【讲义文稿】著作权法的基本原理与实践（上）

1、【讲义文稿】著作权法的基本原理与实践（上）【关键词】著作权 版权 著作权法 作品【内容简介】中华人民共和国著作权法是著作权领域的重要法律，自1991 年6月1日实施以来，历经2001年、2010年、2。2。年三次修改。 新修订的中华人民共和国著作权法自2021年6月1日起施行， 此次修订是著作权法第三次调整修改，是我国著作权法律事业新的里 程碑，对于促进新时代版权事业高质量开展具有重要意义。本讲重点 讲解了著作权法保护的对象。【大纲】著作权法保护的对象第一节著作权法的基本原理与实践（上）各位学员大家好，今天我们一起来学习著作权法的有关知识。一 部著作权法它非常的丰富，也是非常的复杂的一部法律结

2、构，它涉及 到不同的主体，也涉及到很多内容，几乎可以这样说每个人都和著作 权法有关系，所以我们今天只选择了一些重点问题，也就是著作权法 的一些基本原理，还有一些相关案例来进行讨论。一块，但是我们没有时间单独去讲权力限制，我们就把它放到内容这 个领域里面，讲完内容，我们同时就讲限制。那么最后给大家讨论一下著作权的侵权责任，因为前面在讲的过程当中，可能也都会去结合案例去分析哪些是属于侵权行为，所以最 后我们就做一个归纳和总结，从民事责任、刑事责任和行政责任三个方面给大家做一个总结。我们就绕这四个方面去展开。第一个问题，著作权法保护的对象。著作权法保护的对象是作品。它的核心就是作品，如果没有作品 就

3、谈不上有著作权。什么是作品？我们现在新修订的法律的第三条是 这样规定的，它有一个综述式的条款，还有一个列举式的条款，综述 式的条款是说本法所称的作品，是文学、艺术和科学领域内具有独创 性并能以一定形式表现的智力成果。那么大家看一下这个定义当中， 它其实前面有一个领域，就文学艺术和科学领域，其实它还是做了一 定的限制。有人去讲其他领域难道就没有作品吗？其实我们说目前来 这样去区分这个领域，它只是强调这种著作权，它可能更多的是集中 在这个领域里面发生，但其他领域也会有，比方说我们说经济领域、 政治领域、军事领域，其实都是有可能出现的，只不过是更加强调的 是文学艺术，还有一局部是科学。更关键的一个定

4、义条款里边的关键词是叫独创性，也就是什么是 作品，但凡具有独创性的并能以一定形式表现的，然后它一定落在的 是叫智力成果，所以这个定义里边的关键词就是独创性，还有一定表 现形式，还有一个智力成果，这是它的构成要件。那么在这种定义之下，我们首先就可以讨论有些东西我们就排除 了，就不是属于智力成果的，那就不一定是作品。比方说这个智力一 定是人的智力，一定是自然人的智力，比方说机器创作、比方说动物 的表演，它们可能都不是一种智力成果，就是它再有观赏性，那可能 也不是属于作品。那么还有具有独创性，独创性后边我们一会再去讲 什么是叫独创性，那么从字面上来理解，必须是独立的、有创作的这 样的一个智力的成果。

5、独立的一定是自己创作的，不是剽窃和抄袭别 人的，那么有创作就是原创性或者是有创造性，这个“创”它是要有 一定的高度的，也不是说就是一种资料的堆砌，就具备了这种创造性, 所以我们说独创性后边我们再去详细的去解释。这是一种定义，但是 还缺乏以很形象的告知大家究竟哪些是作品。法律又做出了一个列举式的表达，列举式的表达在这里边就是列 举出9类。第一类就是文字作品，我们经常看到的像小说、像一些什 么词曲、还有一些剧本，我们这些都是用文字能表达的，新闻报道这 都属于文字作品。还有一类作品就是口述作品，口述作品就是它可能没有文字，但 它也是自己的这种创作表达。比方说像我今天在这讲课，我全部的内 容就可能构成

6、一个整体的口述作品。那么还有一些回忆录，我们有一 些名人的回忆录，还有一些历史的人物的这样的一些回忆录，他们可能没有留下文字，但是他们可能有口述、有口头的这种表达，那么这 些也是受我们国家著作权法保护的。不过就是口述作品的保护可能有一定的这种难度，因为我们看到 前面那个定义说到的叫以一定形式表现的，口述作品用什么形式来表 现呢？比方说你讲完了以后大家听到了，听到了，如果大家去用这个 作品，没有经过这个权利人同意，那么你们怎么来去举证别人去使用 了你这个作品，而且怎么样去证明这个作品是自己的呢？所以口述作 品其实它也是要求有一定的载体，比方说它极容易被录音、录像或者 是速记，总而言之口述也一定要

7、是有一种能够被记载或记录下来的。我在这里给大家举一个案例，大家就会知道口述作品其实是在日 后的权利主张的时候是比拟困难的。我们有一个案例就是某一个年轻 老师他去听一个老教师的课程，这个老教师上了一个学期的课，那么 他也听了一个学期，跟同学们一起听课，听完课以后他就依据听课的 笔记，他就编了一本教材，这本教材就把这老师整个这一个学期讲的 内容基本上都记录下来。最后，讲课的老教师就认为说，你这本书是 抄袭了我上课讲的这种口述作品，但是这已经都过了相当长的时间， 你想一门课程讲完了，他又把书出版了，所以应该是一两年之后他来 主张，主张他当年讲课的著作权。在这种情况之下，我们看到这个老教师要举证的话，

8、他没有录音, 也没有录像，拿什么举证呢。他只能拿一些间接的证据，他要求去找 当年这些同学们的课堂笔记，如果找到10个人的笔记，大家记录的都很接近，也就是说青年教师出版的书里边有相当一局部跟这些同学的笔记是重复的，这个时候就认为是什么，他确实是有这种抄袭口述作 品的嫌疑。所以口述作品确实是也一定要有一种记录才好。第三类就是音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品这一类的。我们看到其实它是指的是什么，指的是一些活的表演，就是一个整体 的效果。对音乐的这种保护，有些可以用词和曲，词、曲是属于文字作品, 那么如果把这种词和曲再加配器放到一起表演出来之后，它也有可能 构成一种这种整体的一个音乐作品。戏剧这个

9、作品，其实戏剧作品保护的依据也是依据这个剧本，但 是整台剧应该也是一种活的这种表演，当然这种表演整体也有可能跟 第六类就是视听作品会结合到一起。曲艺、舞蹈，舞蹈其实是形体作品，所以对于这种形体作品的保护，一个是舞蹈表现出来，你最后如果有录像，能够整体的能够展现 出来他的创作的原貌。还有一种就是用舞蹈的图谱，也就是像我们太 极、体操、舞蹈一招一式你要把它画出来，如果能够把一招一式画出来，这个时候这个舞蹈作品它就变成了图形作品，就是我们后边我们 看到我们也有第七类是属于那种图形类的作品，但是我们在这里说这 个舞蹈其实它也包括一个整体的表演。第四类就是美术和建筑作品。美术和建筑作品我们看到是比拟特殊

10、的。美术作品肯定是属于艺术创作，那么建筑作品我们就要讨论一 下，比方我们经常在大街上看到各种各样的建筑物，这些建筑物它能 不能构成作品，我们在这个时候并不是说所有的作品，比方说你像火 柴盒一样的那种长方体的这种楼房，它肯定也没有什么美感，也没有 什么艺术性，或者是我们前面所说的独创性，所以一般的这种建筑作 品可能没有人去主张他的著作权。但是有一些特殊的设计，你像我们 鸟巢、像我们歌剧院、包括像我们的故宫，这些这一类的建筑，它就 构成了这种作品。所以我们说对于建筑作品的著作权的保护，它也有 很多的特殊性，因为建筑作品它是分三个阶段，第一个阶段它的形成 过程是草图阶段，也就是它总有一个蓝图，那么蓝

11、图之后还有一个模 型，模型之后才有一个建筑物，所以一般做一个建筑物，它是有这样 的一个三个步骤的。而我们国内说的法律说的建筑作品的保护是要把 图纸、模型和建筑物整体保护的，也就是我们也保护也包括建筑物本 身。第五类是摄影作品。摄影作品其实大家都很熟悉，像我们说谁拍 了一张照片，或者是我们搞的一些很有这种内涵的这种艺术摄影，包 括像我们说肖像这种摄影，所以摄影肯定是能构成一个作品，但是摄 影作品里的特殊问题在于摄影作品的著作权归谁呢？摄影的著作权是 归摄影者。但是如果是一个人物的肖像，我们说他在征得被摄影者的 同意的情况之下，他可以去行使他的著作权，否那么他行使他著作权会 受到肖像权的这种制约。

12、所以摄影作品它的著作权归是归在摄影者， 行使的时候，它是要有一定的特殊对待的。那么摄影作品还有一个特殊情况，就是对于一个客观事物的拍摄,大家可能去拍到的内容或者表达就很接近，在这种情况之下，这个是 分别由不同的人独立完成的，尽管画面表现一样，它也是不同的作品, 也就是两类作品。所以著作权法它保护，它跟专利法不一样，专利法说如果你两个 创造创造是很接近的，那么法律只能保护一个，不能保护你后改进的 这个。但是如果是著作权这种摄影，说我们对着天安门去拍照，那么 我拍下来的是我的作品，他人拍下来的是他人的这个作品。第六个是视听作品，这个是我们这次6月1号实施的著作权法改 动比拟大的一块。以前我们这第六

13、个第六类叫电影、电视以及用类似 电影和电视的方法设置的作品，当时是叫影视作品及类电作品，我们 现在把它就笼统的都改成为视听作品。第七类就是我们综述式定义里边所说的科学领域里的，比方说工 程设计图、产品设计图、地图、示意图这些图形作品，还有模型作品, 都是属于受著作权法保护的。当然了我们在这里说的模型作品，建筑 里的建筑模型也可以放到这里面来去，然后我们形体的那些那些作品 有的时候也可以放到这里边。还有我们说舞蹈、杂技它有一些图谱， 所以第七类是比拟特殊的，它就跟我们科学技术有关了。第八也是一样，第八是他把计算机软件列出为单独一类作品。软 件的作品其实都包含哪些呢？计算机软件包含源代码、目标代码

14、，还 有文档，原代码和目标码、还有文档，它其实都是用文字来表达的，只不过有些文字是我们人类读不出来的，比方说源代码它是用机器语 言编的，用机器语言编的它也是一种文字表达。所以很多人说计算机 软件就有没有必要单独的再把它作为一类作品呢，如果把它放到文字 作品里面是不是就可以了。当然我们说在这里面它特别强调这个软件 的一个重要性，然后所以就给予了个单独的立法。我们还有一个专门 的计算机软件保护条例，具体的去规定软件作品的定义以及它的权利 归属，还有它的权利内容。第九类也是我们这次著作权法修法的时候增加的一个条款，叫符 合作品特征的其他智力成果。前面我们去讲了一定是智力的，一定是 有独创性的和表达形

15、式的，符合这三种作品特征的，还有一些什么样 的智力成果，有人把它说这是法律的一个开放性的条款，它就为日后 我们的这种社会的开展、技术的进步提供一个空间。比方说人工智能 的这种智能创作，像我们说智能的记者也已经有这种写新闻稿的这种 记者，还有智能的律师、智能的法官，他们可能都会去写出一些东西。 我们也看到现在画家，包括临摹大师的这种画风、书法这种机器人特 别多，甚至还有机器人的音乐家，它们也可以编出来音乐的作品，就 是完全是由机器完成的，人类只是按一个键就操作，说你画一个中国 画风的一幅画，或者是就指定你画某某画师的一个美术作品，那么机 器就可以自动完成。那么在这种情况下，这些成果能不能受到著作

16、权法保护，法律留了一个口，但他并没有说这一类的人工智能的创作它是属于保护范围,所以我们在这里边也就给大家留下一个想象的空间，你们未来也可以无限的去想象还有哪些东西可以纳入到这个作品的保护范围里边。好，我们就简单的给大家做了一个对于作品的一个描述，综述式 和列举式。刚才我们提到作品的构成要件，它必须还要具备两个，一 个是具有独创性或者叫原创性，一个就是它要有一定的表现形式，表 现不出来的就没方法给你保护。我们下面就来讨论一下这个作品的构成要件。作品的构成要件，首先对独创性的理解，我们说法律尽管说了具有独创性，但是从来没有一部法律对独创性去做定义，不仅仅是中国 的法律没做定义，其他国家的法律也没做

17、定义。有人去说独创性是一部著作权法的一个试金石，就是保护还是不保护都要用独创性来判断，但是我们说没有法律来去给它下定义，我 们只能透过一些案例，透过一些其他方面的实践，我们来去理解什么 叫独创新呢？首先作品是必须作者独立完成的，不是抄袭的，也不是 剽窃的，还有一个作者用了自己的这样的一种创作技巧，自己的这种 构思，有自己的一种思想表达那种表达出来，形成了自己独特的风格 和表现形式。所以这也就是说你看到齐白石的虾，你就知道这个是什么风格的, 然后你看到张大千的，你看到马就是张大千的马，所以这个时候我们 就看到这种作品它是表达了创作人的这种个人特征的。那么还有我们 以前经常说的文如其人、字如其人。

18、文如其人，你一看这个小说的表达，你就知道这作家是谁，我们确实是有这样的一种感受，有些作家 善于写长长的句子，中间不加标点符号，所以我们一看这是某某作家 的这种风格。但是我们看到有一些作品，它可能跟作者自己的这种风 格特征的这种表现没有密切的联系，比方说你体育赛事的这种报道、 新闻的这种报道，它肯定就是有一种专业领域的格式，它并没有作者 的这样一种风格，但我们说在这个时候的独创性就表达在它是独立完 成了就可以了。独创性我们说是这样理解的，但是“独”可以是这样理解，“创” 这个词景还是有弹性的，那么要不要求有创作高度，其实著作权法里 面它跟专利法要求不一样，专利法要求要具有“创造性”和“新颖 性”

19、，要在跟全世界同类技术相比，你是要有突出的实质性特点和显 著的进步。但著作权法不要求，著作权法只要你有一点点的这种创作 就可以了。像美国它也有一种叫“额头流汗”原那么，只要你累的，你 很辛苦了，你额头出汗了，这个时候你做的工作也有可能给你著作权 法保。所以我们说对于独创性的理解其实也有很多讨论，也有一些国家 的法律认为仅仅劳动不可以构成创作，创作还必须要有一点点高度， 但是这个高度就完全交给了日后的这种法官的自由裁量，就司法来去 判断，立法就并没有去划定这样一个界限。我们来总结一下独创性，首先有创作成分，有个人特征，然后有 一定的表达。独创性强调独立完成，独创性的标准因作品的性质不同而不同，比

20、方说幼儿园的小孩的涂鸦，他也是作品，你不能把他跟美 术家是相提并论，所以他的创作高度的标准也不一样。还有独创性不 同于专利法里的新颖性和创造性。还有独创性，它与价值和质量无关。 说这篇文章满篇都是错别字，根本毫无阅读价值，也毫无出版价值。 那么在这个时候它有没有这个著作权，它依然有著作权，只不过它没 有传播价值，没有人去看，没有人去阅读它罢了，但权利还是归它的, 也就是它还是一个作品。所以我们说作品跟创作的高度、跟它的价值、 跟它的质量都没有什么关系，强调的就是独立完成。还有一定的表达，那么这个一定的表达就是说你一定用某种方式 表达出来，你要不是文字，要不是图片，要不是形体、视觉，但是我 们看

21、到这种表达它还是要局限在说你就是文字表达也得要用你的方式 来表达，别人如果用文字用其他的这种语言，或者这个表达的内涵是 一样，但是形式不一样，那也依然构成了是一个独立的作品。所以在这里边就出现了一个著作权法的一个基本的原那么，它是通 说，就说著作权法只保护表达、不保护思想，因为你看我们的定义里 面就是要具有一定的表达形式，只保护这种表达、不保护思想，所以 对于思想来说，大家可能有共识，都一样，但是我表现出来的语言是 不一样的，所以这个是有不同的这样的一个作品。但是这里边就又有很多的这种讨论，你如果不保护思想，我们现 在可能就会说像一般的标题、一般的提纲，它就是属于一种思想，或 者是说我们一个i

22、dea、一个想法，然后但是我把这个想法我怎么落实所以6月1号就是新作权法实施的日期，那也就是我们看到著作 权法经历了 3。年的这种时间，我们有过一修、二修、三修，三次修订。 那么我们这里边有一个数轴，从数轴上我们看到著作权法是1991年 实施的，当时的公布它的背景就是中国加入WTO,我们要履行在 WTO的承诺，全面完善和制定知识产权法律，所以著作权法是1991 年实施。在2001年的时候，我们其实也还是应WTO有关中美知识 产权谈判的一些具体的内容，我们也进行了一个小修。那么二修的时 候，我们也是是国内产业开展到一定的时期，我们也有一定的这样的 一个需求了，国内的需求，不完全是应国际上的这样的

23、一种外在的这 种要求，所以我们国内也有这种内在的动力，然后我们2010年的时 候有了一次二修。我们现在经历的是第三次修改，现行法律完全是依 据中国现在目前的文化产业的开展的需求，然后我们进行了一个比拟 全面的修订过程，所以这是从著作权法的立法的进程，我们来给大家 做这样一个展示。还有一些基本问题要跟大家先交代一下。平时我们在媒体当中经 常会听到“版权”，有说版权，也有说著作权，特别是我们国家的法 律叫著作权法，而我们国家的行政主管部门叫版权局，媒体也经常会 去讲版权保护，还有我们经常看到维权的时候会说版权所有、违法必 究就是这种词。所以我们在这里边要给大家先梳理一下著作权和版权的关系。其 实我

24、们说在著作权它是依据什么产生的，它是依据创作产生的，也就 到他写一部短篇小说，还是长篇小说，还是给他编一个短句，这个时 候我这个表达和我这个内容就结合到一起了，所以有的时候说有一个 主题、有一个提纲，还有一个这种内容，但是我给他用不同的这种表 达方式，我就会形成不同的作品，而我这些作品之间是不构成抄袭的。比方说孙悟空三打白骨精，这是一个历史的神话故事，我们透过 这样一个故事，我们可以把它编成儿童的小小说，还有给它变成动画, 还有我们可能编成电视剧，那么我们编什么东西，可能都是有孙悟空 三打白骨精这种idea这种内容，但它的表现形式是不一样的，所以它 是不同的作品。那么这样我们就可能会出现对于同

25、一个素材有不同的整理，不同 的编辑、加工，就形成不同的文章。还有我们对于同一个素材，我们 去写作以后也有不同的这种文章。还有对于客观现实、客观存在的这 种拍摄这种表达，我们看到都是由个人独立完成的，尽管内容相似， 也构成是各自独立的作品。所以我们看到这就是对思想与表达两分法 原那么的一个基本的认识。但是争议是在哪？争议或者我们说疑问，就是说你说著作权法完 全不保护内容，不保护思想，只保护表达，也不对。因为我们现在是 说如果你抄袭了别人的东西，你把别人的精华抄过来了，精华可能就 是他的精神，就是他的那种idea。我们后给大家展示一个案例，左边是照片，右边是美术作品，左 边是一个摄影师拍摄的，右边

26、是一个画家画的，我们看这幅画它是一 个陕西的农民赶完集回来了，然后买了一个自己很心爱的产品，自己 在这欣赏，骑着毛驴回家了，就是很幸福的一个画面。右边的美术作 品其实应该是看到了他的作品之后，他又画了一幅作品，我们不能说 他是临摹的，还是他重新再创作的，他是拿了一个烟斗，好像骑着驴 在往回往哪地方走。背景也很像，然后我们也是骑着驴，也是你看老 汉的穿着打扮都很接近，姿态也很接近，只不过他手里拿的是个烟斗, 你说一个是美术作品的表达，一个是摄影作品的表达，这两个表达是 肯定不一样的，照理说是不同的表达。但是我们说，摄影作品作者就 非常的这个有意见，他认为是说你这个画家是抄袭了我这个摄影作品。 所

27、以在这样的一个一个案件当中，我们看到确实在后的美术创作就涉 嫌是抄袭了摄影作品。但如果美术创作者这个画家他要拿出来证据证 明他是在摄影照片之前的时间完成的，它可能就又是变成一个独立的、 不谋而合的一种创作，所以这也是我们看到的对于作品的这种抄袭的 认定。还有一个原那么叫“接触加相似”，你还有一个接触的这种可能性, 如果仅仅相似并不构成抄袭，只有接触了，接触的是什么，你要么你 是看到了，有证据直接；没有，你就死不成认说我就从来没有看见过 它，是我自己独立完成。那你要证明你创作的时间在它之前，你就永 远不可能看到它，否那么的话，或者是另外一个人从来没发表过这个摄 影作品，所以我们说思想与表达两分法

28、，他要因案件而异，因为不同 的情景而异。下边这个就更加夸张了，基本上是右边的美术画家就照着这个照 片画的，你看它基本上没有哪些不同，它有一些，你看就是它左下角 那个锅，你看那个锅和锅盖都很像，也就是它这个就是一个临摹，拿 着照片去临摹，所以这个就构成抄袭是100%的，也就是你再去想象, 你也不可能想象到跟别人的这种照片是一模一样的。你要说我说前面那个去采风，你到西部去采风，经常能看到西部 的老汉可能大概都是这种风格，或者去赶集的时候，你都有这种联想, 这还可以。所以这就是我们说思想与表达两分法，它也有很多讨论的空间， 其实它有的时候是密不可分的。我们在这里边再举一个例子，大家都知道宰相刘罗锅这

29、个电 视剧，宰相刘罗锅这个电视剧实际上他也有一个纠纷，有一年有 一个宰相刘雍的小册子，它其实很薄的叫北京版画，版画是北京的一 种文艺形式，它有点像天津快板，或者像民间的这种民间什么说书打 鼓这一类的，它叫北京版画。他写了一个大概1。万字的叫宰相刘 墉，然后这个作者是一个农民的作家，他看过这个宰相刘罗锅 这个电视剧之后，他怎么看，他怎么认为这个谁呢，这个电视剧是抄 了他的北京版画宰相刘墉这个作品。然后他就去到法院起诉电视 剧制作人去侵权，那么他起诉的时候他拿什么当证据，他就拿了他出 版的这本书，然后那边他就说那就是电视剧，然后他到法院告的时候, 法官说你这个书是一个文字作品，那个是一台电视剧，你

30、想说电视剧抄了你这个书，你必须得说电视剧里边的什么东西抄了你这个，因为一个是立体的、视觉的，一个是我们说视频的，一个是文字的。一般来讲在这种情况下，你要想去指控别人电视剧或者电影去抄 袭，应该拿电视剧和电影的剧本来跟这个书进行比照，这个时候才有 同一种表达，这种表达里面有没有文字的这种抄袭，但是宰相刘墉的 作者他拿不出来，他找不到宰相刘罗锅的电视剧的剧本。当时法院的 立案也是非常的这种宽松，就说先立上，说问问被告，说你有没有电 视剧的剧本，你有剧本，你要说被告肯定说我不是抄袭吗？不抄袭， 你要有剧本拿出来一看，比照不一样，那就没有问题了。但是被告说 我们没有剧本，现在拍电视剧都不用剧本，每天我

31、们大家到了现场， 然后导演就在列提纲说今天我们拍什么，就拍什么，跟我们说当年的 什么韩剧、还有西班牙那些剧、室内剧就是一些人即兴的这种拍摄。所以当被告没有拿出证据这个剧本的时候，当然了举证责任是在 原告，法官也不能强迫被告拿出证据，所以最后就法官只能是说原告 你就来指控你说他的剧哪一个地方抄了你的书里面的什么地方，所以 最后在大家执政的时候一起坐下来看电视剧，说电视剧的哪一段抄了 你呢？咱们举一个例子，宰相刘墉的作者就说，你看真假皇帝，真假皇 帝就这样一个桥段，就这样一个事件，从来没有在历史上有过记载， 你不管去找正史还是野史，就乾隆下江南有个真假皇帝，这个真假皇 帝就是源自于我的这本书，你在

32、我之前再找不着，所以他就认为整个 你对我idea的这种取舍，你采纳了我这个idea,你就是抄了我的。 你那个假皇帝和那个真皇帝到了某一个地方，进到一个餐馆去吃饭， 然后一进屋皇帝把门帘这么一掀，然后把袍子这么一橹，然后店小二 拿白毛巾这么一甩，然后说客观什么怎么又来了。他说你看你的这块 表现，包括皇帝穿的衣服、动作，跟我的书上的表现，我书上是文字 说的表达是一样的。在这种情况，尽管没有一句台词和书上的话是一 样的，但是画面电视剧的画面，包括服装、道具、背景都跟他的小说 的描述是一样的，所以在那个案件当中，法官也是认定了不同的表现 形式构成了抄袭，因为他抄了他的这种内容，抄了他的精神，抄了他 的

33、真正的小说里边原创的这样一一些内容。所以我们在这里这个案件当中也能看出来，思想和表达两个分法它是不可能截然分开，它是分不出来，思想和表达不会完全分开。是说人类自有创作那天开始，他就有一种需要对自己创造成果要给予 保护的这样一种想法和需求，因为这是我自己的一个成果，就跟我们 的体力劳动是一样的，我们的智力劳动的成果也是有一种保护的需求。 但是我们说在不兴旺的就是传统的农工时代，或者我们说没有印刷时 代那个时候，传播技术非常落后，大家一般这种创作的这种成果都是 口 口相传，所以这种落后的印刷这个时代它有一种天然的保护作者的 屏障，也就是未经别人同意，未经作者同意，其他人也很难去获得他 的这种创作成

34、果。所以我们说在落后的这种印刷技术诞生之前，对于 作者的这种保护它不需要法律来保护。那么文印书商时代诞生，也就是说有了像中国的这种轻印刷系统 铅字技术诞生，那么就开始了有了这种文印时代。然后我们看到西方 也是有了一些这样的对于这个作品的各种传播的这种手段，这个时候 就有一种商人的这种出于保护的需求，就是保护出版者的这种需求。 那么保护出版者我们看到，出版者一般他要求的版式权或者是版权， 或者是由于他来出版的这本书，这个书它总是有一个版本，所以大家 现在听到的所谓的版权就是从这来的，就是保护的出版者的利益，它 就也简称为是版权。所以我们要如果从英国最早的安娜法来说来看，当时法律题 目就是“给予印

35、本的作者和买主以一定期限的印本权”，他讲的就是 一个印本权，就是版权，所以在英美国家基本上都是以版权来称呼， 像我们现在的所谓的这种创作，对于创作作者的这种保护的法律。可以说英国最先制定了关于保护作者和传播者，他对于印本权的这样的 一部法律。我们再看在英美法系它叫用“版权”来称呼，对应的英文就是 copyrighto但是大陆法系其实比方说像以德国，还有我们说有一些像 像法国，这种大陆法系的国家更加注重对于源泉的保护，也就是说对 于版权这种概念的保护，它可能定位在对于作品的传播者或者是出版 商；那么对于原创的作者的保护，其实它可能是在这部法律整个实施 过程当中是处在一个弱势地位的。所以大陆法系的

36、国家就一般更加强 调对于原创作者的保护，所以它就有一个叫所谓的“作者权法”，所 以我们看到有些大陆法系的国家，它就是叫author s right,他就不 是叫copyright, copy就是仅仅指那个复印或者复制。所以我们说在两大法系的国家对于称谓的不一样，它的立法的定 位也不一样，那么中国就是属于大陆法系国家，所以我们国家在立法 的时候也采用了叫著作权法和作者权法，这个是比拟类似比拟接近的, 因为它更加注重保护原创作者的这种权利。但是在这部法律当中我们也都看到，如果你仅仅保护了原创作者, 在传播领域方面可能就会受到一些限制，也就是说没有那么多的主体 有传播的动力，所以我们国家著作权法也结

37、合了英美法系的这种版权 的概念，我们也在著作权法当中给予了作品传播者的一定的权利。所 以我们国家对于与这个作者有关的这种权利，像出版者的权利、表演者的权利、广播组织的权利，还有录音制作者的权利，这些传播者我 们也赋予他一定的与著作权有关的这种权利。所以这就是我们看到英美法系和大陆法系，它在著作权法定位上的一个差异，以及我们国家的著作权法的定位。那么到了互联网时代，我们看到其实著作权法的开展它又有了一 些新的变化。那么我们说传统的著作权法，它就是一个是作品的创作 者，一个是作品的传播者，传播者他有一些固定的定义，只是限制在 那四种类型。但是我们看到互联网这个平台出现以后，互联网上人人 都是传播者

38、，或者是说任何一个机构都可以充当传播者。所以互联网 平台作为一个传播者，它肯定也是希望他要求有一定的权利。但是我 们看到，现在我们对互联网平台更多的是给它施加一定的这种义务， 那么给予它的这种权利也最多就是一个什么，对于著作权行使过程当 中给了它一点空间，也就是它有一个所谓的平安岗的责任，在后边我 们再去讲。所以在这里就先给大家我们埋下一个问题，也就是说互联网平台 能不能作为作品的传播者或者传播主体，然后它也享有跟前面我们说 的出版商、广播组织、录音制作者、表演者是相等的这样的一个属于 第四媒体的这样一种角色，这是我们先打一个问号，这是值得讨论的。如果未来著作权法在不断的去开展，有可能互联网平

39、台就会有了一定 的著作权法上的一个地位。在这里边我们看到传播主体其实在著作权保护当中，它是占有很 大的一个地位的。我在这里给大家展示了，你们去看这些主体其实都 是我们说是属于作品的这种传播者或者是作品的中间商，也就并不一 定都是一个原创的，你看像出版社、电台、电视台、互联网平台，尽 管我们看像作家协会，它是一个权利人的机构，但是其实作家协会也 更多的都是处在一些普法、还有联络的工作，然后我们说他还是属于 一个中间环节，并不是一个自己的这样的权利人。所以现在我们看到 著作权法开展到今天，最活跃的、最关注这部法律的都是一些市场主 体。前面我们讲了一些基本的这些原理，我们刚才看到有些著作权和 版权的

40、这种区别。下面我们再来看在著作权保护方面，其实它也有几 种这种理论上的这种学说，不同的学说。有人说为什么要给著作权要 给予保护？有人说基于人格价值说，也就是当一个作者他去创作了一 部作品，把他自己的思想融入到这个作品当中，就相当于把他的人格 融入到这个作品当中，所以在这个层面上来说，就必须要给予这部作 品给他一个保护。那么保护的重点又在一个署名权上，像我们著作权 法里面所设立的发表权、署名权、修改权和保护作品完整权，这些都 是属于跟人身、跟人格有关系的，未经作者同意他人不得去使用，也 不得去修改和改编，或者我们说更不能去未经授权的去发表。当然署 名又是一个绝对跟人身密切相关的，他也不可转让，也

41、不可以继承。 所以我说基于人格价值说他所设立的这样一种法律制度，他就认为著 作权是神圣不可侵犯的，所以这个也是大陆法系国家在著作权立法的 一个基本的原那么。还有一种学说就是秉持着商业版权说，他认为版权就是利益，他 不去过多的考虑作者的人格的价值，他更多的考虑的是什么，这部作 品出版或者是传播之后，他能够给社会带来的这样的一个利益，能给 社会带来的这种好处，甚至我们说他给作品的传播者带来的这种利益。 我们看到像对于邻接权的这种保护，比方说出版者权、表演者权、录 音制作者权和广播电视组织者权，像这些权利的这种设置，更多的是 基于商业版权说，由于有这么多的中间的这种传播者，他就使得原创 作者这种作品它获得了更大的这种利益，所有的文化产业其实都是基 于这种传播者而产生的。当然