8争议的预防与处理50259

1、第8章 争议的预防与处理 检验、索赔与不可抗力条件虽非成立合同的主要条件，但与预防和处理争议有关，因而也是主要的交易条件，在国际贸易业务中是非常需要注意的环节。第一节 商品检验第二节 索赔第三节 不可抗力第四节 仲裁 货物的检验（inspection of the goods），是指国际货物买卖中，对卖方交付给买方的货质量、数量和包装进行检验，以确定合同的标的是否符合买卖合同规定；有时还对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残损、短缺进行检验或鉴定，以明确事故的起因和责任的归属。第一节 货物的检验一、检验条款的主要内容（一）检验时间与地点1、出口国检验（1）工厂检验或产地检验（2）装船前或

2、装船时在装运港检验2、进口国检验 （1）在目的港或目的地卸货后检验 （2）在买方营业处所或最终用户所在地检验3、出口国装运港检验，进口国目的港复验第一节 货物的检验（二）检验机构1、官方机构如：中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、美国食品药物管理局。2、非官方机构如：英国劳合氏公证行、瑞士的日内瓦通用鉴定公司。3、生产、制造厂商或用货单位设立的化验室、检验室如：日本株式会社三氯氰胺检验室。第一节 货物的检验（三）检验证书1、检验证书的种类 品质、重量、数量、兽医、卫生、消毒、熏蒸、温度、残损、船舱、产地、货载衡量、价值等2、检验证书的作用（1）证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及卫生条件

3、等是否符合合同规定第一节 货物的检验（2）买方对品质、重量、包装等条件提出异议、拒收货物、索赔的凭证（3）卖方向银行议付货款的一种单据 （4）通关验放的有效证件（5）证明货物装卸、运输途中的实际状况，明确责任归属的依据第一节 货物的检验一、索赔与理赔 争议指交易的一方认为对方未履行或未全部履行合同规定的责任和义务而引起的纠纷。 索赔指在进出口交易中，因一方违反合同规定直接或间接地给另一方造成损失，受损方向违约方提出赔偿的要求。对违约方而言，当违约的一方受理对方提出的赔偿要求即称之为“理赔”。第二节 索赔二、对违约的不同解释违约指买卖双方之中任何一方违反合同义务的行为。（一）英国货物买卖法1、违

4、反要件2、违反担保（二）联合国国际货物销售合同公约1、根本性违约2、非根本性违约第二节 索赔三、合同中的索赔条款（一）异议与索赔条款1、索赔依据2、索赔期限3、处理索赔的办法和索赔金额第二节 索赔到达目的港后XX天起算到达目的港卸离货船后XX天起算到达买方营业处所后XX天起算货物经检验后XX天起算（二）罚金条款1、当一方未履行合同义务时，应向对方支付一定金额的约定金额以补偿对方的损失，亦称“违约金”。2、违约金的界定（1）当一方违约时，约定的违约金低于或过分高于违反合同所造成的损失，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加或适当减少。（2）当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当

5、履行债务。第二节 索赔四、索赔对象 当买方检验货物发现问题后，可凭相应的商检证书，依具体情况分别向保险公司、承运人和卖方作保险索赔、运输索赔和买卖索赔。（一）保险索赔（二）运输索赔 （三）买卖索赔1、货物品质与合同不符2、数量不足3、包装不良4、未按合同规定的交货日期交货或不交货第二节 索赔一、不可抗力的含义（一）定义 指在合同签订以后，不是由于订约双方任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以据此免除履行合同的责任或延迟履行合同，对方无权要求赔偿。第三节 不可抗力不可抗力应具备以下条件：1、事件是

6、合同成立以后发生的2、不是由于任何一方当事人的故意或过失所造成的3、发生和后果是当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服的第三节 不可抗力（二）分类1、自然力量引起的水灾、旱灾、火灾、暴风雨或地震等2、社会原因引起的战争、罢工、政府封锁、禁运等 （三）法律后果1、解除合同2、延迟履行合同 第三节 不可抗力二、合同中的不可抗力条款（一 ）不可抗力事故的范围（二）不可抗力的后果（三）不可抗力事故发生后，通知对方的期限及方式（四）证明文件及出具证明的机构（五）不可抗力条款的规定方法1、概括式规定2、列举式规定3、上述两种约定方法结合起来使用规定第三节 不可抗力 在国际贸易中，买卖双方发生争议后的

7、解决方式有友好协商、调解、仲裁和诉讼四种途径。一、仲裁的含义与特点（一）仲裁的含义 是指买卖双方根据双方达成的书面协议自愿把双方之间的争议提交双方所同意的第三者予以裁决，以解决争议的一种方式。第四节 仲裁二）同诉讼方式比较，仲裁的特点1、仲裁结构是属于社会性民间团体所设立的组织，不是国家机关，不具有强制管辖权，以当事人自愿为基础；2、仲裁必须有双方当事人的仲裁协议才能进行，仲裁员由买卖双方指定；3、仲裁比诉讼程序简单，处理问题时间较短，费用较少，也较少影响到双方之间的关系；。4、仲裁机构的裁决一般是终结性的，对双方当事人均有约束力。第四节 仲裁二、仲裁协议的形式与作用（一）仲裁协议的形式1、由

8、双方当事人在争议发生之前订立的已含在合同内的“仲裁条款”；2、争议发生以后订立的，表示同意把已经发生的争议交付仲裁的“提交仲裁协议”。第四节 仲裁（二）作用1、表明是双方当事人自愿提交仲裁；2、排除了法院对争议案件的管辖权，约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；3、使仲裁结构取得对争议案件的管辖权，并作为仲裁机构受理争议案件的法律依据。第四节 仲裁三、合同中的仲裁条款1、在中国仲裁的条款“凡因本合同引起的或与合同有关的任何争议，双方应通过友好协商的办法解决；如果协商不能解决，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决时终局的，对双

9、方都由约束力。”2、在被诉方所在国仲裁的条款3、在第三国仲裁的条款第四节 仲裁CASE：中国某外贸公司曾按信用证付款方式向荷兰鹿特丹出口一批食品，买方开来信用证中要求提供“货物无疾病，适于人类食用”的卫生证明。货物装船后，卖方议付货款时，议付行发现卖方提交的卫生证明中漏写“货物无疾病”字样，实为单证不符，便两次去电开证行始终不予答复。后为了避免开证行拒付，只好由卖方重新按来证要求更换卫生证明，结果，遭受延迟收汇20多天的损失。第一节 货物的检验 在信用证付款条件下，必须严格遵循”单证一致”的原则，如单证表面上出现一字之差或有些微差异，就可能遭到开证行的拒付，特别是在各国对卫生检疫商品要求越来越

10、严格的情况下，卖方提交的卫生检疫证明一定要符合信用证关于检验的要求。第一节 货物的检验CASE：买卖双方按CIF鹿特丹，即期信用证付款条件达成交易，在合同和信用证中规定“不准转船”。卖方按合同和信用证规定，及时将其出售的货物装上直达鹿特丹的班轮，并凭直达提单等装运单据办理了货款的议付。由于船方为了装载其他货物中途擅自将卖方托运的货物换装其他船续运至鹿特丹。因其中途转船延迟了时间，致使货物晚到1个月，买方便向卖方索赔，卖方拒赔。第二节 索赔 本案合同和信用证都规定了“不准转船”，卖方按此规定及时将货装上直达约定目的港的班轮，并凭直达提单议付，卖方没有违约；而船方中途擅自转船造成货物晚到，应由船方

11、负责，买方应凭直达提单向船方索赔。第二节 索赔CASE：某进出口公司按CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用证支付。货物装运后，卖方凭已装船清洁提单和已投保一切险及拒收险的保险单，从银行收妥货款。但货到目的港后，经进口人复验发现下列情况：（1）该批货物中有10箱被雨水淋湿；（2）收货人只实收998箱，短少2箱；（3）有15箱货物外表状况良好，但箱内货物短少60公斤。根据上述情况，进口人应分别向谁索赔？第二节 索赔 本案例中第一项应向保险公司进行索赔，因为发生了保险项下的货物损失；第二项应该向承运人主张；而第三项则应向出口人进行索赔，出现了货物数量不足的情况。第二节 索赔CASE：意大利出口一

12、批蚕豆到英国格拉斯哥，买卖双方按CIF条件签订合同，合同规定，在1999年10月至11月间交货。但在1999年10月20日，意大利政府宣布：从1999年11月1日起，除非有特殊许可证，否则，禁止出口。卖方因此没有装船，买方则要求赔偿损失。卖方以政府发布禁令为由，声称遇到不可抗力，可以免责，故不予赔偿。第三节 不可抗力 政府禁令一般可视为不可抗力，但不能绝对化。本案中，该项禁令的发布只是把装运时间从两个月减少到了一个月，而且该禁令不是公布后立即执行，卖方还有10天的宽限期，完全可以装运。因此卖方不能以不可抗力为由来免责。第三节 不可抗力CASE：1993年中国某公司同国外某厂商签订了一项化肥进口

13、合同。订约后，卖方生产原料的两个工厂中，有一个工厂发生了爆炸事件。按合同规定，这一事件是属于不可抗力事件范围。由于当时化肥市价上涨，卖方就利用这一事件，要求免除全部交货义务，中方不同意对方要求，只同意相应推迟交货的日期。第三节 不可抗力 本案合同项下的标的物不是特定货物，而是种类货物，虽然卖方在履约过程中发生了不可抗力的意外事件，但卖方仍可能以其他地方取得合同所规定的商品或原材料，何况卖方两个生产工厂只有一个发生爆炸，未发生爆炸事件的工厂还可以进行生产，因此卖方不能免除交货义务，可以相应地推迟交货日期。第三节 不可抗力CASE：中国某公司曾与美国某商人签订一项买卖机械设备铁锭的合同，合同背面载有仲裁条款。后在履约过程中，双方发生争议，美国商人遂向美国法院起诉