商业银行合并有关法律问题

1、.文章来源：中顾法律网 9ask 免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业处理您的法律问题 9ask/souask/：.；商业银行合并的有关法律问题内容摘要 ： 商业银行合并是指两个或两个以上的商业银行(法人)经过订立合并合同，依法定程序，归并成为一个商业银行的行为，该当遵守民法平等自愿原那么，但由于商业银行具有的特殊性，不能听任商业银行根据认识自治原那么恣意合并。因此，人民银行在商业银行合并中行使商业银行合并的审批权和合并过程的监视权。境外中资商业银行合并，其总管理机构应报经人民银行同意后办理。外资商业银行管理机构合并，需向人民银行当地分支机构及时报告。上市的商业银

2、行合并，应获得中国证券监视管理委员会的赞同。商业银行合并后，依法承袭合并前的商业银行的一切权益义务。商业银行合并时不适当履行债务人维护程序，不清偿债务或不提供担保，那么不得合并。人民银行要在商业银行合并的过程中，依法履行商业银行合并行为的审批权和监视职责，不能强令商业银行合并和直接干涉商业银行的合并过程。银行合并是优化银行资本构造和组织机构，以及防备和化解金融风险的重要手段。二十世纪九十年代以来，国际金融业的合并风起云涌，新的金融机构不断出现，构成了国际金融业的新格局。为迎接国际经济、金融全球化和一体化以及我国参与WTO的挑战，防备和化解金融风险，加强我国银行业的抗风险才干和竞争力，商业银行的

3、合并无疑是一条有效的途径，它将使我国的商业银行走向灿烂辉煌的明天。在我国，广东开展银行合并中银信托投资公司，中国光大银行部分合并中国投资银行等，都是影响较大的金融机构合并案。为使商业银行的合并能依法安康进展，研讨商业银行合并中的法律问题非常必要。本文根据我国现行法律法规规定展开分析，为我国商业银行合并提供一些可操作性的根据。一、商业银行合并的根本内涵及其合并的法律根据(一)商业银行合并的根本内涵所谓合并是指两个或两个以上的法人经过订立合并合同，依法定程序，归并成为一个法人的行为。由此可见，商业银行合并是指两个或两个以上的商业银行(法人)经过订立合并合同，依法定程序，归并成为一个商业银行的行为。

4、本文所讨论的商业银行合并主要是指作为法人的商业银行之间的合并。对商业银行的合并行为，我国有许多现行法律法规作出了规定。商业银行合并的目的主要有以下两种：一是优化银行资本构造和组织机构，提高资源配置效能和盈利才干，从而提高国内和国际市场的竞争力;二是防备和化解金融风险，提高商业银行抗风险的才干。(二)商业银行合并的法律根据合并是商业银行的民事行为，该当遵守民法平等自愿的原那么，但由于商业银行具有的特殊性，不能听任商业银行根据认识自治原那么恣意合并。根据第三十一条规定，中国人民银行按照规定审批金融机构的设立、变卦、终止及其业务范围，中国人民银行在商业银行合并中应行使商业银行合并的审批权和合并过程的

5、监视权，以确保金融机构合并符合经济效益，防备和化解金融风险以及分业运营和分业管理原那么。至目前为止，我国尚未制定任何专门规范金融机构合并的法律和行政规章，但为规范企业合并行为，国家公布了许多规范企业合并的法律法规，如、，等等，这些关于企业合并的法律同样适用于商业银行合并。由于根据我国的规定，从法律性质上讲，我国的商业银行是公司，是企业法人，因此，商业银行的合并适用和上述与企业合并有关的现行法律法规的规定。1.规范企业合并行为的法律有许多，涉及商业银行合并的法律主要有、等。比如：第四十四条规定，企业法人合并该当向登记机关办理登记并公告;第二十五条规定，商业银行的合并适用的规定。商业银行的合并，该

6、当经中国人民银行审查同意。在中国人民银行接纳期限届满前，商业银行合并的，接纳中止(第六十八条)。商业银行因合并需求解散的，该当向中国人民银行提出恳求，并附解散的理由和支付存款的本金和利息等债务清偿方案，经中国人民银行同意后解散;商业银行解散的，该当依法成立清算组，进展清算，按照清偿方案及时归还存款本金和利息等债务;中国人民银行监视清算过程(第六十九条)。目前，我国对公司合并的程序和条件作出了相应的规定，这些规定适用于商业银行的合并，如，公司的合并是公司股东大会行使的一种职权，应由股东大会作出决议(第三十八条、一百零三条、第一百八十二条);公司的合并须经三分之二以上有表决权的股东经过(第三十九条

7、、一百零六条);董事会有权行使拟定公司合并的方案(第四十六条、一百一十二条);国有独资公司(如国有独资商业银行，即中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国建立银行四家商业银行，笔者注)的合并，必需由国家授权的机构或者国家授权的部门(中国人民银行，笔者注)决议(第六十六条);股份(股份制商业银行，笔者注)合并，必需经国务院授权的部门或者省级人民政府同意(第一百八十三条);公司不得收买本公司的股票，但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外(第一百四十九条)。公司合并该当依法向登记机关办理登记;公司解散的，该当依法办理公司注销登记;设立新公司的，该当依法办理公司设立登记(

8、第一百八十八条)。因公司合并需求解散的，可以解散(第一百九十条)。还规定，公司合并，该当由合并各方签署合并协议，并编制资产负债表及财富清单。公司该当自作出合并决议之日起十日内通知债务人，并于三十日之内在报纸上至少公告三次。债务人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债务、债务，该当由合并后存续的公司或者新设的公司承袭(第一百八十四条)。2.规范商业银行合并行为的行政法规为严厉规范商业银行合并行为，在我国除法律规定外，还有国务院根据商业银行合并的需求而制定的许多

9、行政法规，经过这些行政法规对商业银行的合并行为加以规范。目前主要有以下几部：(1)规范商业银行合并程序和实体方面的行政法规。如我国适用于商业银行的合并行为。该规定，因合并而存续的公司，其登记事项发生变卦，该当恳求变卦登记;因合并而解散的公司，该当恳求注销登记;因合并而新设的公司，该当恳求设立登记。公司合并该当自合并决议或者决议作出之日起90日后恳求登记，提交合并协议和合并决议或者决议及公司在报纸上登载公司合并公告至少三次的证明和债务清偿或者债务担保情况的阐明。股份合并，还该当提交国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的同意文件(第三十四条)。变卦登记事项涉及载明事项的，公司登记机关该当换

10、发营业执照。公司因合并解散，公司清算组织该当自公司清算终了之日起30日内向原公司登记机关恳求注销登记(第三十五条)。我国适用于商业银行的合并行为。该第十九条规定，企业法人合并，应在主管部门或审批机关同意后30日内，向登记主管机关恳求变卦登记、开业登记或注销登记。因此，商业银行合并，应在中国人民银行和有关审批机关同意后30日内，向工商登记机关恳求变卦登记、开业登记或注销登记。适用于国有商业银行和国家参股的股份制商业银行的合并行为。该第八条规定，企业合并该当按照本方法，自变动之日起30日内办理变动产权登记。商业银行合并应遵守此规定。1996年8月国务院指出，在城乡一体化程度较高的地域，曾经商业化的

11、乡村信誉社，经整顿后组建成乡村协作银行。乡村信誉社合并组建乡村协作银行后，原乡村信誉社取消法人资历。合并金融机构必需经中国人民银行同意。由于我国乡村信誉社存在一定的特殊性，该对组建乡村协作银行的任务没有大范围展开，目前我国只在几个县搞乡村商业银行的试点任务，以期获得阅历。国务院规定，国有资产占有单位进展兼并，该当进展资产评价。因此，国有商业银行和国家参股的商业银行进展兼并时，该当进展资产评价，以防止国有资产流失。国务院中规定，城市协作银行的组建任务该当遵照以下原那么：(一)在组建城市协作银行时，凡不符合中国人民银行新发布的规定的城市行用协作社，都必需参与城市协作银行。(二)城市协作银行实行全行

12、一致的财务管理制度。参与城市协作银行的城市信誉社，相应取消独立法人位置，其债务债务转为城市协作银行的债务债务。(2)对商业银行合并中违法行为的处分的行政法规。国务院第五条规定，未经中国人民银行同意，金融机构合并的，给予警告，并处5万元以上30万元以下罚款;对该金融机构直接担任的高级管理人员，给予免职直至开除的纪律处分。3.规范商业银行合并的行政规章为处理商业银行的合并中的操作性问题，国务院有关部门，主要是人民银行，公布了许多规范商业银行合并的行政规章，主要行政规章及有关内容如下：城市协作商业银行(现已将城市协作银行改为城市商业银行，笔者注)合并，适用规定;股东大会对城市商业银行合并作出决议，必

13、需经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上经过(中国人民银行)。金融机构合并，应事先报中国人民银行同意，办理变卦手续(中国人民银行)。对于支付风险严重、资不抵债、挽救无望且资产负债规模较小的金融机构，可允许有关金融机构自愿兼并或收买，在冲销该机构股东权益后，由兼并或收买的金融机构承当相应的受法律维护的债务债务。兼并或收买金融机构须经人民银行同意(中国人民银行)。同一商业银行分支机构合并的，合并前各分支机构的债务债务，由合并后的机构承当。对合并前各分支机构持有的应由中国人民银行予以收缴，如中国人民银行中规定，国有商业银行省(自治区)分行与所在城市分行合并后，省(自治区)分行所在城市分行的(本、外

14、币答应证未合并的含)由中国人民银行省(自治区)分行代缴;合并后的一级分行继续运用原省(自治区)分行答应证。对因严重违法违规运营、内部制度不健全或长期运营管理不善，被迫合并的金融机构的负有个人责任或直接指点责任的金融机构高级管理人员，人民银行可根据情节轻重及后果，取消1至10年(包括1年)直至终身的任职资历(中国人民银行)。境外中资商业银行合并，其总管理机构应报经人民银行同意后办理(中国人民银行)。外资商业银行管理机构合并，需向人民银行当地分支机构及时报告，公告艰苦事项后一个任务日内报告人民银行当地分支机构()。上市的商业银行的合并，应获得中国证券监视管理委员会的赞同。公司与持有本公司股票的其他

15、公司合并的情况下，经公司章程规定的程序经过，并报国家有关主管部门同意后，可以购回本公司的股票。上市公司的合并由出席股东大会的有表决权的三分之二以上经过。上市公司合并按照以下程序办理：(一)董事会拟定合并方案;(二)股东大会按照章程规定作出决议;(三)各方当事人签署签署合并合同;(四)依法办理有关审批手续;(五)处置债务债务等各项合并事项;(六)办了解散登记或者变卦登记(中国证券监视管理委员会)。城市商业银行在合并过程中，购买方实践支付的价款与被收买企业净资产的差额作为商誉的入账价值，除此外，商誉不得作价入账。非专利技术的计价该当经法定评价机构评价确认(国家税务总局)。二、商业银行合并的类型及其

16、与商业银行股权收买的区别(一)商业银行合并的类型。根据不同的规范，可将商业银行合并作出不同的分类。1.根据合并后商业银行法人资历能否依然存在，将商业银行合并分为吸收合并和新设合并。如根据第一百八十四条规定，公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种方式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散(用公式可表示为：A+B=A，A+B+=A，笔者注)。两个以上的公司合并设立一个新公司为新设合并，合并各方解散(用公式可表示为：A+B=C，A+B+=C)。2.根据能否是商业银行平等自愿合并，将商业银行合并分为强迫性合并和平等自愿合并。行政强迫性的商业银行合并，不符从事民事活动的平等自愿原那么，有拉郎

17、配之嫌，严厉来讲，此种合并违反了规定的自愿原那么，因此是无效的。商业银行的货币该当是平等自愿的合并，符合从事民事活动的平等自愿原那么。我们常说的商业银行合并应为此类。在实际中还有一种常见的合并方式称为兼并。在实际中和实际上，对兼并与合并的关系存有争议。笔者以为，兼并是合并的一种，我国现行行政法规对此也有所规定，如我国第三十四条规定，企业兼并是一种有偿的合并方式。企业被兼并须经政府主管部门同意。被兼并企业的债务债务由兼并企业承当。(二)商业银行合并与商业银行股权收买的区别所谓商业银行股权收买是指收买者以现金、股票或者其他有价证券为对价，向某商业银行的股东收买股份，获取商业银行全部或部分股份，进而

18、获得对某商业银行的控制权。其和商业银行合并的主要区别有以下几点：1.商业银行的合并是商业银行间的行为，合并的主体是商业银行，商业银行股权收买是从事收买的商业银行与被收买的商业银行的股东之间的买卖行为，主体是从事收买的商业银行与某商业银行的股东。2.商业银行合并使被吸收的商业银行解散，主体资历丧失，新设合并中，合并各方解散，丧失主体资历，其债务债务发生变化，由存续的商业银行或新设的商业银行承袭;商业银行股权收买是使某商业银行的股东发生变化，某商业银行本身不发生变化，主体资历继续存在，其债务债务不发生变化。3.商业银行合并普通是各方平等自愿，商业银行股权收买那么不尽然。4.商业银行合并，被合并的商

19、业银行完全并入存续的商业银行或者新设的商业银行，而商业银行股权收买那么能够收买某商业银行股份的全部或部分。5.商业银行合并是一种法定合并，要严厉遵守公司法等法律规定的程序，如董事会提出合并方案，股东大会特别决议经过，合并各方签署合并协议，实施债务人维护程序，办理合并登记等，而商业银行股权收买那么不受此限制。商业银行合并与商业银行股权收买的区别，也是商业银行合并的法律特征的表现。三、商业银行合并中对债务人利益的维护(一)关于对合并的商业银行债务人利益的维护范围。商业银行合并使有关物权(如财富一切权、土地运用权)的权益义务主体和债务(如存款合同、贷款合同)的债务债务主体发生变卦，必然影响有关当事人

20、的合法权益。为使有关当事人的合法权益免受损害，我国法律对在商业银行合并的情形下，依法维护其合法权益作了明确规定。商业银行合并后，因合并而消灭的商业银行的一切债务债务，依法由合并后的商业银行承当。其他权益义务，如财富一切权、运营权、对国家的纳税义务等，当然转移给合并后的商业银行。如，早在1989年12月中国人民银行中就规定，凡合并的公司(含商业银行，笔者注)合并前所签的各种业务合同，一概由合并后组成的公司(含商业银行，笔者注)继续执行;凡确定合并的公司(含商业银行，笔者注)所吸收的各种存款，发行的各种债券及其他负债一概由合并后组成的公司(商业银行，笔者注)担任按期归还。另外，我国第九十条还规定，

21、当事人(含商业银行，笔者注)订立合同后合并的，由合并后的法人(含商业银行，笔者注)或者其他组织行使合同权益，履行合同义务。中国人民银行规定，金融机构合并引起的债务债务转移，应由转让、受让债务的金融机构分别持有关证明文件，报请中国人民银行在银行信贷登记系统中作变卦处置。综上可见，对合并的商业银行的债务人利益的维护范围采用了债务人维护程序既适用于解散的商业银行，也适用于存续的商业银行，有利于合并的商业银行债务人的平等维护(二)关于对合并的商业银行的债务人利益维护。我国第一百八十四条规定，公司该当自作出合并决议之日起十日内通知债务人，并于三十日之内在报纸上至少公告三次。债务人自接到通知书之日起三十日

22、内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债务、债务，该当由合并后存续的公司或者新设的公司承袭。另外，第七十条还规定，债务人合并没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。债务人对商业银行合并的有权要求商业银行在合并前清偿债务(如提取存款)或提供相应担保。由此可见，我国对合并的商业银行的债务人利益的维护具有事先防备的性质。(三)商业银行合并时对债务人的维护程序1.商业银行合并时对债务人的告知义务。第一百八十四条规定(此处从略)、第二百一十七条规定公司在合并

23、时，不按公司法规定通知或者公告债务人的，责令其矫正，对公司处以一万元以上十万元以下罚款。此外，第六十四条规定，公司在合并时不按规定通告或者公告债务人的，由公司登记机关责令矫正，处以1万元以上10万元以下罚款。由此可见，我国对债务人的告知采取公告与个别通知并存的双重维护，且不但要报纸上公告，而且要公告三次。2.债务人对商业银行合并享有异议权。根据第一百八十四条规定，商业银行合并，其债务人有权提出异议，债务人提出异议的，商业银行应进展清偿或提供相应的担保。3.商业银行合并时不适当履行债务人维护程序的后果。根据第一百八十四条规定，商业银行合并时不适当履行债务人维护程序，不清偿债务或不提供担保，其后果是商业银行不得合并。四、商业银行合并中对股东利益的维护商业银行合并中既要维护债务人的利益，也要维护股东的利益，不得以商业银行的合并行为而损害其股东的合法权益。我国有关规章对此作了规定，如国家经济体制改革委员会、国家方案委员会、财政部、中国人民银行等单位发布的中规定，在企业兼并中，被兼并企业的资产一切者可将资产作为股份入股到兼并方企业中，将兼并方企业改组为股份制企业;兼并方企业也可以经过对其他企业控股，实现兼并，将被兼并方企业改组为股份制企业。商业银行合并时可以适用此。中国证监会关于执行规范上市公司信息披露的通知中规定，兼并属于应予披露的重要事项。因此，上市商