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文档简介
1、.:.;一、建立工程法律根底知识1.、工程建立的四阶段:建立前期、施工预备、施工、开工验收。2、建立工程具有权威性、强迫性、综合性和宏观性。3、法是国家制定或认可,表达国家意志,以国家强迫力保证明施的行为规那么或规范的总和。4、建立工程行政法律关系:1它的双方当事人往往处于不对等的位置;它的内容具有不可处分性。2它的构成要素:主体、内容和客体。主体是由行政主体和行政相对人构成。内容是指主体在行政法上的权益和义务。客体是主体享有的权益和义务所共同指向的对象。5、建立工程民事法律关系1它是一种财富关系。2它的构成要素:主体、内容和客体。主体是从事建立工程活动的法人、公民和其他组织。内容是主体享有的
2、民事权益和承当的民事义务所共同指向的对象。客体是指当事人之间享有的民事权益和承当的民事义务所共同指向的对象。6、法律责任1它的特点:一是最终根据是法律,二是具有国家强迫性。2法律制裁是被动承当法律责任的一种主要方式。3接受法律责任的种类主要是民事法律责任、行政法律责任和刑事法律责任。7、建立工程行政法律责任1刑事法律责任偏重于惩罚性,民事法律责任偏重于补救性。2行政处分是国家行政机关对实施违法行为但尚未构成犯罪的行为人所实施的一种行政制裁。重点:建立单位未获得施工答应证或开工报告未经同意擅自施工的,建立行政主管部门对建立单位处合同工程合同款1%以上2%以下的罚款。施工单位、监理单位超越本单位资
3、质等级承揽工程的,行政主管部门对监理单位处以合同商定的监理酬金1倍以上2倍以下的罚款,对施工单位处工程合同价款2%以上4%以下的罚款。行政处分的法定条件:违法行为在两年内被发现,超越两年的就不予清查。8、民事法律责任是一种救援责任,也是一种财富责任。刑事法律责任是一种惩罚性最严峻的法律责任。9、民事责任、刑事责任和行政责任的区别1承当责任的根据不同;2责任的性质不同;3承当责任的方式不同;4法律强迫性不同。10、处理行政争议的救援途径:只需2种1向作出该行政行为的机关的上一级行政主管部门或该机关的同级人民政府恳求行政复议,以复议决议方式处理行政争议。对复议机关作出的复议决议不服的,还可以在收到
4、复议决议书之日起15天内,向人民法院提起行政诉讼。2直接向人民法院提起诉讼,以法院判决的方式处理。11、行政复议1它也称行政诉愿。2它既审查详细行政行为,又审查规章以下的笼统行为。3它具有准司法性,遵照“不告不理原那么。在知道行政行为损害之日起60日内向作出该行政行为的机关的上一级性征主管部门或该机关的同级人民政府法制机构恳求行政复议。12、行政诉讼1它的原告和被告具有恒定性。2它的中心是审理行政行为的合法性。普通不审理行政行为的合理性或适当性,这是与行政复议区别的显著特征。3它实行两审终审制,而行政复议实行一级复议制。在知道损害之日起3个月内,向建立工程所在地或该行政机关所在地的人民法院提起
5、行政诉讼。13、处理建立工程民事争议的救援途径途径有3种:一是和解,二是向仲裁机构恳求以仲裁方式处理,三是向人民法院提起民事诉讼。重点:仲裁1它是由双方当事人自愿达成仲裁协议。2仲裁机构是根据设立的民间自治组织,与国家机关无隶属关系。3仲裁实行一裁结局制。4仲裁庭可以由一名或三名仲裁员组成。5仲裁委员会作出的仲裁调解书或判决书都具有法律效能。二、建立工程法律体系概述1、建立工程法律体系以行政法律为主,其表现方式为法律、行政法规、地方性法规、地方性政府规章。2、民法的根本原那么:资源、公平、等价有偿、老实信誉。3、建立市场准入规那么主要是指建立市场主体即企业法人和执业人员必需具备法定条件,方可进
6、入市场充实活动。1建筑企业分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。2按工程性质,建筑业企业施工总承包可分为12个不同的资质等级;专业承包可分为60个专业的企业资质等级;劳务分包可分为13个企业资质等级。3建筑工程施工总承包施工企业等级设置特级、一级、二级、三级。4资质规范:一级企业注册资本5000万元以上;二级企业注册资本2000万元以上;三级企业注册资本600万元以上。4、法定建立程序1它具有强迫性,保证建立工程质量和平安,由国家强迫力保证明施的。2按照工程工程建立活动各阶段的顺序有:建立工程可行性研讨、建立工程选址意见书、建立用地答应、建立工程规模答应、组织招标招标、建立工程施工图审查
7、、征收行政规费、施工答应、接受政府对建立工程质量和平安消费监视、开工验收、验收备案等。5、获得土地一切权的方式分为有偿运用和行政划拨。国际对土地一切权出让的最高年限有详细规定:居住用地70年,工业用地50年,教育、科技、文化、卫生、体育用地50年,商业、旅游、文娱用地40年,综合或其他用地50年。杭州市人民政府组织建立的经济适用房建立用地,是以行政划拨获得的土地运用权。6、建立工程施工图设计文件的审查作为防建立程序之一。未经审查合格的,建立行政主管部门不予施工答应。施工图审查机构必需经资历认定后可承业务,审查机构是不以营利为目的的独立法人。审查人员原那么上不得超越65岁,60岁以上审查人员不超
8、越该专业审查人员规定数的二分之一。建立单位可以自主选择审查机构,但是审查机构不得与所审查工程的建立单位、勘察设计企业有隶属关系或者其他利害关系。施工图审查是国家强迫性规定,因此施工图审查收费实行行政指点价,并实行自愿有偿、委托人付费的原那么。7、施工答应制度1建立工程工程未获得施工答应证,一概不得开工。2工资投资额在30万元以下或建筑面积在3000平方米以下的建筑工程,可以不恳求办理施工答应。3恳求施工答应证该当具备的条件: eq oac(,1)曾经办理该建筑工程用地同意手续; eq oac(,2)在城市规划区的建筑工程,曾经获得规划答应证; eq oac(,3)施工现场曾经那个具备施工条件,
9、需求拆迁的,其拆迁进度符合施工要求; eq oac(,4)曾经确定了建筑施工企业。 eq oac(,5)有满足施工需求的施工图纸技术资料,施工土建规定进展了审查,并审查合格。 eq oac(,6)有保证工程质量和平安的详细措施 eq oac(,7)按照规定应该适时建立的工程,已委托监理;法律规定以下建立工程必需实行监理:国家重点建立单位;工程投资额在3000万以上的公用事业工程;建筑面积在5万平方米以上的住宅建立工程;利用外国政府或国际组织贷款援助资金的建立工程;工程总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众平安的根底设备工程。 eq oac(,8)建立资金曾经落实;建立工程缺乏一年的,
10、到位资金原那么上不得少于工程合同价的50%;建立工程超越一年的,到位资金原那么上不得少于工程合同价的30% 。 eq oac(,9)确定的建筑施工企业具有平安消费答应证; eq oac(,10)法律、行政法规规定的其他条件。8、施工答应证的有效期为3个月,可以延期恳求。建立单位在恳求了两次之后仍没有开工,那么施工答应证自动废止。9、开工验收及验收备案1工程开工实行业主担任制。2验收备案制度是防止不合格工程流向社会的一个重要手段。建立单位该当在工程开工验收合格后15日内到工程所在地县级以上建立行政主管部门备案;未办理的,建立行政主管部门责令限期矫正,处20万元以上30万元以下的罚款。10、我国现
11、行国家和行业工程建立规范有强迫性规范和引荐性规范两种。强迫性规范是指国家和行业工程建立规范中直接涉及工程质量、平安、及环境维护等方面、保证构造平安和功能的需求强迫执行的工程建立规范强迫性条文。对工程建立各个阶段执行强迫性规范的情况实施监视检查、主要是采取重点检查、抽查和专项检查的方式。三、建立工程招标招标管理1、招标招标是以订立招标采购合同问目的的民事活动。从合同法意义上讲,招标是要约约请,招标时要约,中标通知书是承诺。招招标特征:公开、公正、招标的一次性。招招标遵照的原那么:公开、公平、公正和老实守信。公开,指招招标的程序应有透明度;公平,招招标人的权益和义务是平等的;公正,不得对招标人实行
12、歧视待遇。2、必需招标的范围:1大型根底设备、公用事业等关系社会公共利益、公共平安的工程;2国家投资、融资的工程;3运用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的工程。3、必需招标的建立活动:1施工单项合同估算价在200万元以上;2重要设备、资料等货物的采购,单项合同估算价在100万元以上;3勘察、设计、监理等效力的采购,单项合同估算价在50万元以上。注:即使单项合同估算价低于上述3项规定的规范但是工程投资额在3000万元以上的勘察、设计、施工、监理以及与工程建立有关的重要设备、资料等的采购,也必需进展招标。4、自然人不能作为建立工程工程的招标人。5、在招标文件要求提交招标文件的截止时间后送达的招标
13、文件,为无效的招标文件。评标委员的专家人数不得少于乘员总数的三分之二。招标文件以中文文本为准,其中大写金额与小写金额不一致时,以大写金额为准;总价金额与单价金额不一致时,以单价金额为准,但单价金额小数点有明显错误的除外;招标人与中标人该当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的招标文件订立书面合同。招标保证金普通不得超越招标总价的百分之二,但不得超越80万元。招标保证金有效期该当超出招标有效期30天。招标人与中标人签署合同后5 个任务日内,该当向未中标的招标人退还招标保证金。6、出现串标行为的,那么中标无效,由有关行政监视部门处中标工程金额5以上10以下的罚款,对单位直接担任的主
14、管人员和其他直接担任人员处单位罚款数额5%以上10%以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一至二年的招标资历,并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照;构成犯罪的,依法清查刑事责任;给他人呵斥损失的,依法承当赔偿责任。四、建立工程质量管理1、构成建立工程质量管理体系的三要素:组织、制度和方法。2、政府对建立工程质量进展监视管理,主要以保证建立工程构造质量、运用平安和环境质量为目的,以法律法规和强迫性规范为根据,以地基根底、主体构造、环境质量和与此相关的工程建立各方主体质量行为为内容,以施工答应和验收备案为手段。3、建立单位1建立单位不得以何种理由紧缩合理工期,否那
15、么是违法的。2)施工图设计文件的审查是工程建立的一项法定程序。建立单位必需将施工图设计文件送政府部门认定的具有相应资历审查机构进展审查。审查经过后的施工图设计文件,任何人擅自修正。运用未经审查或不合格的施工设计文件,将清查建立单位的法律责任。3建立行政主管部门与建立单位、承包单位之间属于行政管理与被管理的关系。4、施工企业1施工企业是从事建立工程活动的主体,也是保证建立工程质量的最为关键的责任主体。2施工企业必需建立、健全施工质量的检查制度,严厉工序管理,作好隐蔽工程的质量检查和记录。隐蔽工程在隐蔽前,施工企业该当通知建立单位和建立工程质量监视机构到场。3在规定的保修期限内,在勘察、设计、施工
16、、资料等缘由呵斥的质量缺陷,由承包单位担任维修、返工或改换,由责任单位担任赔偿损失。5、监理企业1监理企业应在资质等级范围内承接业务,不得转让工程监理业务。2建立企业不得与被监理工程的施工承包企业以及建筑资料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或其他利害关系。3监理企业对施工质量的承当责任,主要有违法责任和违约责任。违约责任该当向建立单位赔偿。6、根底设备工程必需建立和落实工程质量指点责任制。7、国家实行建立工程质量监视管理制度。1政府对工程质量的监视要实行全面监视、全过程监视和执法监视。其内容是地基根底、主体构造、环境质量和与此相关的工程建立各方主体的质量行为。其主要手段是施工答应制度和开工
17、验收备案制度。2建立工程质量的监视主体是建立行政主管部门、铁路、交通、水利等有关部门。3建立工程质量监视机构的主要职责:建行擦建立工程的肢体质量,但不评价实体质量;监视工程开工验收;8、杭州市将建立工质量、平安消费和文明施工实施 “三位一体联动监视管理方式。五、建立工程平安消费管理1、特征:强迫性、复杂性;方针:平安第一、预防为主。未获得平安消费答应证的建筑施工企业不得从事建立工程施工活动。平安消费责任制是平安消费管理的中心和中心环节。分包单位向总包单位担任,服从总包单位对施工现场的平安管理。撤除工程该当依法分包。特种作业操作资历证,每两年复审一次。以下分部分项工程需求编制专项施工方案:1基坑
18、支护与降水工程;2土方开挖工程;3模板工程;4起重吊装工程;5脚手架工程;6撤除或爆破工程。30米以上高空作业工程、大江、大河中的深水作业工程、城市房屋撤除波坡和其他土石方爆破工程,必需编制平安专项施工方案。3、工程中运用的机械设备和施工机具应由施工总包单位、分包单位、出租单位和安装单位依法共同进展验收。登记制度:登记标志该当至于或者附着于该设备的显著位置。建筑施工企业必需为从事危险作业的职工办理不测损伤保险;未投保的工程工程,不予发放施工答应证。保险费由施工企业支付,施工企业不得向职工摊派。建立单位在编制建立工程概算时,必需单列工程平安作业环境及平安施工措施所需费用。建立工程作业环境是指“建
19、筑工地和“任务场所,施工单位必需将平安施工措施费用专项用于平安消费。4、施工企业法定平安职责人员是指该企业的主要担任人、工程担任人和专职平安消费管理人员。报告建立工程消费平安事故是施工企业的法定义务。实行施工总承包的建立工程,由总承包单位担任报告事故。以前的事故等级为一、二、三、四等级,如今改为特别艰苦事故、艰苦事故、较大事故和普通事故。较大事故,是指呵斥3人以上10人以下死亡,或10人以上50人以下重伤,或1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故。特别艰苦事故、艰苦事故逐级上报至国务院有关部门,较大事故逐级上报至省、自治区、直辖市有关部门,普通事故上报至区的市级人民政府有关部门。5
20、、施工现场实行封锁管理。建立单位有责任向承包工程的施工企业提供与施工现场相关的地下管线资料。办公、生活与作业等分开设置,办公区与生活区该当处于在建建筑的坠落半径之外。6、分包企业因不服从总承包企业的平安消费管理导致消费平安事故的,由分包企业承当主要责任。7、对于采用新构造、新资料、新工艺的建立工程和特殊构造的建立工程,设计单位该当在设计中提出保证施任务业人员和预防消费平安事故的措施建议。8、在实施监理过程中,发现存在平安事故隐患的,该当要求施工单位整改;情况严重的,该当要求施工单位暂时停使施工,并及时报告建立单位;施工单位拒不整改或不停顿施工,该当及时向建立行政主管部门或有关部门报告。9、建立
21、工程平安消费的监视主体:综合部门管理与专业部门管理相结合;一致管理与分级管理相结合。国家平安消费监视管理部门从综合监视管理全国平安消费任务的角度,指点、协调和监视建立行政主管部门的平安消费监视管理任务,各自承当呼应的行政监管责任。10、建立工程平安消费监视机构(安监站)职责:1对施工现场的监视检查权;2对平安消费违规行为的处置权;3对事故隐患的处置权;平安消费监视检查的重要目的之一就是发现隐患并及时处置六、建立工程合同法律知识1、合同的构成:主题、客体和内容。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力结果。可以引起合同法律关系产生、变卦和消灭的客观景象和现实,就是法律现实。法律现实包括行为和事件
22、。2、代理是代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为。假设因被代理人授权不明而是第三人蒙受损失,应由被代理人与代理人共同担负第三人的赔偿责任。在建立工程中,涉及的代理主要是委托代理。法定代理是指以法律的直接规定为根据而产生的代理。担保担保合同是被担保合同的从合同,被担保合同是主合同。担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。保证的方式有普通保证和连带保证。在普通保证情况下,保证人享有先诉抗辩权。在详细合同中,担保方式由当事人商定,假设当事人没有商定或商定不明确的,那么按照连带责任保证承当保证责任。质押:债务人或第三人将其动产或权益移交债务人占有,用以担保债务履行的担保。质押后,当债务
23、人不能履行债务时,债务人依法有权就该动产或权益物优先得到清偿。可以留置的财富仅限于动产,且只因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债务,债务人才有能够实施留置。定金的数额由当事人商定,但不得超越主合同标的额的20%。给付定金的一方不履行商定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行商定的债务的,该当返还双倍定金。在建立工程的过程中,保证是最为常用的一种担保方式。在建立工程中习惯把银行出具的保证称为保函,把其他保证人出具的书面保证称为保证书。合同方式的要求是以要式为原那么。采用书面方式订立合同的,在签字盖章之前,当事人一方曾经履行主要义务,对方接受的,该项合同成立。招标属要约,中标通知书
24、属承诺,招标公告属要约约请。要约约请是当事人订立合同的预备行为,在法律上无需承当责任。当事人采用合同书方式订立合同的,自双方当事人签字或盖章时合同生效。对格式条款的了解发生争议时,该当按照通常的了解予以解释,对格式条款有两种以上解释的,该当作出不利于提供格式条款的一方的解释。承当违约责任的方式继续履行承当赔偿或违约金责任不能免除当事人的履约责任。采取补救措施这是建立工程合同中施工单位承当违约责任的常用方法。赔偿损失支付违约金它与赔偿损失不能同时采用。定金罚那么它与支付违约金不能同时采用。收受定金的一方不履行商定债务的,该当双倍返还定金;给付定金的一方不履行商定债务的,无权要求返还定金。合同争议的处理方式:和解、调解、仲裁、诉讼。合同的效能1合同成立后,合同中的仲裁条款是独立存在的。2无效合同从订立之时期就没有法律效能。无效合同确实认权归人民法院或仲裁机构,合同当事人或其他任何机构无权认定合同无效。
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