知识产权海关保护法律制度

1、.PAGE ：.；PAGE 30第七章 知识产权海关维护法律制度【一】我国知识产权海关维护的现状和根本制度一、知识产权海关维护概述根据、，知识产权海关维护是指海关对与进出口货物有关并受中华人民共和国法律、行政法规维护的商标公用权、著作权和与著作权有关的权益、专利权实施的维护。知识产权海关维护是知识产权维护机制的重要组成部分，也是衡量一国知识产权维护程度的重要标志。自1994年9月1日我国海关开场承当知识产权维护任务，知识产权海关维护制度初步建立以来，经过10余年的艰苦努力和不断探求，知识产权海关维护曾经成为我国海关的一项日益重要的职责，知识产权海关维护制度成为我国知识产权维护制度不可或缺的组成

2、部分。在这10余年里，我国知识产权海关的维护任务阅历了从无到有、从弱到强的开展历程。二、我国海关知识产权维护的范围及特点根据，海关对知识产权的维护范围是商标公用权、著作权和与著作权有关的权益、专利权。可见海关对知识产权的维护范围和国家知识产权主管部门知识产权局、商标局、版权局对知识产权的维护范围并不完全一致。海关知识产权维护的范围仅仅限于进出口环节，限于海关监管区，这同知识产权主管部门的全境维护范围上不一样，同我国香港地域海关全区域执法的方式也不一样。此外，根据TRIPS协议第五十一条，世贸组织成员国该当对与出口货物有关的知识产权进展维护，这是一项不可商榷的义务。而对于与出口货物有关的知识产权

3、的维护，那么不是一项必需履行的义务。但我国海关知识产权现行维护制度的范围那么涵盖了货物的进口和出口，这是我国海关知识产权维护的特点之一。三、我国海关知识产权维护任务现状及面临的情势和存在的问题我国海关知识产权维护任务现状：1、知识产权海关维护的法律行政法规渐趋完善1994年我国海关开场知识产权维护时，当时的法律体系中没有关于海关维护知识产权的规定。国务院于1995年10月1日公布实施 ，标志着知识产权维护正式成为我国海关的一项职责,海关知识产权维护制度初步建立。2000年修订后的，在第四十四条和第九十一条分别对知识产权海关维护作出了规定。以后国务院于2003年又根据我国参与世界贸易组织的情势要

4、求，及TRIPS协议成员国的权益义务，对进展了修订并于2004年3月1日起施行。随着我国胜利申办2021年奥运会和2021年世博会，国务院先后于2002年公布和2004年公布，上述两个条例也赋予海关知识产权维护的职权。为进一步打击进犯知识产权的行为，2004年11月，最高人民法院和最高人民检察院又发布了。至此，顺应实际需求的全新的知识产权海关维护法律体系根本构成。2、建立了一套行之有效的知识产权海关维护行政执法机制，详细表如今以下几个方面1建立了便利的知识产权备案制度。为了便于口岸海关及时了解与进出口有关的知识产权的法律情况，我国海关自1995年10月1日起建立了知识产权海关维护备案制度，并自

5、行开发了知识产权备案和查询系统。知识产权备案制度，极大方便了知识产权海关海关维护的行政执法，维护了知识产权人的合法权益。2建立了自动维护与被动维护相结合的执法方式。在知识产权海关维护的过程中，为了做到既保证海关可以及时制止侵权货物进出口，又不至于因知识产权的海关维护而影响外贸，我国海关根据有关法律行政法规，经过不断探求，逐渐建立了被动维护和自动维护相结合的知识产权海关维护的执法方式。3、知识产权执法成果显著。为打击进出口环节的进犯知识产权活动，维护合法进出口，海关不断将查处侵权产品列为重点任务内容之一。据统计，1996年至2005年，全国海关共查获各类进出口侵权案件5569起，2006年查获各

6、类进出口侵权案件2475起。海关经过卓有效果的任务，有效地维护了知识产权人的合法权益，净化和维护了公平竞争的对外贸易次序，履行了TRIPS协议成员应该担负的义务。二我国海关知识产权维护面临的情势和存在的问题1、国际上对我国出口货物进犯知识产权的情况倍加关注。随着我国逐渐成为一个贸易大国，进出我国口岸或经过我国口岸转口的货物每年都在增长，因此我国海关知识产权维护的情况越来越遭到国际社会的关注。根据美国海关统计，美国海关于2004前半财政年度查获的中国大陆的侵权商品的案值达3757万美圆，占其查获全部进口侵权货物案值的58。2、较之进口货物而言，出口货物侵权情况相对严重。虽然我国海关在知识产权执法

7、方面获得了很大的成果，但从目前情况看，出口货物中侵权景象依然比较严重。呵斥这种情况的主要缘由如下：首先，国内以出口为目的的造假售假活动严重。其次，海关出口查验率低。由于物流量日趋添加，口岸通关压力大，海关出口查验率普通比较低，难以查获更多的侵权货物。再次，知识产权人权益维护认识薄弱。知识产权海关维护虽然实行被动维护和自动维护相结合的方式，但均以权益人的备案或恳求为维护的前提，海关自动依职权拘留侵权货物的范围只限在海关总署备案的知识产权，而且必需根据知识产权权益人提出的恳求。因此对于许多发现涉嫌进犯未在海关总署备案的知识产权的货物和知识产权权益人未恳求拘留的侵权货物，海关都被迫予以放行。3、国外

8、和国内的知识产权主体要求知识产权维护的情况和海关维护的情况不平衡。目前在海关查处的侵权案件中，进犯外国企业知名品牌的案件占三分之二以上。这是由于海关现场执法人员对国际品牌比较熟习，而且外国知识产权权益人其知识产权的备案、宣传和协助海关执法方面比较自动积极。相比之下而国内企业对经过海关制止侵权的积极性和认识相当薄弱，现场海关任务人员对其知识产权的情况不甚了解，均影响了对其权益的维护，所以目前查获进犯国内知识产权的货物较少。四、我国海关知识产权维护制度评析一关于知识产权维护备案制度的评析根据，知识产权的海关维护普通要有权益人的备案。而备案是由知识产权人向海关总署提出对其知识产权进展维护的备案恳求；

9、提交备案恳求书及与其相关的其它附送文件，如知识产权的权益证书及附属资料；由海关对知识产权人的备案恳求进展审核，决议能否同意，同意后签发维护备案证书；根据其它未提出备案恳求的其它知识产权共有人的书面恳求，海关将向其颁发的副本，其法律效能与正本一样。 鉴于上述知识产权海关维护备案实行一项权益一次备案的情况，特别重要的是我国国内许多的知识产权人权益认识淡薄，对本人持有的知识产权缺乏宣传和维护认识。针对这种情况，笔者以为可以采用知识产权集体备案制度。即由有关的行业协会出面，对本行业协会会员所持有的知识产权进展一致备案。如此，一方面可以减少权益人的任务负担，另一方面也可以充分发扬行业协会或专业协会的作用

10、。二建立加工贸易特别是加工贸易中为境外企业贴牌消费的知识产权合法性的监控制度。改革开放以来，我国的加工贸易蓬勃开展，许多境外的企业逐渐将其加工基地设在中国，或委托我境内厂商为其贴牌消费。而海关对于消费企业原料和废品的监控以及消费企业向海关的备案普通不包括知识产权授权的内容。加之许多境内消费厂商缺乏知识产权认识，往往呵斥废品出境时由于有侵权嫌疑而被采取拘留的强迫措施。因此，建立加工贸易特别是加工贸易中为境外企业贴牌消费的知识产权合法性的监控制度，将知识产权的合法性作为加工贸易监控的一项内容非常必要。三对侵权现实明显，证据缺凿的案件的查处制度评析。 根据，海关对于有侵权嫌疑的进出口货物行使拘留权的

11、前提是以知识产权人就需维护的知识产权在海关已备案，或虽未备案但知识产权人发现即将进出口的货物有进犯本人知识产权嫌疑的向海关提出要求维护的书面恳求，否那么海关维护的行政执法行为无从启动，只能依法放行。进犯知识产权的货物一旦被他国国家机关查获或遭早权益人的异议，一方面会对货物的收发货人带来讼累或行政调查，另一方面也给我国知识产权维护呵斥负面的影响。因此，应逐渐改动我国海关知识产权维护的行为方式，赋予海关以自动的行为查处进出口货物进犯知识产权的案件的职权，完善海关知识产权维护制度。【二】我国著名商标反淡化之边境维护在当今的知识经济时代，国际贸易中知识产权贸易日趋重要，其位置与货物贸易、效力贸易已成鼎

12、足之势。但国际知识产权贸易中面临的一个较新的法律问题著名商标淡化景象，即由于对著名商标的冒充、仿冒、并行运用、并存运用、平行进口等行为使著名商标的显著性、区别性、竞争性日渐淡化。从八十年代末至今，著名商标的反淡化不断是知识产权界关注的焦点。一些知识产权贸易较为兴隆的国家陆续制定了或，希望经过知识产权边境维护和国内维护相结合，为著名商标提供完善的法律环境。21世纪初期中国经济在世界经济衰退依然坚持着强劲的势头，成为国际投资与贸易的热点。但假设中国对于著名商标淡化行为的法律规范缺乏，必将影响我国与商标有关的知识产权贸易及其他贸易方式。在入世的外因及国内知识经济开展的内因的驱动下，在2001年10月

13、27日，九届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议经过了修正的决议。在修正后的中参与了有关著名商标的四条规定，其内容包括：著名商标的认定规范；制止恶意抢注著名商标等。2003年6月，相应的行政法规也进展的调整。但是却都未曾提及著名商标淡化问题，更未对反淡化有关制度做出相应规定。而在实际中对淡化行为的制止力度并不理想。在我国以往的商标权维护的实际中，做出过一些著名商标反淡化的行为，但从理性认识的层次上看，这一问题的执法与司法，缺乏实际根底和法律根据。但我国对著名商标反淡化的程度终将与世界持平。同时，根据“依法治国的方针，著名商标的反淡化措施也应依法而行。鉴于此种情势，有必要对我国初始未久的著名

14、商标反淡化问题从国内维护与边境维护两个方面进展内省：著名商标反淡化维护的根据问题在国际法方面的根据根据1883年和，我国应遵照其中有关著名商标维护的有关规定：1、著名商标特殊维护原那么：是指对于著名商标，由于权益人以外的他人在一样或类似的商品上采取了复制、仿制、翻译著名商标的文字或图案等易于产生混淆的行为，一国的著名商标维护机关应在进出口环节上予以制止，给予特殊维护。且不以此著名商标能否已在给予维护国注册及边境执法机关备案为先决条件。也就是说不论著名商标能否在维护国注册，缔约国要给予同样的特殊的维护。2、著名商标扩展维护原那么：TRIPS协议在巴黎公约的特殊维护原那么上更进一步，对于著名商标的

15、特殊维护从商品商标扩展到效力商标，从一样或类似商品扩展到非类似的商品或效力。根据我国对于我国缔结或参与的国际条约在内国效能问题的实际与实际，我国不能直接根据国际法在内国进展执法，其执法应根据国内法，在国内法的执行中表达国际法的原那么。3、中对边境措施的要求中的第三部分专门对知识产权执法中有关边境措施的要求加以规定，因此，我国知识产权边境执法机关应采取有效措施，在进出口环节上营造有利于技术创新和开展高科技，实现产业政策的知识产权执法环境，加强对知识产权的管理和维护。在国内法方面缺乏根据及其实施细那么，及其实施方法等构成了我国著名商标维护法律体系的主要部分。但新经修正的虽然对著名商标添加了五项认定

16、条件，但在及其实施细那么和其他相关法律中并未明确表达出著名商标特殊维护与扩展维护原那么的详细执行措施，也未规定著名商标反淡化在国内的详细推行方式。而及其实施细那么的维护范围是以及其他行政法规为根据的，条例中也根本没有提到著名商标维护的细化法律措施。著名商标反淡化维护之前提与根据的界定著名商标的概念界定模糊在著名商标反淡化过程中执法的客体是著名商标，但什么是著名商标？国际、国内迄今对词没有一个严厉的、获得普遍成认的概念界定。另外，世界知识产权组织WIPO的著名商标专家委员会对具有显著性的商标按照商标声誉与知名度由低到高分为五种：著名商标Well-know Marks、特别著名商标Exceptio

17、nally Well-know Marks、著名商标Famous Marks、声誉卓著商标Marks of high reputation、高度著名商标Highly renowned Marks。其中著名商标是显著性与知名度最低的一种，著名商标优于著名商标。与此相对，在我国的法律和实际中，按照商标声誉与知名度由低到高陈列为：知名商标、著名商标、公众熟知的商标、著名商标。著名商标在我国是名牌中显著性与知名度最高的一种，著名商标低于著名商标。但我国是WIPO成员国。那么，我国在采取著名商标反淡化措施时将著名商标作为名牌中显著性与知名度最高还是最低的商标？作为法律维护客体的最低规范还是最高规范？笔者

18、以为：对于著名商标概念首先应在国内法中予以明确界定，再能谈得上与国际法相衔接问题，否那么将缺乏与国际习惯做法接轨的根底。各国对著名商标的认定规范不一致由于世界各国的对著名商标概念界定不一，对于著名商标的认定规范也是不一致的，有的国家甚至没有这方面的规范。在这个问题上，关键在于：对于国外著名商标，我国是按照国内原那么或规范予以成认？还是以国外官方机构或民间组织的认定结果直接作为商标权维护机关对著名商标成认的根据？以及在中国的著名商标与外国著名商标能否就属于国际著名商标？由于国内外认定规范的不一致，我国没有去确认并宣布别国著名商标的范围。别国的认定结果也不能够直接成为我国执法的根据。因此，我国负有

19、给予国外著名商标特殊维护义务的同时，却不能确定哪些国外的商标是著名商标，维护的范围是不确定的。著名商标反淡化维护的先决条件由于工业产权的地域性，某一商标在本国因注册而享有专有权，这种专有权它国并不一定加以成认，他国能否授予专有权应由该国商标权维护机关根据本国法而定。但对于著名商标有例外的规定。在我国参与的国际公约中规定：我国对著名商标维护负有不以此著名商标能否在中国注册及边境执法机关备案为先决条件，即不论其能否已注册都给予同样的特殊维护的义务。我国著名商标反淡化实际是：根据1995年2月中美知识产权协议的规定，实践操作是凡经中国商标局认定的著名商标，即使未在中国境内注册，原那么上也应予以维护。

20、但根据的精神及2003年6月施行的，一件著名商标在我国得以成认与维护的先决条件是必需是注册商标，没有在中国注册的著名商标在国内享有的维护仅限于恶意抢注。一国商标权维护机关无论是司法还是行政机关毕竟是国内执法体系的组成部分，对本国国内法该当执行与遵守。假设在著名商标反淡化任务中缺乏充分的国内法根据，进展著名商标反淡化措施就没有根据，较难防止与执法相对人产生法律争议。著名商标反淡化维护的对象由于商标权维护机关须采取著名商标反淡化措施，要求其对执法范围有一个明晰的界限。因此执法机关应注重明确界定著名商标淡化行为的范围，划分著名商标淡化行为的种类。但国际上只需在知识产权贸易较兴隆的一些西方国家才有著名

21、商标反淡化的立法，而且由于学派与法系的不同，对什么是著名商标淡化行为以及著名商标淡化行为的种类与行为方式？各派观念的分歧相当明显。学者从各自的察看角度，做出了不同的解释。其一，有的以为：淡化即未经著名商标一切人答应，在不一样、非类似的商品上运用与著名商标一样或类似的商标。其二，以为：淡化是指商标的显著性及广告效能的减弱，淡化了著名商标在人们心目中的笼统。在淡化行为的种类方面，知识产权界各家之言也各有争论，立法上又对淡化行为的内涵缺乏明确的定义。有人以为著名商标的淡化行为包括：暗化著名商标、丑化著名商标、合资中买断著名商标、著名商标淡化为商品称号等。以上的观念有可取之处，但从实际上加以探求是不严

22、谨准确的。笔者以为当前国际上，著名商标的淡化应是指由于著名商标原一切人或合法持有人、运用人以外的其他人运用该标志的行为，使公众对该标志的来源产生混淆；使该标志所具有的显著性区别性和竞争性产生冲淡或减弱。就著名商标的淡化行为种类方面，笔者以为：应有广义与狭义两种了解，广义的淡化行为种类包括：冒充即使公众将某人的商品当作另一人的商品，带有欺骗公众的性质和潜在的影响的行为。冒充行为使所消费的产品和正牌产品从外表上看产生一样或近似的效果。“冒充所包括的范围要比普通著名商标侵权的范围广得多，它横跨商标和不正当竞争两个领域。冒充行为对著名商标的危害已在本文前述中表现。仿冒属于严重商标侵权行为。即伪造标志，

23、使该标志与一个注册标志完全一样或无本质性区别，对该标志的运用能够会呵斥混淆、误认和欺骗。在冒充与仿冒之间，有时难以划清界限，侵权人的行为能够同时具有上述两种性质。很多法学家以为两者之间的区别在于：仿冒是一种性质恶劣的商标侵权行为，也是一种更为明显、恶劣的冒充行为。目前世界每年有价值数百亿美圆的仿冒商标商品透过边境执法机关的监管充斥着国际市场，有些仿冒商品已进入高技术领域并呵斥严重后果。据美国有关部门报导：在美国的一些飞机上发现了仿冒的零部件，在美国“波音客机上甚至发现的仿冒的飞机发动机。另外，美国宇航部门发如今航天飞机上竟有仿冒的电子部件。但绝大多数的仿冒商品属于普通民用商品，最常见的手表、收

24、录机、照相机、化工产品及药品等。由于绝大部分仿冒商品的质量低劣，因此无疑会给一国正常的外贸次序、消费次序带来混乱；也能够最终给真正的著名商标一切人呵斥无可挽回的损失，由于仿冒商品能够彻底摧毁原著名商标的声誉。非竞争性商品的商标运用非竞争性商品的商标运用即两个不同的当事人就一样或近似的商标在不同种或不同的商品上的运用。可分为好心运用与恶意运用。对普通商标而言，在不同种或不同类的商品上运用一样或类似的商标是允许的。但根据著名商标的扩展维护原那么，非竞争性商品的商标运用却属于对著名商标的淡化。并行运用也称为附带运用，往往是在同一制造商消费的商品上由不同的人运用一样或近似的商标。例如：甲收买乙消费的名

25、牌但废旧的火花塞，经修复后仍以乙的品牌重新出卖，并注明是经过翻新的。这种行为与其他的淡化行为的区别在于：其他淡化行为中争议双方的商标不论如何类似，但争议商标的载体商品有不同的来源；但并行运用行为涉及商品的最初来源为同一人，即该商品的商标一切人。平行进口平行进口是指原始真品经过未经商标一切人指定的进口商或销售商答应的渠道进口的景象。有人将平行进口称为平行贸易Parallel Trade。平行进口的商品不是冒充品，而是带有商标的原始真品。因此又将其称为灰色商品。灰色商品的销售构成灰色市场。以上五种行为构成了广义的著名商标淡化行为。但国际上还存在着一种观念是著名商标的淡化仅指非竞争性商品的商标的运用

26、。笔者以为著名商标的淡化行为应从广义上加以了解。这些行为种类在我国，如平行进口、灰色市场等出现未久，是一个非常棘手的难题，虽有事例，但无法律。根据我国的商标权法律维护制度，我国在著名商标维护中该当在进出口环节与关境或本法域内制止著名商标的淡化行为，但如侵权商品非冒充品，而是真品，商标权维护机关能否应运用职权加以制止？还有，我国制止使著名商标淡化的商品进出口或在境内制止使著名商标淡化的行为，其所针对的是上述五种行为，还是其中几种？这个问题在我国目前的知识产权法律体系中找不到答案。各国著名商标反淡化的立法与实际研讨各国的立法与实际，世界上目前有三种立法方式以制止淡化行为日本、希腊等国主要经过反不正

27、当竞争法制止淡化行为。如日本对普通商标的维护范围仅及于一样或类似商品，而对高度著名商标那么扩展维护至非类似商品。希腊明文规定：“制止运用著名商标于不同商品上以利用著名商标的信誉和冲淡其显著性。以对著名商标加以维护，没有单独明确著名商标的淡化行为法国、德国立法虽然规定了商标的相对维护，但法院在司法实际中给著名商标以扩展维护其中德国仅给高度著名商标以扩展维护。如法国规定注册商标并不能阻止他人运用同一商标于不同种类商品上，但法国巴黎高等法院以为著名商标如遭损害，将更易引起消费者混淆的产品来源，于是指示地方法院，商标之知名度越大，那么对其维护范围越广。以专门的反淡化立法加以维护在美国，在马萨诸塞州首立

28、以来，已有个州公布同样的法规。其他的一些州也在普通法中认可了商标反淡化的法律。当然在各州的法律间是存在着不一致。为了消除各州立法的分歧，美国国会于年经过了，规定淡化的有关定义即相关措施。对我国著名商标反淡化的展望在中对著名商标的维护加以明确规定在中明确著名商标维护的根本原那么在我国目前的对著名商标提供什么样的特殊维护。因此，应参与其维护的原那么、著名商标权的范围，国外认定著名商标在我国的效能等，这样才干为著名商标的特殊维护指出最根本的方向与范围。建立防御商标制度防御商标是同一一切人将与其注册商标一样的商标，在非类似商品上分别恳求注册并经核准的商标，以防止他人在不同类别的商品上运用其商标。防御商

29、标是基于扩展维护的原那么为著名商标创设的制度。在日本、英国、台湾等地域早有实际。我国依第条的规定同一商标恳求人可以在不同类的商品上注册同一商标。在实际中商标局也已开场受理防御商标的注册恳求。如商标局核准北京四通集团公司以“四通和“商标在个产品和效力上进展防御性注册。但此非成熟的防御商标制度，也不能很好地处置著名商标一切人的权益与他人的商标权间的平衡。以专门法细化著名商标的定义、等级等问题我国虽先有，后公布了对著名商标的认定条件加以规定，但作为专门法规对著名商标有关问题的细化是远远不够的。我国应制定专门法规对不同著名程度的商标加以分类和定义，明确它们的等级及所赋予的维护范围商标权范围，内国与外国

30、著名商标的区别，外国认定的著名商标在中国得到成认的条件等，以细化普通法，添加可操作性。最终制定专门的在以上所述的三种立法方式中，以专门的反淡化立法为最科学，也是今后著名商标维护的开展趋向。但我国目前制定单独的反淡化法的法制根底还不成熟，我国应从在中规定反淡化措施逐渐过渡到制定专门的反淡化法。在该法中明确规定淡化行为的定义，种类及救援方式等问题。四著名商标反淡化边境执法的改良、边境执法的内部机构的总体协调问题我国著名商标反淡化的边境维护任务属于知识产权海关维护的范畴，各边境执法机关根据制定了本人的任务细那么，规定了关于知识产权维护任务包括著名商标反淡化在内的职能机构，对内担任协调组织，对外担任接

31、受知识产权维护恳求以及同有关部门联络配合的任务。希望到达规范本执法区域内知识产权维护任务，理顺各部门之间的任务关系的目的。可是各边境执法机关在整体上缺乏一致的执法的内部程序规定。如天津海关明确了监管处为知识产权维护任务的职能机构；深圳海关是以法律室作为担任机构，担任资料整理、通知布控、调查、处分等任务。因此，现实上构成了边境执法机关目前著名商标反淡化执法的内部职能机构操作上的不一致，职权范围的划分以及与其他部门协调配合关系的内容不明确，条块关系并未理顺的现状。如不改动这一现状，边境执法机关将不能够在边境上构成一个为著名商标提供全面、系统维护的执法环境。、边境执法的详细方面边境执法机关对于著名商

32、标无论是自动维护还是被动维护，在对淡化行为的调查、处分过程中都要根据一定的情报与证据，其中报关单是发现疑问的主要单证、线索之一。但在我国边境执法机关监管中对报关单的目的设置中除“品名外，没有申报“品牌的要求。目前这种只重品名、不重品牌的申报方式，在相当程度上制约着边境执法机关著名商标反淡化方面职能的充分行使。由于当前进出口货运数量增长很快，边境执法机关监管义务日益繁重。在监管时间、场地、设备、人力等方面压力较大的情况下，要求边境执法机关在报关单不能提供线索，只能翻找货物发票或其他票证的情况西进展查验，准确而高效地对著名商标的淡化行为进展把关是近乎严苛的。首先，没有“品牌栏目，现场审单人员很难从

33、收发货人提交的报关单证中发现侵权迹象；其次，不要求“品牌申报，边境执法机关查验人员久无法有重点、有认识地对带有淡化行为嫌疑的货物进展查验。这种形状易呵斥查验的盲目性与查验的低准确率。虽然，边境执法机关有，但它与进出口货物的常规申报不同，在实践操作中边境执法机关控制了补充申报单的运用范围：只能是对民线具有侵权嫌疑的货物才可以运用补充申报。以便保证不影响对国际贸易呵斥妨碍，简化通关手续的前提。所以，在报关单证与查验根据中对品牌的忽略，会不可防止地呵斥著名商标反淡化边境执法中的破绽。、边境执法的环节我国边境执法机关目前采取对著名商标边境维护只限于进出口货物的规定。对途经我国的过境、通运和转运货物中表

34、达的淡化行为，由于其收发货人、起运地和到达地均不在我国境内，所以，在通常情况下，我国边境执法机关不对其采取措施。我国的这一规定符合国际上通行的作法。同时，我国边境执法机关对著名商标在进口和出口环节予以同等的维护。而包括美国、日本、欧洲和香港在内的大多数国家或地域的边境执法机关普通都不对出口货物实施著名商标反淡化措施。这是我国边境执法机关的著名商标反淡化的一个重要特征，但这也对我国著名商标边境维护在质与量方面提出了新的挑战。综上所述，著名商标的反淡化的国内维护与边境维护，是我国著名商标法律维护体系中的重要环节。著名商标反淡化措施将有助于我国涉外经济开展中的名牌战略、名牌工程的实现；也将对我国与商

35、标有关的知识产权贸易起到重要的促进作用，有利于我国经济的振兴。当然，在任何一个国家，著名商标反淡化维护体系的构成总要阅历一个从无到有，从疏缺到完备的过程，我国的著名商标维护的立法与执法也不会例外。希望经过对著名商标反淡化的执法现状的分析与探求，对此方面立法与执法的完善提出一些粗浅的看法。【三】美国知识产权边境维护制度调查在知识产权时代，知识产权贸易的重要性日益显现。经济开展的全球化，使知识产权贸易早已跨越了国界与关境。例如，近年来美国的外贸逆差逐年上升，1999年到达2676亿美圆，但在知识产权领域却年年出现顺差，盈余250亿美圆，其中从1996年开场，其版权产业中的中心产业即软件业、影视业等

36、的产品出口额，曾经超越了农业、机器制造业的产品出口额。美国知识产权协会把这当作美国已进入知识经济的重要标志。 郑成思：，2002年第4期，第68页但与此同时，由于科学技术的飞速开展，既发明了大量的技术和信息，也使得技术和信息的复制极为简单容易。全球因知识产权侵权所呵斥的损失每年可达上千亿美圆，侵权货物贸易占世界贸易总量的58 陈旭东：，2002年第3期，第11页。在这种开展情势下，知识产权产业的安康开展迫切需求以有效、快捷知识产权边境维护措施，为一国的经济开展和知识产权权益人的经济利益提供完善的法律保证。知识产权边境维护维护程度的优劣、层次的高低不仅关系到国家的国际法治笼统和知识产权权益人私人

37、利益，而且对国家正常知识产权产品市场及整个经济环境至关重要。否那么把关不严，怎得国内知识产权市场的清清寰宇？经济的需求决议法律的产生和开展，因此，知识产权边境维护制度逐渐从其他有关知识产权的法律中分别出来，获得了相对独立完好的法律方式。严厉地说，知识产权边境维护制度是指在某一单独关税区Separate Customs Territory内，以海关为主的知识产权边境执法机关在进出境环节上，在法定的权限内，对国内法所规定或成认的应受边境维护的知识产权按照法定的程序提供维护，对特定的有关于知识产权的货物或物品进展监管的制度体系的总和。它是以海关为主的行政机关和知识产权权益持有人及进出口人为法律关系的

38、主体，以进出口环节上具有知识产权要素的商品之涉外贸易关系作为调整对象，用行政手段为主，辅以其他手段，对知识产权侵权产品的跨国买卖进展规制的一种法律制度。该当强调的是本文所研讨的知识产权边境维护并非是指国境上的执法，是以单独关税区为论述的单位，是指关境上的进出境环节所进展的知识产权执法。在当今世界上，以美国为代表的少数兴隆国家在知识经济的大道上俯首阔步地前进，并享用其带来的宏大资源与利益，使已在早些年呈现衰萎迹象的经济肌体奇观般地重获新生。假设说以蒸汽机为代表的英国是工业革命的“领头羊的话，那么以电脑、软件产业为代表的美国那么可以当之无愧地充任知识革命的“排头兵。 刘剑文主编：，法律2001年2

39、月第一版，第5页因此，在文中将美国较成熟的知识产权边境维护制度的关税区的立法作为调查对象。一、美国知识产权边境维护制度的法律渊源一在国内法方面美国对知识产权边境维护的根本法律渊源是表如今美国宪法之中。美国宪法第一条第八款规定：国会有权，经过保证作者和发明人对其作品和发明的有期限的排他权，促进科学和适用技艺的提高。从而规定了美国国会有权制定维护版权和专利权的立法。23美国现行的的版权法是1976年版权法，1978年1月实施。从此开场对版权实行单一的联邦维护制度。目前为止，此法曾经过多次修订补充，编入USC第十七篇。1980年12月，计算机程序正式列入版权法维护范围。被列入现行版权法第9章。199

40、8年，为了顺应信息数字化技术的开展，国会经过了。这是对1976年版权法的又一次艰苦修正。美国1976年版权法规定，除法律规定的例外，任何人未经依本法获得版权的一切人授权，在美国进口该版权一切的印刷制品或音像制品，将构成对版权或作者权益的进犯 第501、602节；并规定了版权侵权的刑事责任 第506节和对侵权物品的处置问题 第509节、第603节。美国的专利制度的立法根据同样也是宪法的第1条第8款。1790年美国制定了第一部。现行专利法是1952年公布的。专利法为联邦法，各州无权阻止、控制联邦法的执行。美国专利法将专利维护的种类划分为三种，即发明专利狭义的适用技术创新，是指凡发明或发现任何新颖而

41、有用的制造方法、机器、制造品，物质的组成或任何新颖而适用的改良。外观设计专利、植物专利。美国专利法规定，除本法规定的例外，任何人未经授权，在专利有效期内，在美国进口任何该专利发明，将构成专利侵权 第271节。此外，美国关税法第337节授权美国国际贸易委员会调查进口贸易中的专利侵权案，并可下达制止进口令，由美国海关执行。美国的商标法主要是以州法为主，联邦法与州法并存。美国现行联邦商标法是1946年公布，又称为 由于当年该法的草案是由时任众议院专利委员会主席的兰海姆提交国会。所以该法又称为，被编入第三十五篇。其立法根据的联邦宪法中的商业条款，该法产生后，阅历了多次修正。1984年针对从事冒充货物的

42、买卖，国会又制定了。1996年1月美国总统克林顿签署了，这是美国加强对著名商标特殊维护的重要举措。目前，美国各州商标法在不同程度上参照了1992年9月修订的 ,参阅 Selected Intellectual Property and Unfair Competition: Statutes, Regulation & Treaties, 1995 edition, West Publishing Company 1995Model State Trademark Bill。在联邦商标法中并没有把注册仅仅限于对商标，该法运用了范围很宽的词“标志或“标志，包括可依法予以注册的商标、效力标志、集体

43、标志、证明标志。此外，美国是一个典型的将商号权作为商标权的邻接权的国家，不仅在商标法中规范商号的位置和维护问题，而且两权位置平等、可以在先权排斥在后的对方权益。美国商标法规定，美国海关制止进口任何进犯美国商标权的货物 参见第15篇第1024节条，Importation of Goods Bearing Infringing Marks or Names Forbidden。此处商标侵权是指与任何国内产品或厂商，或国外厂商的称号完全一样或使人误认，假设该国厂商根据条约、公约或法律享有美国公民类似的权益；或者，与依本法规定的注册的商标完全一样或使人误认，或使公众以为是在美国，而实践是在国外消费的货

44、物。此外，该法的第43节b款还规定，制止进口任何带有虚伪原产地标志或商品阐明的商品。24美国对外贸易法与关税法是美国海关进展知识产权边境执法的主要根据之一。首先，根据美国1930年关税法337条款规定，凡外国一切人、进口商、受托人和代理人对其输入美国的产品在进口或境内销售时采取不公平竞争方法或行为，而导致或足以导致摧毁或严重损害美国境内有效而健全运营中的产业，或妨碍此类产业的建立，或限制、独占了美国买卖，该不公平竞争方式和行为将被视为违法。美国得采取适当措施，以维护公平竞争，使得美国国内制造之产品和进口产品处于平等的竞争位置。该条款自产生以来曾经多次修订。经1988年综合贸易法修订后的337条

45、款成为美国阻止外国进犯美国的知识产权的产品进入美国，以防止其对美国产业呵斥不正当损害的贸易维护主义措施。根据该条款，假设原告以为被告从事了违反337条款的不同平竞争行为，可向美国国际贸易委员会提出控诉，经调查如以为原告控诉成立，且采取措施不会损害公共利益，那么国际贸易委员会得发出全面制止进口令和停顿销售令，或二者同时发出。制止进口令由海关担任执行。这两项禁令得以全面制止涉案产品进入美国或对已进入美国的产品制止销售。为了对知识产权提供更快速，更有效的维护，国际贸易委员会在调查开场之后至调查终了之前就可先行公布暂时制止进口令，其效能与全面制止进口令一样，以提早冻结涉案产品进口，并防止进口商自知必定

46、败诉，于全面制止令颁发前大量进口。第二，美国关税法规定，美国海关制止进口外国商品，假设该商品，或标签、标志、印记或包装带有某种由美国公民，或在美国设立或组建的公司、社团一切的商标、或由已定居domiciled美国的人在专利与商标局注册的商标，并且这种注册证书的复本归档在财政部，除非该商品在进口时已获得商标一切权人的书面赞同 参见19 USC 1526 a；并还规定了两种除外情况，即限额之内个人所用的非卖品和由财政部决议，并在联邦公报上公布的商品种类及其限额 参见19 USC 1526 d。关税法第499节那么规定，授权美国海关拘留与检查涉嫌进犯美国知识产权的进口货物；第595a节授权美国海关没

47、收侵权的进口货物，处分侵权人。2002年3月1日修订的联邦法典，第19编海关职责，第一章美国海关，财政部，第133节商标、厂商称号和版权 参见USA. Code of Federal Regulations Title 19-Customs Duties, Chapter I-United States Customs Service, Department of the Treasury， Part 133-Trademarks, Trade Names, and Copyrights，第12节特殊种类的货物。 参见USA. Code of Federal Regulations Title

48、 19-Customs Duties, Chapter I-United States Customs Service, Department of the Treasury，Part 12-Special Classes of Merchandise Revised as of April 1, 2002是美国海关详细实施知识产权边境维护的法律根据。其详细内容将在美国边境维护的详细措施中表达。二在国际法方面：25美国缔结或参与的有关知识产权的国际公约中有关对成员方知识产权边境执法的要求，都是美国知识产权边境执法时该当履行的国际义务。在这些国际法中，和对美国知识产权边境维护制度的影响尤为重要。

49、由于中知识产权边境维护的内容本文前面已做论述，在此将对北美自在贸易协定作一总括性的引见。北美自在贸易协定 全称为North America Free Trade AgreementNAFTA于1994年开场生效实施，成员国包括美、加、墨三国。此协定覆盖了二千万平方公里的面积，涉及到近四亿的人口，是世界最大、最富有的自在贸易区之一。自其成立以来，美、加、墨三国努力消除区内投资、商品及效力业贸易妨碍，促进投资，建立争端处理机制的同时，也对知识产权的维护及其程序和边境执行措施问题作出了详细的规定。北美自在贸易协定的第十七章是有关于知识产权的规定，其内容完全以为架构，一致各缔约国之间有关知识产权的规定

50、并加强知识产权的维护。其主要规定的原那么为：更广泛的维护原那么；国民待遇原那么；设立最低维护规范原那么；在协定中美、加、墨三国承诺对知识产权提供充足且有效的维护，同时保证此等维护措施不应呵斥贸易妨碍。该章以更广泛的维护及国民待遇为原那么，对各种作品、卫星讯号、商标、地理标志、专利、工业设计、集成电路布图设计、商业等提供了高规范的维护，以添加知识产权贸易并减少被盗版或冒充的损失。为了到达此目的，协定对各国知识产权边境维护措施的要求也作出了详细的规定 NAFTA , Article 1718 Enforcement of Intellectual Property Rights at the Bo

51、rder , Paragraphs (1) to Paragraphs (14)。在贸易区内贸易实际中，电脑软件、电影、音乐、药品、农化产品及电脑晶片等产品都由于上述第十七章所规定的，包括边境维护在内的维护措施而大量获益。第1718条Enforcement of Intellectual Property Right at the Border规定了在边境上的知识产权维护，其详细措施及程序与边境维护部分根本一致，只是将有关的义务扩展到出口环节。其详细内容在此就不在赘述。二、美国知识产权边境维护的范围一知识产权边境维护的主体范围知识产权权益人，特别是商标权人、商号权人、版权人以及进口人是知识产权

52、边境维护法律关系的主体。而另一方主体是承当边境执法的美国海关，美国海关隶属联邦财政部。美国海关下辖各职能部门中的条法局Office of Regulation & Rulings知识产权处Intellectual Property Rights Branch担任实施美国海关对知识产权的维护。对知识产权实施边境维护是美国海关的六项义务之一，美国海关有权对能否构成商标或版权侵权问题作出本质性的决议。二知识产权边境维护的客体范围26在对商标和商号的维护方面：对于商标的维护以联邦注册为前提，而对于商号已至少运用以区分买卖者或制造者六个月以上虽不能在专利与商标局注册，但可以在海关备案。商号的海关备案在海

53、关公告上公告。在对版权的维护方面，任何创作的有形表现方式，包括文学作品、音乐作品、戏剧作品、哑剧作品、舞蹈作品、建筑作品、美术、绘画作品、雕刻作品、电影及其他视听作品等都可以成为边境维护的客体。对于地理标志，不仅遭到美国商标法等国内法的维护，在北美自在贸易协定中也对地理标志的维护提出了要求 NAFTA Article 1712: Geographical Indications。由于专利维护的特殊性，美国海关对专利侵权可以采取的行动是有限的。而对于微量进口，也就是对于进出境的旅客而言，他们所携带的个人物品和行李中的侵权物品不是美国海关的知识产权边境执法的范围。三知识产权边境维护的环节对进出口货

54、物而言，美国对外贸易中的知识产权维护分为进口贸易与出口贸易两个方面。但出口贸易中知识产权维护不是边境维护主管机关的职责范围，美国海关对知识产权的维护主要属于前者范畴，详细包括：根据国际贸易委员会的“337条款禁令而采取的详细行动；根据当事人恳求对进口贸易中的侵权行为所进展的调查。三、美国知识产权边境维护的方式及详细措施一知识产权边境维护的方式1、关于商标、商号、版权方面1对于商标、商号或版权的边境维护，海关在普通情况下是按照备案前置，依恳求而维护的方式进展的，也就是我国所说的被动维护。2美国海关对商标权和版权存在着依职权的维护方式自动维护，Initiated Enforcement：当一个商标

55、或版权在联邦注册后，海关可以在没有在海关备案，没有权益人恳求的情况下，向全国海关发出对侵权货物的警戒通知，对知识产权进展自动维护。美国海关还可以根据商标和版权权益人的备案所提供的信息而采取自动维护的措施。2、关于专利方面：美国海关对专利的维护有两种程序：执行禁令：是执行美国国际贸易委员会根据1930年关税法第337节，对进口货物的艰苦专利侵权案作出的决议。这是比较单一的执行程序。27专利监测：是根据专利权人的要求，对进口货物中有嫌疑的专利侵权所做的监测，即根据美国海关条例第12.39a条规定进展的“专利监测Patent Survey，在专利监测中，海关不能拘留任何货物，但可以从货物中提取样品以

56、确定货物能否能够侵权，假设发现能够侵权，海关会向专利权人提供进口人的姓名和地址。二知识产权边境维护的详细措施1、海关备案：1商标的备案recordation of trademarks： 美国海关条例规定，凡是根据美国商标法在美国专利与商标局注册，并在注册有效期内的商标，都可以在美国海关备案。注册商标权人应书面向美国海关知识产权处提出恳求 美国海关条例第133.1节，Customs Regulation(以下简称customs Regulation)，133.1, Recordation of Trademarks。经海关审查赞同后，自发给备案通知之日起，该商标的海关备案即生效。备案通知将阐明

57、进口维护的期限和适当条件。现存备案有效期为20年，或为该商标在美国专利与商标局最后一次延伸注册的期限。此外，海关条例还对商标备案的续展、变卦手续作出了详细的规定。2商号的备案：recordation of trade names海关条例规定，凡已运用6个月以上的商号均可在美国海关恳求备案。恳求备案程序与商标备案根本一样。不同的是：须附带商号一切人个人、合伙人，或主要的公司担任人的阐明以及两个以上了解该商号实践运用情况者的阐明；海关先在结合公报与海关通报上公布恳求备案的的商号及提出异议的期限，如在期限内无异议，即在联邦公报与海关通报上公布赞同备案的通知；商号备案的期限取决于商号的实践运用。 Cu

58、stoms Regulation，133.11,Trade names eligible for recordation3版权的海关备案：recordation of copyright版权的海关备案是海关维护的第一步。美国海关条例规定，凡是根据美国版权法已在美国版权局登记的版权作品，都可已在海关备案，以获得进口维护 Customs Regulation，133.31,Recordation of copyright works。经海关审查赞同，自颁发备案通知之日期，海关备案开场生效。备案有效期为20年。假设该版权的剩余维护期短于20年，备案有效期等于该剩余维护期；备案可以续期、变卦或注销。2

59、、知识产权边境维护的恳求商标权人或版权人发现涉嫌侵权货物进口，希望海关提供边境维护的该当提交恳求，在恳求的内容应包括：涉嫌侵权的进口人的相关信息、涉嫌侵权货物的相关信息及其证据等。3、当事人的信息权28海关拘留或没收进犯商号权或注册的商标或版权货物时该当向知识产权权益人提供特定的信息。假设货物是冒充或盗版，海关将在作出没收通知之日起30个自然日内，提供其能够获得的信息，包括：进口的日期，进口港，货物的描画，货物的数量，货物的原产国。此外，海关可以向权益人提供一份样品，但假设权益人希望获得这份样品向海关提供一份担保以书面方式并提交确定金额，使海关向权益人交付此样品而不会使美国及其官员和进口货物的

60、进口人及一切人遭到任何损失或损害，权益人该当在检验或作其他运用后将样品归还给海关。4、美国知识产权边境制度所制止的侵权行为及海关的中止放行：1关于商标和商号商标任何进口无论在国外或国内消费的货物所注商标或商号，冒充海关备案的商标或商号，均将作为侵权货物制止进口，予以没收。任何外国制造的产品商标，与美国公民或在美国组建的公司一切、并经美国海关备案的商标一样，均将作为制止进口货物予以没收；美国海关在查禁进犯备案商标或商号一切人权益的进口货物时，实践上区分了三种情况：冒充Counterfeit Title 15，United States Code， Section 1127 15 U.S.C. 1