保证保险若干问题解释

1、.PAGE ：.；PAGE 8保证保险假设干问题解释目前保证保险合同案件日趋增多，保证保险合同主要存在于汽车消费贷款合同之中，普通是由银行、保险公司、汽车经销商三家签署协作协议，商定凡在汽车经销商处购车者，可以在银行进展汽车消费贷款，保险公司须为借款人提供汽车消费贷款保证保险，汽车经销商为借款人提供保证担保，签署协作协议后，消费者(即借款人)与银行签署贷款协议，商定消费者分假设干期分批分期归还贷款，由汽车经销商对借款提供保证担保;由消费者向保险公司投保保证保险，保险公司在个人贷款金额范围内承保保证保险，当借款人未按借款合同商定还款时，即视为保险事故发生，由保险人按合同商定担任归还投保人所欠款项

2、。审问实际中，保证保险纠纷主要是此类案件。在已审结的保证保险合同案件中，人民法院对保证保险是一种保证行为，还是一种保险行为认识不一，有的法院认定保证保险行为是一种保证行为，而有的人民法院认定保证保险行为是一种保险行为;也有的法院将保证保险认定为保险，但具有保证的性质。同时在审理保证保险案件时，能否将保证保险与借贷和保证合同合并审理，人民法院作法也有所不同，有的法院合并审理了，有的法院以为不能合并审理。今年12月9日最高人民法院公布了(以下称征求意见稿)，在征求意见稿第三十四条、第三十五条、第三十六条中认定：保证保险是为保证合同债务人的履行而订立的合同，具有担保合同的性质;保险人承当保险责任后，

3、有权按照合同向投保人追偿，人民法院审理保证保险合同纠纷确定当事人的权益义务时，适用保险法，保险法没有规定的，适用担保法。笔者以为，讨论稿中对保证保险性质的认定，责任的承当，适用法律等规定存在有相互矛盾和不准确、不一致之处，该当予以修正。保证保险应认定为一种保险行为，而非保证行为。审问实际中的一些作法也有必要予以进一步修正。一、保证保险合同是一种保险合同我国担保法第六条规定：本法所称保证，是指保证人和债务人商定，当债务人不履行债务时，保证人按照商定履行债务或承当责任的行为。同时在第五条、第七条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十一第、第三十一条中又规定了担保是主合同的从合同、保证人的资历;保证

4、分为普通保证与连带责任保证;保证责任担保的范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债务的费用等，保证人承当保证责任的，保证人有权向债务人追偿等，但保证合同另有商定的除外。从担保法的上述规定可以出保证合同是主合同的从合同。保证合同的主体是主合同的债务人和保证人，它没有合同关系人，保证人的主体没有特别限制，只需具备代偿才干的自然人、法人，均可作为保证人;保证人承当责任的责任财富，是保证人本人的财富，而非以他人的财富承当责任。保证人承当责任的方式，虽然分为普通保证责任和连带保证责任两种，但其责任方式普通为无限责任，即债务人所欠债务及利息、赔偿金等，但合同另有商定的除外;保证人承当责任后，有权向

5、债务人追偿。我国保险法第二条规定：本法所称的保险，是指投保人根据合同商定，向保险人支付保险费，保险人对于合同商定的能够发生的事故因其发生，呵斥的财富损失承当赔偿金责任或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者到达合同商定年龄、期限时承当给付保险金责任的商业行为。第六条、第十条、第十二条、第二十四条、第四十条、第四十五条、第四十六条、第四十八条、第四十九条、第五十条、第五十一条规定了保险责任承当的条件范围等。从保险的构成和开展以及保险法律规定可以看出：保险合同是可以独立存在的合同，它不是依靠其它合同的从合同;保险合同的主体是投保人和保险人，它可以有关系人，如受害人和被保险人，但保险人只能是经同意的运营保

6、险业务的法人及其分支机构，自然人不能成为保险人;保险人承当责任的财富是投保人的保费所构成的保险基金而不是保险人本人的财富，保险人只是保险基金的管理者，保险人不用本人的财富承当保险责任;保险人承当责任的方式虽然是承当赔偿保险金或给付保险金责任两种，但其责任均是以保险金为限的一种有限责任，而非无限责任。保险人承当责任后，只需在因第三者对保险标的损害而呵斥保险事故的，才有向第三者代位行使恳求赔偿的权益，而非向债务人追偿。该当留意的是保险人的追偿权是一种代位追偿权，而非普通意义上的追偿权，该代位追偿权是在第三人有过错时，才干行使，当第三人无过错时，没有代位追偿权。从上可以看出，保证与保险合同从主体、责

7、任财富、责任方式，与主合同的关系，能否具有追偿权等诸方面都是不同的。保证与保险是截然不同的，一种行为要么是保险行为，要么是保证行为，它不能够是兼而有之的两种行为的混同或竟合。保证保险作为保险业的一种新业务，分析其主体、责任财富和责任方式可以看出保证保险合同中未脱保险业的常态，其合同中仍含有两个正当利益，一是投保人的可保利益，保险人经过保险基金的运作，转移投保人或者被保险人，或受害人的运营风险，二是保险人的营利。保险人以收取投保人的保费构成保险基金，承当保险责任，承当责任的财富是投保人的保费构成的保险基金，保险人在运作中得到营利的目的。因此保证保险行为是也只能是保险行为(笔者在一文中已详述了保证

8、保险为保险行为的理由(见中国法院网)，而不应是保证行为。讨论稿第三十四条对保证保险合同性质认定“保证保险合同是为了保证合同债务的履行而订立的合同，具有担保合同性质。第二款：保证保险法律关系的当事人为保险人(保险公司)、权益人(债务人、受害人)投保人(合同的债务人，被保证保险人)。而第三十六条规定人民法院审理保证保险合同纠纷确定当事人权益义务时，适用保险法;保险法没有规定的，适用担保法。这显然前后不协调、不一致，将保证保险的性质定为具有保证合同的性质，而适用法律上却适用保险法，显然成认了保证保险的保险的性质，但又认定其保证的性质，显然是行不通的。由于对保证保险合同适用担保法，虽可以维护债务人的利

9、益，但不利于维护保险人的利益，保险人虽然根据保险合同收取一定的保费，实现本人营利的目的，但却要根据担保法的规定去承当担保法规定的保证责任;保险人根据保险法应享有的该行业特有的权益和责任豁免权却被剥夺，进而导致保险人的利益损失，显然对保证保险人是不公正的。因此对保证保险应适用保险法而不应适用担保法。保险法没有规定的，按公平、诚信原那么，根据责任大小确定责任的承当。笔者以为，应将第三十四条修正的：保证保险合同是一种保险合同。它具有担保的功能;第三十六条应相应修正为：“人民法院审理保证保险合同纠纷确定当事人的权益义务时，适用保险法，当保证保险合同被确以为无效时，该当根据保险人的意思表示，能否有过错、

10、保证保险合同的目的等，根据公平、诚信等有关法律原那么确定保险人应承当的责任。同时，第三十四条第二款应修正为：“保证保险法律关系的当事人为保险人(保险公司)、权益人(债务人、被保证保险人)、投保人(合同的债务人)。受害人作为人身保险合同的特有关系人不是保证保险合同的关系人，其不应成为保证保险合同的当事人。其二，被保证保险人普通该当是权益人而不应是投保人，投保人作为被保证保险人的情况是极其少见的，如保证保险合同中的银行作为投保人与保险公司签署保证保险合同时，银行既是债务人，又是投保人，还是保证保险的债务人，这种情况，显然对银行来说是没有必要的行为。二、主合同、保证合同与保证保险合同能否合并审理问题

11、借款人没有按借款合同商定期限分期还款时，银行起诉借款人、汽车经销商和保险公司要求借款人还款、汽车经销商承当连带保证责任，保险公司承当赔偿保险金的责任的情况较多，银行能否将借款人、汽车经销商、保险人一同起诉，对此不同法院作出了不同了解，有的法院以为可以合并审理;有的法院以为不能合并审理，以为应领先由银行起诉借款人和汽车经销商，让借款人还款，保证人承当连带责任，在执行不能时，由银行再行起诉保险公司，由保险公司承当责任，讨论稿第三十九条规定：权益人根据其与债务人(投保人)之间的合同起诉投保人的，不得将保险人列为第三人或者共同被告;保险事故发生后，权益人根据保证保险关系起诉保险人的，人民法院可以将投保

12、人(债务人)列为第三人。笔者以为：此条规定显然不妥。(一)由于保证保险合同虽然具有独立性，其一，主要是讲合同独立存在，保险人承当责任的独立性，但因保证保险合同的标的是借款合同的还款义务，保证保险合同的权益义务是与借款合同权益义务严密相连的，保证保险合同是不能脱离借款合同独立存在的。故将借款合同、保证合同、保证保险合同合并审理是可行的，那种先将借款及保证合同审理，并执行不能时，再审理保证保险合同的做法是错误的，由于法院利用本人的审问权将保险公司的责任变成了一种类似于普通保证的责任，且比普通保证责任更轻的责任。其二，那种将借款合同与保证保险合同截然分开审理的做法，添加了当事人的诉累，显然也是不可取

13、的。担保法第十九条规定，当事人对保证方式没有商定或者商定不明确的，按连带责任保证承当保证责任。假设说保证保险为保证性质，因保证保险对保险人的承当责任商定不明，那么就应按连带保证承当责任，既然保险人要承当连带保证责任，债务人起诉债务人时，当然可以一同起诉保证人、保险人，也可以单独起诉借款人、保证人、保险人了。所以将保证合同、保证保险合同必然分开审理，显然是没有根据的，是法院没有根据地将保险公司责任滞后的职权主义的表达，这种职权主义违背了合同当事人的意思表示，损害了债务人的利益，且给当事人呵斥不用要的诉累。(二)银行、保险公司、经销商三方尚有三方协作协议，将三方协作协议作为其合并审理的根据，并无不

14、当。(三)把保证保险合同定为根底借款合同和保险合同关系(讨论稿第三十八条)，而截然分开审理的方法是不可取的，显然没有脱出保证法和票据法解释的窠臼，是一种法律上的模拟，这样只能添加当事人的诉累，使债务人一次审理可以处理的问题变成了两次审理和执行的问题。(四)最高法院2001年8月29日作出的(1999)经终字第428号判决书中已予以了认定，以为合并审理并无不当。虽然我国不是判例法国家，但最高人民法院已生效的判决还是具有指点意义的。因此第三十九条应修订为：权益人根据其与债务人(投保人)、保证人之间的合同起诉投保人、保证人的该当准许;保险事故发生后，权益人根据保证保险关系而起诉保险人的，人民法院可以

15、将投保人(债务人)列为第三人。权益人根据其与债务人的合同及保证合同、保证保险合同起诉债务人、保证人、保险人的人民法院亦该当准许。也就是说，债务人单独起诉债务人、保证人、保险人或将债务人、保证人、保险人作为其共同被告一并起诉的，人民法院均应准许。三、保证保险保险人的追偿权、合同解除权基于对保证保险是一种保险的认识，那么保证保险人承当保证保险责任后有无追偿权，以及保证保险人能否享有保证保险合同的解除权，在审问实际中认识不一，笔者以为，由于投保人即是债务人，其能否还款，能否按商定还款直接决议了保险事故的能否发生，这普通是由投保人客观决议的，与第三人没有直接关系，因此在保证保险中普通不存在第三人过错致

16、使保险事故发生的情况，当然也不存在保证保险人的追偿权。讨论稿第三十五条规定，投保人违反商定给权益人呵斥的损失，由保险人按照保证保险合同予以赔偿。保险人承当保险责任后，有权按照合同向投保人追偿，本条解释显然超出了保险法的规定。保险法第四十五条是规定了因第三人对保险标的的损害而发生了保险事故，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者恳求赔偿的权益。保证保险中不存在第三人过错，当然无法适用保险法的第四十五条规定，讨论稿称保险人承当保险责任后，有权向投保人追偿显然是参照了担保法第三十一条“保证人承当保证责任后有权向债务人，追偿的规定，该条的前半部认定保证保险的保险人

17、承当的是一种保险责任，后一部分又去适用担保法，而不适用保险法，显属适用法律的混乱，其二，即使保险人向投保人追偿，那么追偿的上限是多少，假设全部向投保人追偿，那么如何表达保证保险是一种保险责任，假设不全部追偿，岂不又显然保证保险是一种保证，况且全部追偿和部分追偿的根据何在。关于保证保险人对保证保险合同能否解除，笔者以为，保险人在保证保险合同成立后，并收取了投保人的保险费，除保证保险合同有商定的除外，保证保险人不能解除保证保险合同，这是由于：保险法第十六条规定，除本法另有规定或者保险合同另有商定外，保险合同成立后，保险人不得解除保险合同，第十七条、第二十八条、第三十六条、第三十七条规定了保险人解除保险合同的条件是投保人不履行照实告知义务的，保险人有权解除保险合同;未发生保险事故，被保险人、受害人谎称发生了保险事故，保险人有权解除保险合同;投保人、被保险人或者受害人故意制造保险事故后，保险人有权解除合同;危险程度添加时，被保险人、投保人未履行通知义务的，保险人有权解除保险合同。可以看出保险人解除合同，均是法定解除，除非保证保险合同商定有解除条件，在条件成就时保险人可以解除保证保险合同，在保证保险合同中没有商定合同解除条款时，因保证保险合同