本辖区实际情况，在辖区内确定部分中级人民 受理第一审消费民事公益。第一审环境民事公益由污染环境、破坏生态行为发生地、损害结果地或者住所地的中级以上管辖。中级认为确有必要的，可以在报请高级批准后，裁定将本院管辖的第一审环境民事公益交由基层。因污染海洋环境提起的公益，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地（2）对同一行为分

39、别向两个以上提起公益的，由最先的管辖，必要时由它们的共同指定管辖。（民事法解释第 285 条）3、特殊的程序要求（1）殊告知义务受理公益后，应当在十日内告知相关行政主管部门。（民事法解释第 286 条）（2）共同的追加及时间受理公益后，依法可以提讼的其他机关和有关组织，可以在开庭前向申请参加。准许参加的，列为共同。（民事法解释第 287 条）（3）调解与和解原则上允许：对公益 ，当事人可以和解， 可以调解。公告：当事人达成和解或者调解协议后， 应当将和解或者调解协议进行公告。公告期间不得少于三十日。：公告期满后， 经 ，和解或者调解协议不 社会公共利益的，应当出具调解书；和解或者调解协议 社会

40、公共利益的，不予出具调解书，继续对 进行 并依法作出裁判。（民事 法解释第 289 条）管辖。海事离婚、收养案的特殊规定1、女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后 6 个月内，不得提出离婚。女方提出离婚的，或认为确有必要受理离婚请求的，应当受理。2、离婚、调解和好的离婚以及、调解维持收养关系的，没有新情况、新理由，在 6 个月内又的，不予受理。3、撤诉或者按撤诉处理的离婚，没有新情况、新理由，6 个月内又的，可不予受理。【注意】以上两项不受限制。4、夫妻一方下落不明，另一方只要求离婚，不申请或的，应当受理，对下落不明人用公告送达文书。5、在关系存续期间，当事人不离婚而单独要求过错方赔偿精神损

41、害赔偿的，人民法院不予受理。6、赡养费、扶养费、抚育费，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行要求增加或减少费用的，应作为新案受理。7、裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提讼的，应当依法受理。（民事法解释第 248 条）时效规则当事人超过时效期间的，应予受理。如对方当事人提出时效抗辩，人民经认为抗辩事由成立的，驳回其请求。【试题】1、下列关于和说法正确的是：A. 只有后诉与前诉的当事人相同、标的相同、请求相同，才能重复B二审中双方当事人达成和解协议后，可以申请撤回 C.裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提,撤回后，不影响当事人再次。讼的，应当依法受理。D.中，

42、争议的民事权利义务转移的，应直接裁定变更当事人，但原当事人已经完成的行为对受让人具有拘束力。2与因一台高配置电脑的权属发生纠纷，向 前，可以撤诉。提讼。在过程中，提出电脑是他所有，A.如果 B.如果 C.如果 D.如果遂追加为第三人。在申请撤诉。则下列说法正确的有：撤诉或不按撤诉处理有不同意法律的行为需撤诉，则处理的，可以许准许准许撤诉，则撤诉，则作为另案不得再次，、作为另案，另行进行3、甲市所有小学长期从位于甲市 B 区的某奶制品公司订购早餐奶。今年三月，该校学生在饮用早餐奶后出现不同程度的身体不适，先后被送医院治疗。后经鉴定，学生们当日饮用早餐奶不符合奶制品质量标准。学生家长们准备提讼。关

43、于本案的程序，下列说法错误的是：A本案属于公益，但因案情简单，可以适用简易程序B本案公益的管辖只能是中级C本案属于公益 D本案属于公益，可由中国消费者提讼，受理后，应当在 15 天内，通知相关行政部门，不得进行调解或和解。第八讲简易程序与小额程序【必考点一】简易程序的适用范围13适用基层和它的派出。适用审级第一审民事（开始的）适用法定适用事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事。约定适用当事人双方也可以约定适用简易程序。不得适用的1、时下落不明的；2、发回重审的；3、当事人一方人数众多的4、按照审判监督程序再审的；5、涉及国家利益、社会公共利益的；6、第三人请求改变或者撤销生效、裁定、调

44、解书的。7.其他不宜适用简易程序的。【注意】这些当事人也不能约定适用简易程序。（4）对公益撤诉的限制公益的在辩论终结后申请撤诉的，不予准许。（民事法解释第 290 条）（5）一事不再理公益 的裁判发生法律效力后，其他依法具有 资格的机关和有关组织就同一 行为另行提起公益 的， 裁定不予受理，但法律、司法解释另有规定的除外。（民事 法解释第 291 条）公益 不影响私益 。（6）、限制反诉、消费民事公益过程中，提出反诉的，不予受理（消费民事公益解释第 11 条）环境民事公益过程中，以反诉方式提出请求的，不予受理。（环境保护公益解释第 17 条）【必考点二】简易程序的特点（简易之处）【必考点三】小

45、额程序14特点1、适用的 ：基层 和它派出的 。新增了海事 。【注意】海事 可以 海事、海商小额 。 标的额应当以实际受理 的海事法院或者其派出 所在的省、 、直辖市上年度就业 年平均工资百分之三十为限。（民事 法解释第 273 条）2、标的额标准：标的额为、直辖市上年度就业年平均工资百分之三十以下。3、审级：适用一审终审适用范围1、积极范围：下列金钱给付的，适用小额程序：2、消极范围：下列，不适用小额程序：（1）人身关系、确权纠纷；（2）民事纠纷；（3）知识纠纷；需要评估、鉴定或者对诉前评估、鉴定结果有异议的纠纷；其他不宜适用一审终审的纠纷。特殊要求1、举证期限：一般不超过 7 日2、驳回及

46、管辖权异议的裁定不得上诉。当事人对小额提出管辖异议的，应当作出裁定。裁定一经作出即生效。人民受理小额后，发现不符合条件的，裁定驳回。裁定一经作出即生效。3、裁判文书简化：小额的裁判文书可以简化，主要记载当事人基本信息、请求、裁判主文等内容（民事法解释第 282 条）。4、告知义务：受理小额，应当向当事人告知该类的审判组织、一审终审、期限、费用交纳标准等相关事项。（民事法解释第 276 条）5、无特殊规定的，适用简易程序的其它规定。救济程序1、异议：对小额程序的异议应当在开庭前提出（民事法解释第 281 条）2、再审对小额的、裁定，当事人以民事法第 200 规定的事由向原审申请再审的，应当受理。

47、申请再审事由成立的，应当裁定再审，组成合议庭进行。作出的再审、裁定，当事人不得上诉。当事人以不应按小额为由向原审申请再审的，应当受理。理由成立的，应当裁定再审，组成合议理。作出的再审、裁定，当事人可以上诉。方式简便明确规定可以口头。受理程序简便可以当即受案，也可以另定日期。【新增法条】民诉解释第 266 条规定，当事人双方均表示不需要举证期限、答辩期间的，可以立即开理或者确定开庭日期。传唤方式简便可以简便方式传唤、通知当事人、证人。【注意】但以捎口信、 、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知， 当事人确认或者没有其他 足以证明当事人已经收到的， 不得将其作为按撤诉处理和缺席 的依据。举证期限1、

48、由确定；2、可以由当事人协商一致并经准许，但不得超过 15 日。审判组织简便审判员一人独任，但开庭时应当由书记员，不可自审自记。程序简便不必严格按照普通程序进行、辩论等。开庭方式可协商民事法解释第 259 条 当事人双方可就开庭方式向提出申请，由人民法院决定是否准许。经当事人双方同意，可以采用视听传输技术等方式开庭。审限短1、原则上应当在之日起 3 个月内审结；2、到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长期限。3、延长后的期限累计不得超过 6 个月。【试题】1.下列关于民事 A.适用简易程序简易程序的说法中，不正确的是：的，可以口头B.应当在之日起 3 个月内审结，并

49、不得延长C.经当事人双方同意，可以采用视听传输技术等方式开庭D.共同的，不得适用简易程序2、欠确的有：5000 元，一直不还，将其诉至，决定适用小额程序该案，下列说法正A.决定适用小额程序作出本案后，应当告知双方当事人的权利义务B.本案适用小额程序后，可以上诉C.生效后，以借条上签字是为由，申请再审，再审后，理，可以对再审上诉D.因本案适用小额程序，经双方当事人同意，可以不开第九讲二审程序【必考点一】二审程序的启动【必考点二】二审中的调解与和解15调解不成的，发回重审（的原因）漏事：对当事人在一审中已经 请求，原审 未作 、 的，第二审人民 可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重

50、审。（民事 法解释第 326条）漏人：必须参加 的当事人或者有独立请求权的第三人在一审中未参加 ，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。（民事 法解释第 327 条）一审 离婚的 ，上诉后，第二审 认为应当 离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与 抚养、 问题一并调解，调解不成的，发回重审。双方当事人同意由第二审一并 的，第二审 可以一并裁判。调解不成的，另行（当事人的原因）1、在第二审程序中，原审增加独立的请求或者原审提出反诉的，第二审可以根据当事人自愿的原则就新增加的请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行。2、双

51、方当事人同意由第二审一并的，第二审可以一并裁判。（民事法解释第 328 条）调解成功第二审调解成功的应当制作调解书，调解书送达后，原审的即视为撤销。【注意】不需在调解书中注明“撤销”。二审中和解二审和解后，可以要求调解结案，也可以撤诉依当事人的意思确定是撤回上诉还是撤回。但法律不同：撤回上诉，一审生效；撤回，一审不能生效。简单的民事的确定提起上诉的人即为上诉人，对方如果没有提起上诉，那么就是被上诉人。双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。可以依职权确定第二审程序中当事人的地位。必要共同诉讼中的 确定上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同人利益的，对方当事人为被上诉人，

52、未上诉的同一方当事人依原审地位；上诉仅对共同人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审地位；上诉对双方当事人之间以及共同人之间权利义务承担有意见的，未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。（民事法解释第 319 条）【必考点】二审的裁判（民事法解释第 325-333 条）第十讲再审程序【必考点一】启动再审程序【必考点二】院启动的再审16抗诉的主体院；对各级人民院；对下级【注意】院再审抗诉只能上抗下，最高检除外。建议1、主体：同级人民 院2、提起情形：（1）地方各级人民 院对同级 已经发生法律效力的 、裁定，发现有本法第二百条规定情形之一的，或

53、发现调解书损害国家利益、社会公共利益的，可以向同级 提出 建议，并报 人民 院 。备案启动主体1.本院各级院长对本院已经发生法律效力的、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判决定。（院长+审委会）2.（不是上一级）对下级已经发生法律效力的、裁定、调解书，发现确有错误的，提审。3、对地方各级已经发生法律效力的、裁定、调解书，发现确有错误的，提审。事由发现原、裁定、调解协议有损害国家利益、社会公共利益等确有错误情形。如果是本院院长提交审判的，则由本院进行再审。裁定再审的，应当提审。驳回上诉，维持原判1、原认定事实清楚，适用法律正确的。2、原、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁

54、判结果正确的，第二审可以在、裁定中纠正瑕疵后，予以维持。依法改判应当改判原认定事实错误或适用法律错误的，依法改判。可以改判认定基本事实不清的，二审可以查清事实后改判。发回重审可以发回认定基本事实不清的，二审可以裁定撤销原，发回原审重审。应当发回原严重法定程序的，裁定撤销原判，发回重审。具体包括以下几种情形：本案的审判、书记员应当回避而未回避的；应当公开审判未进行公开审判的；开理而作出的；审判组织的组成不合法的；适用普通程序的当事人传票传唤而缺席的；无行为能力人法定人代为的；当事人法定的权利，严重影响公正审判的。发回次数只能发回一次撤销原判，驳回认为依法不应由的，可以由第二审直接裁定撤销原判，驳

55、回。专属管辖的处理依照第二审程序，认为第一审受理专属管辖规定的，应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的。（民事法解释第 331 条）三二审中的撤回条件：经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。不得重复：原审在第二审程序中撤回后重复的，不予受理。【必考点三】当事人申请再审17申请主体1、原审中的当事人都可以申请再审；2、必要共同人和案外人也可以申请再审；3、当事人或者终止的，其权利义务承继者可以申请再审；4、调解书生效后，当事人将、调解书确认的债权转让，债权受让人对该、调解书申请再审的，不予受理。申请对象1、原则：已经发生法律效力的、裁定、调解书；2、例外

56、：、依照审判监督程序后维持原判的，当事人不得申请再审；、对已经发生法律效力的解除关系的、调解书，不得申请再审【注意】当事人就离婚中的分割问题申请再审的，则分情况对待：如涉及中已分割的，应当依法进行，符合再审条件的，应； 如涉及中未作处理的夫妻共同，应当告知当事人另行。3、非诉程序（特别程序、督促程序、催告程序），当事人不得申请再审。4、重复申请。民事法解释第 383 条规定了已经行使了再审权利，不能再次申请再审的情况申请事由对于、裁定（事由与院抗诉事由相同）对于调解书：证明调解自愿原则或者调解协议的内容法律的，可以申请再审。（2）各级人民院对审判监督程序以外的其他审判程序中审判的违法行为，向同

57、级提出建议。抗诉的事由有新的，足以原、裁定的；原、裁定认定的基本事实缺乏证明的；原、裁定认定事实的主要是的；原、裁定认定事实的主要质证的；对需要的主要，当事人因客观原因不能自行收集，申请收集，未收集的；原、裁定适用法律确有错误的；审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判没有回避的；无行为能力人法定人代为或者应当参加的当事人，因不能归责于本人或者其人的事由，未参加的；法律规定，当事人辩论权利的；传票传唤，缺席的；原、裁定遗漏或者超出请求的；据以作出原、裁定的法律文书被撤销或者变更的；审判该时有，徇私舞弊，枉法裁判行为的。当事人申请建议或抗诉的情形1、驳回再审申请的；2、逾期未对再审申请作出裁定

58、的；3、再审、裁定有明显错误的。【注意】人民院对当事人的申请应当在三个月内进行，作出提出或者不予提出建议或者抗诉的决定。当事人不得再次向人民院申请建议或者抗诉。对监督的处理方式【总结】1、院直接提起的，应当受理；基于当事人申请提起的抗诉或建议，法院要进行，符合条件后才受理。2、依职权抗诉的针对的是生效裁判的应当启动再审；调解书一律，如人民院抗诉或者再审建议所主张的损害国家利益、社会公共利益的理由不成立的，裁定终结再审程序。的通常：接受抗诉的；例外：可以交下一级再审，民诉法第二百条第一款第（一）第（五）项情形之一的，但经该下一级再审的除外。【必考点四】再审程序【试题】下列关于再审的说法正确的有：

59、A.当事人申请裁定再审的一般应当由裁定再审的，例外情况下，、高级人民、中级B. 审判也可以指令原审时有再审。，徇私舞弊，枉法裁判行为的,当事人向再审。在申请再审，裁定再审的，必须提审，不能指令原审C. 再审应当围绕申请人的再审请求进行和裁判，当事人的再审请求超出原审请求的不予。D. 再审裁定撤销原、裁定发回重审的，应当围绕当事人原请求进行，当事人申请变更、增加请求或者提出反诉的，一律不予支持。第十一讲非讼程序【必考点一】特别程序1、确认调解协议18申请主体双方当事人共同提出。可以采面形式或者口头形式。【注意】可以委托人中止原的执行原则上只要决定再审后，就应当裁定中止原生效法律文书的执行。但追索

60、赡养费、扶养费、抚育费、金、医疗费用、劳动等的除外。另组合议庭一律实行合议制。如果由原审再审的，应当另行组成合议庭。再审的程序（1）原来是一审终结的，再审适用第一审程序。（所做可以上诉）。（2）原来是二审终结的或者是经过提审的，适用第二审程序。再审中的撤诉1、一审在再审程序中申请撤回，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，可以准许。2、一审在再审程序中撤回后重复的，不予受理。再审的方式原则：应当开庭；例外：不开理三个条件：（1）按照第二审程序；（2）双方当事人已经其他方式充分表达意见；（3）同意不开理。案外人申请再审1、案外人是必要共同人在按第一审程序再审时，应追加