论WTO制度框架下知识产权法律保护的利益衡量

1、.：.；论WTO制度框架下知识产权法律维护的利益衡量内容摘要随着知识HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml经济的不断开展，知识产权在国民经济中所占的比重越来越大，各国乃至国际组织也加强了对知识产权的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/108_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/108_1.shtml国际法律维护。知识产权HYPERLINK lunwentianxia/class

2、_free/11_1.shtml法律制度中很重要的就是协调各个利益主体的利益关系，得到利益形状的合理分配，既可以鼓励创新，又可以经过适当的权益限制使知识产品得到更广泛的传播和运用。因此，利益衡量机制便很自然地融入到知识产权的国际法律维护中。本文拟从利益衡量的角度出发，为知识产权国际法律维护提供一种新的思想方式，寻求后 TRIPs时代我国处置知识产权国际法律纠纷的战略和方向。 关键词知识产权法律维护 利益衡量 适用限制原那么 合理价值判别原那么 1、WTO体制下的知识产权法律维护 知识产权法律制度是商品经济和近代科学技术的产物。自十八世纪以来，资产阶级在消费领域中开场广泛采用科学技术成果，从而在

3、HYPERLINK lunwentianxia/class_free/126_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/126_1.shtml资本主义HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtml市场中产生了保证知识产品私有的法律问题。资产阶级要求法律确认对知识的私人占有权，使知识产品同物质产品一样，成为自在交换的标的。在这种情况下，便产生了与传统财富制度相区别的新的财富方式知识产权。但在当今世界，一个国家知识产品的消费

4、数量和占有容量，往往成为衡量这个国家经济HYPERLINK lunwentianxia/class_free/22_1.shtml文化程度的标志。因此，凡是科学技术兴隆的国家，都较早地建立和健全了他们的知识产权制度和知识产品市场的不断扩展。随着科学技术的飞速开展，世界各国日益注重知识产权的立法问题，经过法律的方式授予知识产品一切者以专有权，促使知识产品进入交换和流通，知识产权制度曾经成为各项法律体系的重要组成部分。 随着知识经济的到来，各国越来越注重知识产权的作用，更有国家提出“知识产权立国的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/53_1.shtml开展战略。在

5、知识经济时代的背景下，兴隆国家产业构造的知识化带动并加快了世界产业构造演进进程，知识资源的推进更是加速了世界经济全球化进程。当今的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/54_1.shtml国际经济贸易中，知识产权维护涉及的领域在拓宽，维护力度加强，知识产权已成为贸易竞争的焦点。为更好地维护作为世界科技与经济强国的位置，美国等世界兴隆国家不仅在国内建立和完善了一整套的知识产权法律维护体系，而且竭力推进世界范围内的知识产权维护。由于大国的强力、开展中国家的妥协和稳定、安康、互益的世界经贸、科技开展的需求，TRIPS成为世贸组织成员国必需遵守的重要法那么之一。知识产权

6、与货物贸易、效力贸易并列作为WTO的三大支柱。 中国在参与世界贸易组织伊始，就承诺无保管全面执行TRIPS协议的规定，并明确中国知识产权维护体制的目的是到达世界程度和世界规范。自20世纪80年代以来，我国的知识产权法律法规相继出台。中国入世以来，不断加快了对知识产权法律法规立、改、废的步伐，是国内相关立法可以迅速与WTO规那么接轨，顺应经济全球化的改革浪潮。我国的知识产权法律和执法机制，在不断融入经济全球化的过程中、在逐渐承诺履行知识产权国际公约中成熟和完善起来。 可以说，我国的知识产权法律制度较为完善，但维护程度与市场经济兴隆国家相比仍存在一定差距。企业和个人的知识产权维护认识较差，以致知识

7、产权纠纷时常发生。这一切，都需求我们不仅要熟习知识产权国际维护、国内维护的根本规范，还要强化本身的知识产权认识和学会运用知识产权战略去应对市场竞争。然而，终究该当适用什么样的规范来衡量知识产权的维护限制？比如说，在知识创新、技术创新成为时代开展主旋律的今天，是该当以鼓励HYPERLINK lunwentianxia/class_free/129_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/129_1.shtml民族产业的开展创新为规范，还是以知识产权的全面权益为规范，或者说，是该当以国内产业的利益为考量，还是该当以知识产权的完全独占利益为考量，这曾经成为

8、制约当前知识产权法律维护体系走向的关键要素。 2、利益衡量实际简述 1利益衡量的由来 利益衡量论Balance of Interest是源于德国自在法学及在此根底上开展起来的利益法学的一种主要实际，它是由日本学者加藤一郎和星野英一在批判概念法学各种弊病的根底上于60年代提出的。该实际主张对法律的解释该当更自在、更具弹性，解释时该当思索实践的利益。在处置两种利益之间的冲突时，强调用本质判别的方法，判别哪一种利益更应遭到维护。详细到法官在运用利益衡量的方法进展判决时，不是直接经过法律规定来得出结论，而是首先经过利益衡量得出结论，然后再从法律条文中寻觅根据，以便使结论正当化或合理化。 台湾学者杨仁寿

9、先生以为：“法官在阐释法律时，应摆脱HYPERLINK lunwentianxia/class_free/163_1.shtml逻辑的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/148_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/148_1.shtml机械规那么之束缚，而探求立法者于制定法律衡量各种利益所为之取舍，设立法者本身对各种利益业已衡量，而加取舍，那么法义甚明，只需一种解释之能够性，自须尊重法条之文字。假设有许多解释能够性时，法官自须衡量现行HYPERLINK lunwentianxia/class_free/153_1

10、.shtml环境及各种利益之变化，以探求立法者处于今日立法时，所能够表示之意思，而加取舍。斯即利益衡量。换言之，利益衡量乃在发现立法者对各种问题或利害冲突，表如今法律次序内，由法律次序可察看而得之立法者的价值判别。所谓利益衡量，就是在法律所确认的利益之间发生相互冲突时，由裁判者对冲突的利益确定轻重并加以权衡与取舍的活动。 2利益衡量的功用与正当性 简单说来，利益衡量的最大功用就在于对相互冲突的多元利益进展权衡和取舍。利益衡量作为一种法律解释方法，首先就是弥补法律的破绽。由于法律与现实开展的不协调，不可防止地存在法律破绽，因此从利益衡量的角度，以利益为根底来对法律破绽进展补充，对法律未及之现实作

11、出评判是弥补法律破绽的恰当方式。其次，利益衡量是HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会需求的表达。法律确定性和公正性的期望，要求据以衡量的规那么该当具有客观性。实践上，假设利益衡量不思索到“社会需求，就很难具备正当性的根底。普通以为，社会需求可以包括有公众言论、社会价值观念、社会效果等等。有活力的法律和法律实际不能与社会相脱节，私法独立的真正本意并非使法院与社会相隔离，而是在独立的环境下使法官得以冷静对待社会价值和社会期望。这些社会需求可以为利益衡量提供必要的客观评判规范，成为利益衡量的根本根据。 需求阐明的是，利益衡量是一种法律的解释方

12、法而非法的发明。利益衡量是在尊重相关法律规定的前提下，在立法者未对利益的位阶或利益的选择规那么作出界定时所作的一种价值判别和选择。 利益衡量在当今世界各国的司法实际中曾经成为一种普遍的趋势。作为司法过程的伴生物，利益衡量在个案中实现了利益的平衡或调理，实现了个案的正义，但这种正义不能完全等同于法律的正义。由于利益衡量是一种客观性相对较大的法律解释方法，如何开展出利益衡量的客观性规范，一方面经过司法自在裁量权的运作，经过个案的审理来到达利益之间的平衡，另一方面，借助于客观外在的规范，表达利益衡量的合理性，从而实现主体思索与客观世界的契合。正是在这个意义上，利益衡量表达了立足于个案但又超越个案现实

13、的根底之上，开展出为社会所接受的普通准那么。 3利益衡量的根本原那么 显然，利益衡量不能随意进展，应有所节制，在适用时应思索适用的能够性并应与详细的条文相结合。利益衡量的原那么，或决议着利益衡量的适用界限，或贯穿利益衡量过程而对其有艰苦的影响和作用，并对利益衡量的进展具有普通性的HYPERLINK lunwentianxia/class_free/25_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/25_1.shtml指点意义。详细而言，利益衡量的根本原那么可以分为两个方面： 首先是适用有限原那么。普通地，利益衡量作为一种本质性判别，有利于软化法律的刚性。

14、在有些情况下，立法中曾经对法律的这种刚性经过“但书的方式予以缓解，这样的情况不适宜运用利益衡量。但有些情况下，法律并未留意到这些问题。因此需求经过利益衡量的方式予以适当处置。由于在此情况下利益衡量是为软化HYPERLINK lunwentianxia/class_free/11_1.shtml法律的刚性而存在的，因此这种作用不能过扩展，否那么就不仅仅是一种软化作用，而是影响到法律的安定性了。然而假设矫枉过正，那么也偏离了利益衡量的初衷，超越了利益衡量软化法律刚性之目的。由此可见，利益衡量的适用应进展一定程度的节制，适用时在法律未及时可以普通原那么进展衡量，在反对解释排除时的适用上，要留意其目的

15、仅在于软化法律之刚性，依此并根据详细的条文来进展妥当处置。 其次是合理价值判别原那么。法律是作为国家的强迫来确保人们对正当行为的根本要求的服从而存在的，但人们对行为能否正当的认识同时还遭到特定价值HYPERLINK lunwentianxia/class_free/133_1.shtml伦理观念以及相互间利益关系的制约。法律表达了价值观念，并将大部分纳入法律体系之中，但仍有很多价值原那么游离于法律之外，不能直接从法律进展正当性评价。法律本身的局限性和适用法律的法官的本身局限性，使法律及其解释并不一定符合价值观念要求。因此，从人们普通性的正义、公平等价值观念出发来对适用过程中的法律进展解释是很多

16、学者都不断进展探求的方法。价值判别能否合理，是利益衡量得以运用的根底和前提，而利益之正当性和法律目的之正当追求就成为利益衡量的判别规范。 3、知识产权国际维护与利益衡平机制 利益的衡量是知识产权维护的法律根底。在知识产权法的整个开展过程中，利益平衡一直是知识产权法开展的主旋律。无论是鼓励创新，还是促进新技术、新知识的传播和利用，无论是对权益加以维护还是限制，知识产权法律维护的利益衡平机制，不断以来都是知识产权法律体系的核HYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/144_1.s

17、html心思念之一。普通以为，知识产权的利益衡量包括知识产权一切人权益与义务之间的平衡，发明者、传播者和运用者之间的平衡，以及个人利益与HYPERLINK lunwentianxia/class_free/10_1.shtml公共利益的平衡。实践上，这样的利益衡量主要就是实现利益主体的利益形状的平衡以及制止权益的滥用。在思索知识产权私权维护的同时，还该当注重HYPERLINK lunwentianxia/class_free/15_1.shtml社会公共利益的需求。从某种意义上说，自然法是一种追求正义次序的信心，成为人定法权益赖以存在和有效的根据。平衡个体利益与社会公共利益的冲突与不协调，无疑

18、是对法律正义的追求。 从知识产权法律制度得以建立开场，立法者不断在为权衡私权人与社会公众之间的利益而不断努力。遗憾的是，现代知识产权法的利益衡量机制并没有得到充分的表达，甚至有利益失衡的倾向。这一点在国际条约或协定中比较突出。普通而言，兴隆国家基于本身利益之考量，往往提出最大限制维护兴隆国家利益的要求迫使开展中国家接受。随着知识产权在国民HYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/3_1.shtml经济开展中的位置和影响越来越重要，这种利益失衡的情况也突显出来。我国于2001年底参

19、与世界贸易组织，近年来与知识产权相关的法律法规也不断出台，为的就是使中国知识产权维护体制可以到达世界程度和世界规范。但是由于根本国情的不同，不能够要求开展中国家可以象兴隆国家要求的那样极尽完善地维护知识产权。随着知识经济的不断开展，知识产权的国际维护和利益衡量机制联络得更加密不可分。 4、如何在我国跨国知识产权法律维护中适用利益衡量实际 1知识产权法与反垄断法的利益衡量 知识产权，从法律角度看，是一项民事权益；从经济角度看，是一种重要的无形资产和资源；从HYPERLINK lunwentianxia/class_free/79_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/cl

20、ass_free/79_1.shtml市场角度看，是一种强有力的竞争手段。本来，知识产权作为一种合法的垄断，是鼓励创新、促进知识消费的重要法律机制，普通是作为反垄断法的适用除外而存在的。但是，具有独占性质的知识产权往往会使得其拥有者在某一特定市场上构成垄断或支配位置，限制了该市场的竞争，尤其是，在某些情况下，拥有知识产权的人能够会滥用其依法获得的独占权，经过不正当行使知识产权的方式，来限制和排斥竞争，对反垄断法所维护的自在公平竞争呵斥了破坏，从而构成对反垄断法的违反。这种滥用知识产权的做法，必然要遭到反垄断法的规制。尤其是在知识经济时代，知识产权作为一种产业政策甚至于立国之本，在经济和社会开展

21、中的位置和作用将越来越重要；相应地，知识产权领域内的反垄断问题也将会越来越突出。 由于知识产权法与反垄断法各自选择不同途径追求共同目的，因此协调二者之间的关系相当重要。这就需求确定以何种规范来衡量 “知识产权人的行为能否超出权益本身的界限，从而对市场呵斥不该当有的限制，而该当遭到一定的限制和制止我们以为，市场竞争和权益与利益的关系密不可分，因此运用利益衡量既可以处理知识产权权益的滥用问题，也可以维护市场主体之间的利益关系，从而到达使知识产权法与反垄断法的目的均能实现双赢的局面。 知识产权本身作为一种合法的垄断，是近现代社会为推进科技提高、经济昌盛和社会开展而作出的一项重要的制度设计，它普通是作

22、为反垄断法的适用除外而存在的。但是，成认知识产权不等于说可以不对知识产权的行使加以约束。由于知识产权是一种民事权益，而任何权益都有滥用的能够、知识产权的滥用只是民事权益滥用的一种情形，所以HYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/106_1.shtml民法上的“权益不得滥用原那么当然可以约束知识产权人的行为。但是，该原那么的运用毕竟只是对知识产权滥用行为进展笼统的规制，缺乏详细的制度规范。知识产权滥用导致了技术市场中各个主体包括社会公众之间的利益失衡，而这些利益也正是反垄断法

23、所关注的，所以，对知识产权滥用的限制成为知识产权法与反垄断法之间的衔接点，并且这样的衔接点是以利益为导向的。详细而言，假设知识产权人行使权益的方式超出法定范围，根据利益衡量的判别方法，权益人已使原有的利益关系失衡，那么该行为即构成权益滥用，应遭到反垄断法的调整。 总之，从我国的国情出发，结合知识产权法和反垄断法的终极目的，既要维护知识产权人的利益，又要思索到相关主体及社会公众的利益要求，充分思索各个方面和各个层次上的竞争及其相互关系，把握好各种利益要求之间的平衡。这也将是我国知识产权法和反垄断法所面临的一项重要而紧迫的义务。 2后Trips时代知识产权国际维护的利益衡量 由于TRIPs框架下的

24、知识产权国际维护体系并不完善，许多利益失衡之处需求处理，因此，近年来，开展中国家不断要求修正TRIPs协议，注重开展中国家的特殊利益。 2001 年11月9日至14日，世界贸易组织第四次部长级会议在多哈召开，并最终经过了、，涉及的问题主要有TRIPs协议与公共安康、TRIPs协议与的关系、HYPERLINK lunwentianxia/class_free/119_1.shtml地理标志的维护问题以及非违约之诉的问题。这些议题曾经引起世界贸易组织和各个参与国的不同程度的注重，其提出预示着TRIPs协议的利益失衡即将得到一定程度的恢复，是一种“HYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtmlHYPERLINK lunwentianxia/class_free/171_1.shtml历史的突破，利益的平衡。实践上，利益的衡量是一种动态的机制，由于利益导向的不同，利益倾斜可以使一