中央广播电视大学开放教育试点法律本科专业论文

1、.：.； PAGE 9 中央广播电视大学开放教育试点法律本科专业论文小议离婚精神损害赔偿制度姓名：闫俊威学号：031120218指点教师：胡培雨定稿时间：2005.3.16目 录 内容摘要第页目录第页在中明确规定配偶权第页拓宽恳求权主体和赔偿义务主体范围第页明确提起离婚精神损害赔偿的情形第页注释第页 内容摘要：配偶权反映了婚姻关系的本质，是直接标志和意味婚姻关系的法律范畴，在调整婚姻家庭关系中发扬着重要的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建立的法律根底。完善我国离婚精神损害赔偿制度，有必要在中明确规定配偶权，并对配偶权所派生身份权的范围、配偶权是绝对姑且受民法维护做出详细规定。围绕配偶权拓宽离婚

2、精神损害赔偿的恳求权主体和赔偿义务主体范围，主要思索两个方面：一、是遭到离婚过错损害的家庭成员可成为提起离婚精神损害赔偿的恳求权主体；二、是损害配偶权的第三者也应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。在离婚精神损害赔偿中对离因损害和离婚损害作出划分是必要的，离婚本身应成为提起损害赔偿的情形，而离因精神损害赔偿的情形主要有：婚外性行为、危害家庭的不良行为、损害配偶生育权、不承当家庭义务等侵权行为。从配偶权和司法实际的角度确定离婚精神损害赔偿数额应思索的要素，一是双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的奉献；二是侵权人的侵权缘由、客观动机、过错程度和详细情节；三、是受害人非财富上损害的程度和后果，离

3、婚后对受害人生活的影响；四、是当地经济情况和赔偿义务人的经济才干。 小议离婚精神损害赔偿制度 (下称)第四十六条，最高人民法院关于适用假设干问题的解释(一)下称第二十八条，最高人民法院等有关规定确立了我国离婚精神损害赔偿制度。但现有法律规定不详细、赔偿范围狭窄等立法缺陷，使离婚精神损害赔偿制度存在缺乏，在这一制度确立之初，法律界就有议论。笔者试从维护配偶权的本质出发，对离婚精神损害赔偿的恳求权主体、赔偿义务主体、赔偿范围和赔偿数额等问题谈一些看法。 一、在中明确规定配偶权配偶权在我国是一项有争议的权益，实际界对配偶权是什么，还没有最终的定论，但是随着和的出台，离婚精神损害赔偿制度的建立，离婚案

4、件中基于配偶权由过错方对无过错方进展精神损害赔偿的案例越来越多。由此笔者以为，配偶权这种因男女合法结婚而构成的客观权益，与离婚精神损害之间有着必然的内在联络，要完善我国的离婚精神损害赔偿制度，就必需在中明确规定配偶权。一、配偶权概念配偶权是由英美法系国家提出的概念，在他们看来，配偶权是指配偶之间要求对方陪伴、钟爱和协助 的权益(1)。我国民法专家杨立新教授以为，配偶权是指夫妻之间互为配偶的身份利益，由权益人专属支配，其他任何人均负不得进犯的义务(2)。也有人以为，配偶权是“合法有效的婚姻关系存续期间，夫对妻以及妻对夫为配偶的一种身份权(3)。目前，国内外对配偶权的概念虽然没有构成共识,但是，对

5、配偶权法律属性的认识是根本一样的。首先，配偶权的主体是法律认可的夫妻双方，范围有限并且双方平等享有；其次，配偶权的客体是配偶之间的基于夫妻关系构成的身份利益，不包括夫妻之间的财富权、承继权以及离婚自在权；再次，配偶权作为一种平等的身份利益支配权，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶权是绝对权，任何人损害配偶权，都该当承当侵权的民事责任。二、配偶权与离婚精神损害之间的关系结合和相关司法解释的规定，可以给离婚精神损害下个定义，即离婚精神损害是指合法夫妻因一方艰苦过错离婚时，无过错方因对方过错行为而遭到的非财富上损害。这里，非财富上损害，指不表现为财富上损毁的精神苦楚和肉体苦楚，也就是通常所说的“

6、精神损害(4)。这种非财富上损害其本质就是过错方的侵权行为对另一方配偶权的损害，并因配偶权的损害给无过错方呵斥了较严重的精神苦楚和肉体苦楚。由此，笔者以为配偶权与离婚精神损害之间具有亲密关系，详细表现为：其一，法律上明确配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度两者目的一样。我国确认了配偶、血亲、姻亲为亲属的三大种类，但对三种亲属关系权益、义务的规定却是零散和不完好的。配偶关系作为血亲和姻亲关系赖以发生的根底，配偶权理所当然的成为婚姻家庭关系中各种权益得以产生的源权益，并反映着婚姻家庭关系的本质，是调整婚姻家庭关系的中心权益，维护配偶权就是维护婚姻家庭关系不受非法损害。因此，笔者以为在中明确规定配偶权，

7、目的就是经过对配偶权的维护，更好地发扬维护婚姻家庭关系稳定的作用。同时，精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚三种功能(5)，对离婚精神损害赔偿制度的完善，不仅仅是对婚姻关系中弱者一方进展补偿和抚慰，更重要的是经过对过错方的惩罚表达出法律的警示和教育作用，维护以配偶权为中心的婚姻家庭关系的稳定。可以说，在法律上明确规定配偶权和完善离婚精神损害赔偿制度，二者是殊途同归。其二，配偶权确实立是产生离婚精神损害的前提。配偶权反映了婚姻关系的本质，是直接标志和意味婚姻关系的法律范畴。恋爱或订婚的男女之间并不享有配偶权，他她们只需到婚姻登记机关领取结婚证书后，构成了合法的夫妻关系才具有法律确认和保证的配偶身份权

8、，因此，当事人按法定程序结婚的目的就是获得法律对配偶权确实认。反过来说，当事人按法定程序离婚的目的就是在法律上解除夫妻双方的配偶权。可见，配偶权因合法婚姻关系成立而产生，因合法婚姻关系的解除而终止，当事人因配偶权的丧失产生了非财富上损害，法律上称为离婚精神损害。现实生活中男女解除同居关系也会产生非财富上损害，但是法律不以提起精神损害赔偿加以维护，缘由在于法律成认配偶权合法而以为同居关系是非法的。由此可以得出结论，没有配偶权确实立就不会产生法律意义上的非财富上损害。其三，适用离婚精神损害赔偿要以配偶权为根据。配偶权在调整婚姻家庭关系中发扬着其他民事权益不可替代的作用，是离婚精神损害赔偿制度得以建

9、立的法律根底。我国现行法律规定的提出离婚精神损害赔偿的四种情形，即重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员的，作为配偶权的派生身份权在第三条第二款有着相应的规定。这阐明我国法律确认适用的离婚精神损害赔偿范围，以明确规定的配偶权派生身份权为根据。司法实际中法院对因第三者插足、通奸而引起的离婚纠纷，判处过错方对无过错方的离婚精神损害赔偿，作为审问机关对第四条“夫妻该当相互忠实，相互尊重的类推适用，法条中规定的配偶间的忠实义务成了审问机关类推适用离婚精神损害赔偿的根本根据。由此可见，在法律上规定配偶权对离婚精神损害赔偿的司法适器具有指点意义。三、应对配偶权做出详细规定1、配偶

10、权所派生身份权的范围。该当明确规定，男女双方结为合法夫妻后即享有配偶权。配偶权的范围包括：夫妻姓名决议权、住所决议权、同居的权益义务、生育的权益义务、监护子女的权益义务、夫妻感情联络的权益义务、忠实的权益义务、扶养扶助的权益义务、选择职业和社会活动自在权、日常事务代理权等。笔者以为，上述十项权益，根本上涵盖了婚姻家庭关系中配偶权的主要内容。2、配偶权是绝对姑且受民法维护。该当明确规定，任何人不得以任何方式进犯配偶权，故意或过失损害配偶权的，该当按民法的规定承当侵权赔偿责任；配偶一方与第三者共同实施进犯另一方配偶的配偶权益的行为，该当承当共同的侵权责任，另一方配偶可选择清查配偶一方与第三者的共同

11、责任或仅清查配偶一方或第三者的民事责任。配偶权作为一种身份利益，当事人遭到损害时呵斥的是非财富上损害，法律应规定侵权人进犯配偶权承当责任的主要方式是精神损害赔偿(6)。二、拓宽恳求权主体和赔偿义务主体范围按照第四十六条和第二十九条的规定，我国离婚精神损害赔偿制度显然是将提起赔偿的恳求权主体和赔偿义务主体分别限定为无过错方配偶和有过错方配偶。在赔偿恳求权主体上，排斥了与婚姻当事人双方共同生活的、受离婚过错方暴力损害或虐待、遗弃的其他家庭成员；在赔偿义务主体上，排斥了婚姻当事人以外的、破坏合法婚姻关系的第三者。这种规定明显违背了的立法意图，不仅影响了离婚精神损害赔偿制度功能和作用的发扬，而且显失公

12、平正义，并与社会公德相悖。笔者以为，最高人民法院在对做新的司法解释时，应进一步拓宽离婚精神损害赔偿的恳求权主体和赔偿义务主体，以维护婚姻家庭中权益被损害或利益受损害当事人的合法权益。一、拓宽恳求权主体范围遭到离婚过错损害的家庭成员都可以成为提起离婚精神损害赔偿的恳求权主体。从立法上看，根据第四十六条的规定，赔偿恳求权人被限定为夫妻一方，但该条三、四两项即家庭暴力和虐待、遗弃行为的对象是家庭成员，从第三章家庭关系的有关规定来看，家庭成员不仅包括夫妻双方，还应包括配偶的父母、子女或其他直系亲属在内。虽然，蒙受家庭暴力或虐待、遗弃行为的其他家庭成员可以单独提起民事赔偿之诉或刑事附带民事诉讼，但是，这

13、样做在诉讼上是不经济的，不仅添加了诉讼本钱，也会使部分受害者因不愿诉讼得不到法律维护。现实上，夫妻一方因另一方对其他家庭成员实施家庭暴力或虐待、遗弃行为提起的离婚诉讼，目的就是为了维护其他家庭成员，因此，法律应允许受害者作为第三人参与到离婚诉讼中，并有权独立恳求精神损害赔偿。从婚姻家庭的社会功能来看，在社会主义初级阶段家庭作为社会的最小细胞仍担负看育幼养老的社会功能，因一方艰苦过错导致婚姻解体家庭破裂，受害者不仅是无过错的配偶一方，与其一同生活的家庭成员同样会遭到非财富上的损害。例如，父母共同对未成年子女人身方面的照顾、教育、管束等亲权维护，因父母离婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的

14、父爱或母爱亲权维护，加上社会的歧视和偏见，会使孩子的生长付出更大的代价，甚至发生人生轨迹的变化，走向歧途。又如，与离婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶离婚的过错缘由不是对配偶一方父母进展家庭暴力或有虐待、遗弃的行为，他她们因子女离婚同样会产生一定的精神苦楚，并使生活遭到影响甚至失去生活来源，离婚配偶的过错方如不给予赔偿，婚姻家庭中老人的权益将难以保证。综上所述，笔者赞同有学者提出将第四十六条“无过错方有权恳求损害赔偿中的“无过错方改为“受害方的观念(7)，但笔者以为应将“受害方的范围加以限制，以另一方配偶、子女和与配偶共同生活的任一方配偶父母为离婚精神损害赔偿的恳求权主体。二、赔偿义务主体

15、应包括第三者损害配偶权的第三者应成为离婚精神损害赔偿的赔偿义务主体。现行法律把离婚精神损害赔偿义务人限制为有过错的配偶一方，使得受害人在权益维护上遭到影响，实践上免除了共同侵权人的连带责任。在实际上，配偶权的绝对权性质决议了配偶以外的任何人都是配偶权的义务主体，都负有不得损害配偶权的义务，假设第三者损害了合法婚姻关系中无过错方的配偶权，受害人应有权向其主张损害赔偿。杨立新教授以为，“在重婚和与他人同居的损害配偶权的损害赔偿关系中，是完全可以向重婚和同居的对方恳求损害赔偿的，由于他们是这一侵权行为的共同加害人，构成共同侵权行为，有责任赔偿受害人的损失(8)。但是，对法律规定不明的条文作出了不恰当

16、的限制性解释，制约了离婚损害赔偿制度效果的发扬，导致了我国婚姻法缺乏对第三者破坏他人婚姻家庭关系的法律规定，司法实际中对第三者参与破坏他人家庭的行为明显处分不力。因此，把明知他人有配偶而与之结婚、同居、通奸等故意损害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿的义务主体范围之内，对经过立法维护正常、调和的婚姻家庭关系不受非法干涉，并使离婚精神损害赔偿制度在赔偿主体上趋以完备具有艰苦意义。在立法上将故意损害合法婚姻关系的第三者纳入离婚精神损害赔偿义务主体范围要留意二点，一是在离婚案件中第三者作为共同侵权者承当连带责任的前提，是第三者对这种侵权行为能否“明知，假设为“明知那么当然成为离婚精神损害赔偿的

17、赔偿义务主体；二是受害方即可在离婚案件中对过错方配偶和第三者提出共同赔偿恳求，在原谅过错方配偶并情愿坚持婚姻关系的前提下，也可单独对第三者提出损害配偶权的精神损害赔偿。三、明确提起离婚精神损害赔偿的情形我国台湾学者将离婚损害分为离因损害、离婚损害，离因损害其本质是引起离婚的缘由，即侵权行为呵斥的损害，离婚损害是离婚本身对婚姻当事人呵斥的损害。前者必需符合侵权行为的构成要件，后者应是法律上对弱者维护的特殊规定。第四十六条实践上规定了离因损害，司法实际中对因离婚对弱者呵斥的损害，因法律无明文规定，普通采取分割财富时对弱者适当照顾的原那么进展救援。笔者以为，为维护婚姻关系的稳定，维护婚姻家庭中弱者的

18、权益，未来修正或出台新的司法解释对提起离婚精神损害赔偿的情形进展明确时，都应从离因损害和离婚损害两个方面进展思索。一、离婚精神损害赔偿的情形从构成离婚损害的角度来分析，离婚本身应成为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，这表达了法律对弱者的维护。婚姻的本质是一种契约，是男女双方为了永久相伴生活并负起婚姻家庭的社会责任，在自愿平等的根底上达成的协议，结婚证书是这种协议的法定书面方式。就此而言，婚姻作为合同或相当于合同，一方提出离婚无论理由、目的是什么可看做是合同一方毁约，经法院或相关部门调解无效，导致婚姻家庭解体的，正常履行婚姻义务的配偶方自然可以恳求精神损害赔偿。有学者以为，这种精神损害，依侵权行

19、为实际解释，在法的构成上，尚属缺乏，假设解释为救援因离婚所产生的损害而设定的法律维护政策较为妥当(9)。有类似的规定，其第一百五十一条第二款规定：因离婚而导致无责配偶一方的生活有艰苦损害时，法官可允其向他方要求一定的抚慰金(10)。我国第一百零六条第三款规定“没有过错，但法律规定该当承当民事责任的，该当承当民事责任，这是建议规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的法律根据。如上文所述，在亲属法中配偶关系是血亲、姻亲得以产生的根底，离婚现实的产生遭到损害的受害方，不仅是婚姻合同中的另一方配偶，还包括合同受害人，即配偶的子女和与配偶双方共同生活的配偶一方父母，从发扬家庭的社会功能来讲，把离

20、婚本身作为受害方提起精神损害赔偿的法定情形，有利于维护婚姻家庭中弱者的利益，这是建议规定离婚本身成为受害方提起精神损害赔偿法定情形的现实根据。二、离因精神损害赔偿的情形离因精神损害赔偿维护的是离婚案件中受害方因过错方侵权呵斥的非财富上损害，法律应从符合侵权行为构要件的离婚缘由中，选择对婚姻关系危害较严重的情形，将其规定为离因侵权行为。应由法律明文规定的侵权行为主要有：1、婚外性行为。配偶不为婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本质要求，是夫妻忠实义务的详细表达，夫妻性生活的排他性决议了婚外性行为是影响婚姻关系稳定的首要要素。规定的重婚、有配偶者与他人同居是婚外性行为的表现，现实中婚外性行为的方式是多

21、种多样的，因各种婚外性行为导致婚姻解体的案例也是举不胜举。随着国门翻开西风东进，西方性解放思想使婚外性行为愈演愈烈，对婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破坏也日益严重。笔者以为，该当提起离婚精神损害赔偿的婚外性行为有下例6种：重婚、有配偶者与他人同居、包养情人、卖淫嫖娼、通奸、第三者插足等。2、危害家庭的不良行为。对此法律可规定如下，“因一方实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员、长期赌博、吸毒或有其他危害家庭不良行为呵斥婚姻关系破裂的，受害人可以在离婚时提出精神损害赔偿。实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员是规定的离婚精神损害赔偿法定情形，笔者将其归入危害家庭的不良行为中。赌博、吸毒两大恶习不仅是违法行为，

22、如长期为之，并不亚于实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员给另一方呵斥的损伤，规定为离婚的理由，却没有规定可以提出离婚精神损害赔偿。其他危害家庭不良行为是指四种行为以外危害家庭生活呵斥婚姻关系破裂的行为，如“网络婚姻，当网络的普及给人们带来方便的同时，也成了人们婚外情感交流的工具，有人在网上养“情人、有人在网上“结婚生子，因网恋引起的离婚诉讼从无到有日趋多见，作为“精神外遇的网恋，影响了配偶之间感情的交流，曾经成为婚姻解体的新杀手(11)。3、损害配偶生育权。生育权在配偶间互为权益和义务，他人也负有不得损害配偶生育权的义务。笔者将损害配偶生育权作为提起离婚精神损害赔偿的情形之一，主要是基于以下思索：

23、第一，损害配偶生育权的行为在现实中客观存在，如一离婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自堕胎要求赔偿精神损失费5000元，理由是妻子唐某无正当理由，未经丈夫代某赞同擅自将符合法律规定的胎儿引产的行为，损害了代某作为丈夫的生育权(12)；第二，损害配偶生育权具有潜在的危害性，根据的规定，一对夫妇终生只能生育一个孩子，故意损害配偶生育权，当配偶已不能生育或离婚后不能再婚时，就会导致侵权后果的产生；第三，第三人也能对配偶生育权呵斥损害，如妻子因与他人通奸而怀孕生子，第三人的通奸行为不仅损害了丈夫对妻子的性权益也损害了丈夫合法的生育权。4、不承当家庭义务。婚姻当事人，不履行法律规定或社会习惯认可的婚姻家庭义

24、务，经亲友或有关单位压服教育，仍不履行，对家庭呵斥严重后果的，可以认定为不承当家庭义务。配偶权中的大部分即是权益也是义务，一方不承当同居义务、生育义务、监护子女义务、扶养扶助义务，本质上是以不作为的方式损害了对方的配偶权，违背了婚姻家庭的本意，因上述缘由产生严重后果当事人要求离婚，受害方提起精神损害赔偿的，法律应明确加以维护。四、确定离婚精神损害赔偿应思索的要素最高人民法院第十条，明确规定了确定精神损害赔偿数额应思索的六种要素，但是详细到离婚精神损害赔偿时，依然存在规定不详细、不便于操作的问题。笔者根据和有关司法解释的相关规定，结合婚姻关系的本质内容，以为确定离婚精神损害赔偿数额应思索以下几个要素：一、结婚时间双方结婚时间的长短，受害人对配偶或家庭的奉献不一样。婚姻的本质是男女共同生活、共同承当一定的家庭责任，婚姻关系存续期间，双方都会对另一方和家庭进展感情和经济上的投入，承当相应的家务劳动，因此，结婚一个月离婚和结婚几年、几十年离婚，使当事人遭到的损害也是明显不同的。现实生活中，夫妻一方特别是女方，承当了大量或全部的家务劳动，把全部精神和青春奉献给了配偶和家庭，