XXXX年律师实务-企业股权相关法律实务讲义

1、.：.；第 PAGE 46 页 共 NUMPAGES 46 页企业股权相关法律实务讲义第一部分股权承继法律操作规范 随着私营企业的开展壮大和个人股东的不断增多，股权承继将成为不可逃避的法律问题。目前我国还没有系统、明确的关于“股权承继的法律法规。涉及到这个问题的法律条文散见在以及假设干部分。股权承继是指自然人股东死亡后由其合法承继人承继股东资历行使股东权益的制度。一、股权承继的性质股权承继属于股权变动的一种形状，但与股权转让不同，股权承继属于非基于法律行为的股权变动。我国第2条规定：“承继从被承继人死亡时开场。法定承继的情形下被承继人的死亡就使得承继人获得承继股权的权益，被承继人的死亡属于与承

2、继人的意志无关的事件，所以此时属于基于事件引起的股权变动。在遗言承继的情形下，那么必需有立遗言的一方民事行为和立遗言人死亡的事件这两个法律现实才可以发生，所以此时属于基于一方民事行为和事件这一现实构成引发的股权变动。二、我国股权承继相关法律规定1.我国第七十六条规定，自然人股东死亡后，其合法承继人可以承继股东资历；但是，公司章程另有规定的除外。2.我国第二条第五款规定，企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡，其承继人、债务人或其他受害人依法获得该投资者股权；第六款规定，企业投资者合并或者分立，其合并或分立后的承袭者依法承袭原投资者的股权；第十四条第二款规定，由于本规定第二条五、六项的规定导

3、致企业投资者变卦的，假设企业其他投资者不赞同继续运营，可向原审批机关恳求终止原企业合同、章程。原企业合同、章程终止后，股权获得人有权参与清算委员会并分配清算后的企业剩余财富；假设股权获得人不赞同继续运营，经企业其他投资者一致赞同，可按照本规定将其股权转让给企业其他投资者或第三人。三、我国股权承继制度的几个留意问题一股权承继应符合公司章程公司章程是记载公司组织规范及其行动准那么的书面文件。公司章程可以委托其中一个股东制造，但最后必需经其他股东或发起人赞同并在章程上签名盖章，公司章程才干生效。而且公司法对公司章程的修正规定了严厉的程序，即在不损害股东利益、不损害债务人利益、无妨害公司法人的一致性原

4、那么下，先由董事会提出修正公司章程的建议，再将修正公司章程的建议通知其他股东，并召开股东大会，然后经过代表三分之二以上表决权的股东经过，修正后的公司章程才生效。公司章程作为公司的内部规章，被称为公司内部的小宪法，对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。因此，假设公司章程对股东死亡后其股权应如何承继有规定的，在股东死亡后其股权承继应严厉按照章程的规定来办理。这已为公司法七十六条所认可。章程可以规定死亡股东的承继人不须经任何程序或须经其他严厉程序才干成为公司股东；也可以规定股东死亡后其生前持有的股权由其他尚健在的股东购买，然后由死亡股东的承继人承继股权的财富利益，公司在健在股东之间继续存在；也可

5、以规定公司在某一个特定股东或任何一个股东去世后公司解散等内容。公司解散后，股权承继人有权参与清算委员会并分配清算后的企业剩余财富。二尊重被承继人的意思表示股东去世之前与其他股东对公司股权如何承继有商定的。对这种商定，应该给予充分的尊重，只需没有明显的违法景象存在，就应认可其法律效能，即使公司法给出了某种处理方式，也应允许公司的股东经过事前的商定加以排除。这样，就可以很好防止未来发生纠纷，影响公司的稳定运营，也更有利于公司安康开展和各股东的利益。三尊重承继人与公司原股东的意思表示股东之间事先没有商定，但去世股东的承继人与其他股东就股权承继达成协议，对该协议，由于是各方当事人的真实意思表示，也应该

6、按该协议履行，但应以不违反公司法强迫性规定为限。四参照公司股权转让的规定承继股权当股东之间事先没有商定，事后也不能达成协议时，由于各承继人原来并不是公司股东，虽然按公司法的规定他们可以承继股东资历，但是思索到有限责任公司的人合性特征，各承继人要想获得股东资历成为公司股东，应由他们向公司提出恳求，由公司在合理期限内召开股东大会或股东会，由尚健在的股东表决，股东过半数以上赞同他们入股的，他们才可以成为公司股东。否那么，他们不可以成为公司股东，不赞同承继人获得股东资历的股东，应优先购买承继人本应承继的股份，再由承继人承继财富利益，假设不购买即视为其赞同承继人成为股东。 这里应留意的一个问题是公司股权

7、不同于有形财富，其价值由多种要素构成，如固定资产和流动资金、知识产权或专有技术以及产品赢利才干和人员素质等。只需经过评价机构专门评价后，公司股权的价值才干表达或接近客观真实。同时，死亡股东的遗产还包括一些财富性债务，这些债务包括尚未交纳的股金、追加出资、差额责任或遗留补缴责任等。对该股份所欠的支付责任，一切承继者都必需承当无条件的连带清偿责任。 第二部分股权分割法律操作规范 随着我国市场经济的飞速开展、社会的日益提高、人民生活程度的逐渐提高，夫妻共同拥有的各类财富越来越丰富，夫妻共有财富在形状上呈现多样性，股权就是其中一个典型的代表。随着夫妻离婚纠纷的增多，在夫妻共有财富分割过程中对股权如何分

8、割的争议也越来越多。下面我们讨论一下在夫妻身份关系消灭时如何分割夫妻共有股权问题。一、夫妻共有股权的形状 夫妻财富制分为法定财富制和商定财富制。法定财富制包括婚后所得共同制和特定财富的个人一切制。2001年4月28日，九届人大常委会对制定于1980的进展了修订，修订后的婚姻法既规定了法定财富制，也规定了商定财富制，在二者的逻辑联络上，前者是根底，后者是补充。即在规定婚后所得共同财富制的同时，又规定了夫妻商定财富制和特定财富的夫妻个人一切制，取消了夫妻个人财富经过一定期限就转化为夫妻共同财富的做法。凡是夫妻财富没有明确商定的，都适用法定财富制；在婚姻关系存续期间获得任何财富，只需不能证明是夫妻个

9、人一切的，都是夫妻共同财富，夫妻之间可以经过商定来排斥法定财富制的约束。由于股权本质上是一种财富，所以在夫妻关系存续期间，假设双方没有另行商定，一方以夫妻共有的财富投资入股，所获得的股权当然为夫妻共有财富；即使是用一方婚前个人财富投资入股，公司运营所产生的收益也该当属于夫妻共同财富。股东的出资行为不能够使夫妻共有财富在性质上发生变化。股权为夫妻双方牺牲对共有财富的一切权换来的对价财富权，假设允许股东经过一方的出资行为改动共有财富的性质，那么有违民法公平和老实信誉的根本原那么。当然，股权作为一种财富权，有其特殊性。第一，股权的价值在公司存续期间能够会不断发生变化，公司运营业绩的好坏直接影响到股权

10、的价值。对于夫妻共有财富中的股权，其升值所带来的利益，由夫妻双方共同享有，其贬值所带来的损失由夫妻双方共同承当。第二，股权中包含有股东依其身份对公司享有的人身上的权益，如参与公司运营管理的权益，但此种权益不同于生命安康权等人身权，不具有人身专属性。 有人以股权带有的社员权的性质和公司股东名册、股东出资证明书以及记名股票上登记的股东姓名为夫妻一方而否认股权的夫妻财富可共有性，这种观念是不能成立的。 首先，股权带有的社员权性质不能排斥股权的可共有性，由于社员权并不是人身权，不带有人身专属性，如公民合伙购买股票，那么合伙人可共有社员权。 其次，股权为财富权，根据婚姻法的规定，在夫妻关系存续期间，假设

11、无特别商定，夫妻一方购置或双方共同购置的财富为夫妻共有的财富，因此股权可以成为夫妻共有财富的标的。第三，公司股东名册是用来商定股东和公司相互之间的权益义务关系的书面文件，它是公司向股东发出通知和确定股东的根据，公司可以根据股东名册向股东派发股息和红利，并以此对抗在一定条件下股东转让股权对公司的效能。但仅仅根据在公司股东名册上登记的是夫或妻一方的姓名就认定股权归夫或妻一方一切是没有法律根据的。由于，股东名册上的登记不具有确权效能，股东名册不是确权证书，公司股东名册上的登记仅具有推定其为股东的效能，如有其他证据，那么可对它进展更正。如我国香港特别行政区公司条例就规定，股东名册是公司必需和可以载明的

12、资料的一个外表证据，法院有权对其进展修正。 第四，有限责任公司向股东签发的出资证明书是股东出资的证明，它本身不是权益凭证，股东转让出资不能仅仅依托交付出资证明书来实现。出资证明书具有证明有限责任公司股东资历的效能，但它也只需外表证据的效能。 第五，股份向股东签发的股票是一种有价证券，它的持有者被推定为股权的享有者，无记名股票可以依交付而转让，记名股票由股东以背书或者法律、行政法规规定的其他方式转让。但股票是一种非设权证券，股东所享有的股东权并不是由股票单独创设的，而是股份本身包含的权益。股权的原始获得是由于股东认缴股款，股份创建之时就享有的，只不过为了促进股权的流转，法律规定将股份的股权以股票

13、这种有价证券的方式表现出来而已，股票只是股权的表现方式。方式对内容的表现通常是一致的，但也有不一致的时候，例如在夫妻关系存续期间，双方没有特别商定的情况下，一方以共有财富购置的房地产在办理产权登记时，以夫妻一方的名字登记，从方式上看该房地产归属于登记一方一切，而本质上该房地产为夫妻共有财富。因此我们不能仅仅根据股东名册、股东出资证明书和记名股票上的登记就否认其作为夫妻共有财富的能够性。它最根本的缘由在于股东名册、股东出资证明书和记名股票是规范平等主体的公司与股东之间相互权益义务关系的凭证，是意思自治的产物，在夫妻之间没有特别商定的情况下它不能对抗婚姻法的强迫性规定。 二、夫妻共有财富的股权登记

14、那如何对待作为夫妻共有财富的股权在公司股东名册、股东出资证明书和记名股票中只需一方姓名被登记的景象呢？我们以为作为夫妻共同共有的股权，其权益客体只需一个，夫妻之间不分份额的共同享有股权。但对于共同共有的财富，夫妻可以共同行使管理权，也可以由一方单独行使管理权。股东名册中只登记有夫或妻一方的姓名，可以被看作是夫或妻一方代理另一方行使对共有财富的管理权。由于夫妻之间存在的特殊的身份关系，夫妻之间相互享有家事代理权。家事代理权是指夫妻之间因日常生活之需求，配偶一方与第三人为一定法律行为时，被代理的他方对由此产生的义务承当连带责任。虽然对于夫妻共同共有的股权，只需一方作为代表在对公司行使，即只需一方的

15、姓名反映在公司股东名册等有关凭证之中，但行使权益的一方是根据夫妻之间的家事代理权代理夫妻另一方共同行使对共有财富的管理权。因此，不能仅仅根据公司股东名册等有关凭证的登记就认定股权归夫妻一方一切。三、夫妻共有股权的分割第17条规定，在夫妻婚姻关系存续期间，所获得的消费、运营的收益为夫妻共有财富。据此很多人了解为夫妻双方以共有财富投资构成的股权，由于其具有社员权的性质，带有一定的人身性，因此不属于夫妻共有财富，而其投资所得的收益为夫妻共有财富。现实上，股权只不过是其原共有财富的变形而已，它依然为夫妻共有财富。这已在最高人民法院关于适用假设干问题的解释二中予以明确。 在夫妻身份关系消灭时，对夫妻共有

16、股权究竟应该怎样分割？在我国法律对该问题没有明确规定的前提下，应思索根据婚姻法的根本原那么、公司法的有关规定执行。 最高人民法院关于适用假设干问题的解释二第十六条规定，人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财富中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处置：一夫妻双方协商一致将出资额部分或全部转让给该股东的配偶，过半数股东赞同，其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东。二夫妻双方就出资额转让份额和转让价钱等事项协商一致后，过半数股东不赞同转让，但情愿以同等价钱购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财富进展分割。过半数股东不赞同转让，也

17、不情愿以同等价钱购买该出资额的，视为其赞同转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东赞同的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人经过其他合法途径获得的股东的书面声明资料。 第三部分股权质押法律操作规范 一、股权质押的概念股权质押又称股权质权，是指出质人以其所拥有的股权作为质押标的物而设立的质押。按照目前世界上大多数国家有关担保的法律制度的规定，质押以其标的物为规范，可分为动产质押和权益质押。股权质押就属于权益质押的一种。 股权质押的法律规范：第75条“以下权益可以质押：一汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；二依法可以转让的股份、股票；三依法可以转让的商标公用权，

18、专利权、著作权中的财富权；四依法可以质押的其他权益。第78条“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人该当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商赞同的可以转让。出质人转让股票所得的价款该当向质权人提早清偿所担保的债务或者向与质权人商定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。二、股权质押的标的物股权质押的标的物，就是股权。股权是股东因出资而获得的，依法定或公司章程规定的规那么和程序参与公司事务并在公司中享用财富利益的，具有转让性的权益。一种权益

19、要成为质押的标的物，必需满足两个最根本的要件：一是具有财富性，二是具有可转让性。股权兼具该两种属性，因此，在质押关系中，是一种适格的质。 对股权质押标的物的限制 我国第75条第二项规定“依法可以转让的股份、股票方可以设立质押。可见，可转让性是对股权可否作为质押标的物的独一限制。 首先，对有限责任公司的股权出质，第78条第3款规定“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。我国第72条对有限责任公司股东转让出资作了明确规定。参考该条精神，可以以为： 1股东向作为债务人的同一公司中的其他股东以股权设质，不受限制； 2股东向同一公司股东以外

20、的债务人以股权设质，必需经其他股东过半数赞同，而且该赞同必需以书面方式即股东会议决议的方式作成； 3在第2情形中，假设过半数的股东不赞同，又不购买该出质的股权，那么视为赞同出质。该种情形，也必需作成股东会决议，并且应在股东会议中明确限定其他股东行使购买权的期限，期限届满，明示不购买或坚持沉默的，那么视为赞同出质。 其次，对股份的股权出质，参考第142条之精神，可以以为： 1发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得设立质权；公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。 2公司董事、监事、高级管理人员在任职期间每年设立质权的股份不得超越其所持有本公

21、司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市买卖之日起一年内不得设立质权。上述人员离任后半年内，不得在其所持有的本公司股份上设立质权。三、股权质押担保功能股权质权作为一种担保物权是为担保债务的实现而设立的，股权质押担保力的大小直接关系到债务的平安，与质权人的切身利益相关。因此，对股权质权担保功能的分析，于质权人来说，显得至为重要。 1.对出质权价值的分析 股权质权的担保功能源于股权的价值，股权的价值是股权质权担保功能的根底，股权担保功能的大小最终决议了于股权价值的大小。股权价值的内涵包括两项：一是红利，二是分配的公司剩余财富。因此，出质股权价值的大小取决于： 1可获得红利的多寡。这又

22、由公司的盈利才干、公司的开展前景等决议。以股票出质的，股票的种类，如是优先股还是普通股，也是主要的影响要素之一； 2可分得的公司剩余财富的多寡。这又由公司的资产及负债情况决议；以股票出质的，股票的种类是关键的影响要素。在此，有一个很重要的问题需求廓清，即股东以其拥有的股权出质，决不是指股东以其出资于公司的财富为质。 如前所述，股东向公司的出资行为，使股东获得股权，而使公司获得出资财富的一切权，股东无权直接支配已出资的财富，股权也不是曾经出资财富的代表权。 3出质股权的比例。股权比例即股东的出资比例或股份份额。股权比例越高，那么股东可获得的红利和可分得的公司的剩余财富也越多，反之亦然，因此，出质

23、权的大小与出质权的比例成正比。2.出质股权交换价值的分析 股权的交换价值是股权价值的表现方式，是股权在让渡时的货币反映，即股权的价钱。出质股权的交换价值是衡量股权质权担保功能的直接根据，也是债务的价钱。出质股权的交换价值是以其价值为根底，但也受其他要素的影响： 1市场的供求。特别是对以股票出质的股权质权，股票市场的供求情况极大地影响着股票的价钱。 2市场利率。市场利率的高低往往与股票的价钱成反比。 3股权质权的期限，即股权合同的期限。股权的交换价值非一个恒值，是随着时间的推移而变化的。因此，股权质权的期限对出质股权的交换价值也有至关重要的影响。 据以上分析，可知股权质权与其他种质权相比，其担保

24、功能有如下特点： 1质物价值的不稳定性。股权的价值极易受公司情况和市场变化的影响，特别在以股票出质的情形下，股票的价值经常地处在变化之中。因此使得股权质权的担保功能较难把握，对质权人而言，风险比较大。 2质物价值是一个预期值。因股权价值的不稳定性，从而在设立股权质权时，当事人协商确定出资额或股份额的多少，即确定以多大的出资额或股份额为出质标的物才可对债务人以充足的担保时，现实上是以当事人或第三人如资产评价机构的预期价值为根底。而该预期值常会与实践情况相背叛，使得质权人承当着其债务得不到充足担保的风险。 3出质股权的种类不同，其担保功能也有差别。以股票出质的，因股票是有价证券，其流通性、变现性强

25、，因此其担保功能较强。以出资出质的，其股权的流通性、变现性较差，因此其担保功能相对较弱。四、股权质押的设立股权质押的设立以当事人合意并签署质押合同而设立。 1.股权质押合同是要式合同 我国第64条规定，“出质人与质权人该当以书面方式订立质押合同。第78条第1款规定，“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人该当订立书面合同。可见，在我国，股权质押只能以书面合同的方式方可设立。 2.股权质押合同是要物合同 即质权的成立，不仅需求当事人订立契约，而且以交付标的物为必备条件。如日本第207条规定，“以股权为质权标的的，须交付股票。我国未规定以股票交付质权人占有为必备要件，主要是由于目前股票已无纸化

26、，股票的储存及转让都经过电脑控制运转。因此采股票质押的登记为股票质押成立的必备要件以替代股票的转移占有。 3.股权质权成立的公示 关于质权成立的公示效能，在立法上有两种主张：其一，成立要件主义或有效要件主义，即将公示方法作为质权的成立、发生对抗第三人效能的必需具备条件。德国民法采用这种主张，台湾民法亦同。其二，对抗要件主义，即质权只须当事人合意即发生效能，但只需公示，才可以发生对抗第三人之效能。日本民法采用这一主张。股权质权的公示方式，以股份出质的，多采用以股票交付的方式；以出资额出质的，那么以在股东名簿上进展登记为之。 我国对股权成立的公示，采用有效要件主义，即以公示作为质押合同生效的必备要

27、件，并以此对抗第三人。对公示的方式，无论是以股份出质还是以出资额出质，均采取登记的方式，只是登记的机关不同。如第78条规定，以股票出质的，应向证券登记机构办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。以有限责任公司股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。关于登记内容，参照公司法的有关规定，无论是向证券登记机构办理登记，还是在公司股东名册上进展记载，至少必需具备：质权人的姓名或称号、住所、出质的出资额或股份数股票数或股票的编号以及出质期限等。此外，还该当附具质押合同。 五、股权质押的效能股权质押的效能，是股权质押制度的中心内容。股权质权的效能是指质权人就质押股权在担保债范围内优先受偿的

28、效能及质权对质押股权上存在的其他权益的限制和影响力。 1.股权质押对所担保债务范围的效能 因权益质押，法律未作特别规定的，准用动产质权的有关规定，所以与动产质权一样，股权质权所担保的债务范围，普通由当事人在质押合同中商定。但各国的立法大都有关于质押担保范围的规定。主要包括：主债务、利息、迟延利息、实行质权的费用及违约金。我国第67条规定，“质押担保的范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。 法律对质押担保范围的规定，有两方面的作用：一是为当事人商定担保范围提供参考，或者说提供范本；二是在当事人对质押担保范围未作商定或商定不明时，援以适用。但法律对质押担保范围的规

29、定，属于恣意性规范，当事人在商定时，可予以增删。当事人在合同中对担保范围所作的商定与法律规定不一致时，应从其商定。 2.股权质权对质物的效能 股权质权对质物的效能范围，普通应包括： 1质物。即出质股权。质物是质权的行使对象，当然属于质权的效能范围。 2孳息。即出质股权所生之利益。主要指股息、红利、公司的盈余公配等。我国第68条规定，“质权人有权收取质物所生的孳息。但该条之规定，仍是一种恣意性规范，“质押合同另有商定的，按照商定。 3.股权质权对质权人的效能 股权质权对质权人的效能，是指股权质押合同对质权人所生之权益和义务。首先，股权质权人所享有的权益，普通应包括： 1优先受偿权。质权人可就出质

30、股权的价值优先受偿。这是质权人最重要的权益。这种优先受偿权主要表达在：第一，质权人就出质股权之价值优先于出质人的其他债务人受清偿。第二，质权人就出质股权优先于后位的质权人优先受清偿。从实际上讲，质权以交付占有为设立要件，这就排除了出质人再就质物设立质权的能够性，但依外国的立法例，质物的移转占有，不以现实交付为限，而允许简易交付、指示交付，这些变相占有做法，使得在同一质物上设定两个以上质权成为能够。 因此，日本第355条规定，为担保数个债务，就同一动产设定质权时，其质权的顺位，依设定的先后而定。我国对能否在同一质物上设定两个或两个以上质权，未作明确规定。但我国以转移占有为动产质权之生效要件和对抗

31、要件，故可以以为，在动产上设定两个或两个以上质权是不允许的。但对股权质押，我国并未要求必需转移占有，而是以进展登记为生效要件和对抗要件，所以在股权上设立两个或两个以上质权是可行的，而且，只需后位质权的当事人赞同也应允许，以尊重当事人缔约上的意思自治，充分发扬股权的担保功能。第三，质权人就出质股权所生之孳息，有优先受偿权。根据我国第68条第2款之规定，质物之孳息，应先充抵收取孳息的费用，而后才干用于清偿质权人之债务。 2物上代位权。因出质股权灭失或其他缘由而得有赔偿金或替代物时，质权及于该赔偿金或替代物。如日本规定，质权人对债务人因其质物的出卖、租赁、灭失或者毁损而它受的金钱或其他物，也可行使质

32、权。日本第208条规定，“股份的销除、合并、分割、转换或收买时，以原股份为标的的质权，破在于因销除、合并、分割、转换或收买，股东应得的金钱或股份上。我国第73条规定，质物灭失所得的赔偿金，该当作为出质财富。 3质权保全权。质权保全权，又被称为预行拍卖质物权，是指因质物有败坏之虞，或其价值有明显减少的能够，足以害及质权人的权益时，质权人得预行处分质物，以所得价金提早清偿所担保的债务或代充质物。对股权质权，因股权价值的不稳定性，使股权价值易受市场行情和公司运营情况的影响而发生较大变化，尤其对股票，此倾向更甚。所以股权质权人所享有的质权保全权，对确保其债务的平安极为重要。4.股权质权对出质人之效能

33、出质人以其拥有的股权出质后，该股权作为债务之担保物，在其上设有担保物权，出质人的某些权益因此遭到限制，但出质人依然是股权的拥有者，其股东位置并未发生变化，故而出质人就出质股权仍享以下权益： 1出质股权的表决权。对出质股权的表决权，终究由谁行使，国外有不同的立法例：一种以法国为代表，以为出质股权的表决权应由出质人行使。如法国第163条第3款规定，“表决权由作抵押的证券的一切人行使。瑞士也采此观念。一种以德国为代表，以为抵押权人不得妨害股东表决权之行使，但应将作为抵押权标的的股份交付于有信誉的第三人，如银行或股东的代理人，经该股东之赞同代为行使，违者负损害赔偿责任。 股权的表决权是股东特有的权益，

34、非持有股东之委托，他人不得代为行使。即使在股权质押期间，也不能例外。我国和对此均未作出规定。但按照我国，股权质押并不以转移占有为必需，而是以质押登记为生效要件和对抗要件。质押登记只是将股权出质的现实加以记载，其目的是限制出质股权的转让和以此登记对抗第三人，而不是对股东名册加以变卦。在股东名册上，股东仍是出质人。据此，可以推断，出质股权的表决权，应由出质人直接行使。 2新股优先认购权。在股权的诸多权能中，包含新股优先认购权，该权能属于股权中的财富性权益，是股东基于其位置而享有的一个优先权，非股东不能享有。所以在股权质押期间，该权能仍属于出质人享有。 3余额返还恳求权。股权质权实现后，处分出质权的

35、价值在清偿债务后尚有剩余的，出质人对质权人有恳求返还权。出质人的义务，在股权质押期间，主要为非获得质权人的赞同，不得转让出质股权。六、股权质权的实现股权质权的实现是指股权质权人于其债务已届清偿期而受清偿时，处分出质权而使其债务优先得到清偿。股权质权的实现是质权人所享有的优先受偿权的落实，是设立股权质权的最终归结。 1.股权质权的实现，与动产质权一样，普通需具备如下两个要件：其一，须质权有效存在。如前所述，国外的立法例，普通规定以股票出质的，须转移占有，“质权人假设非继续占有股票，不得以其质权对抗第三者。其二，须债务清偿期满而未受清偿。所谓未受清偿，不仅指债务全部未受清偿，也包括债务未全部受清偿

36、。 2.股权质权的实现，须与出质股权进展全部处分，这包含两层含义：一是指对作为出质标的物的全部股权的处分。即使受担保清偿尚有部分甚至少部分届期未受清偿，也须将全部出质股权进展处分，不允许只处分一部分而搁置其他部分，此即为质物的不可分性。二是指对出质标的物的股权的全部权能的一体处分，而不允许分割或只处分一部分权能。这是由股权的不可分性所决议。 3.制止流质。制止在质押合同中订立流质条款，或即使在合同中订立了流质条款也视为无效，这已是各国立法的通例。所谓流质条款是指当事人在质押合同中商定，债务已届清偿期而未清偿时，质物的一切权归质权人一切。我国第66条即是对制止流质的规定。以权益出质的，法律无特别

37、规定的，准用关于动产质押的规定，因此对股权质押，也是制止流质。即非经过法律规定的对质物的处分方式，出质股权不得自然归质权人一切。 4.质权实现的方式，即对质物处分的方法。按照我国第71条2款之规定，质权实现的方式有三种，即折价、变卖、拍卖。但由于股权质权的物的特殊性，因此股权质权的实现方式有其本身的特点。1股权质权的实现，其结果是发生股权的转让。所以出质股权的处分必需符合公司法关于股权转让的规定。对以出资为质权标的物的，可以折价归质权人一切，也可以变卖或拍卖的方式转让给其他人。但对以股份出质的，必需在依法设立的证券买卖场所进展转让；对记名股票，应以背书交付的方式进展转让；对无记名股票应在证券买

38、卖场所以交付的方式进展转让。因此不宜采用折价或拍卖的方式。 2以出资出质的，在折价、变卖、拍卖时，应通知公司，由公司通知其他股东，其他股东可在同等条件下行使优先购买权。 首先，应留意股东的优先购买权与质权人的优先受偿权的区别。股东的优先购买权是指有限责任公司股东的出资在发生转让时，在同等条件下，公司其他股东有优先于非股东购买该欲转让出资的权益。而质权人的优先受偿权是指质权人就质物的价值有优先受偿的权益。但质权人对出质的出资于处分时无优先购买权。 其次，股东在出质时未行使购买权，并不剥夺股东在质权实现时再行使购买权。由于股权出质，仅是在股权上设立担保物权，并不用然导致股权的转让。所以，对以出资为

39、质标的的，股权质权于实现时，其他股东仍可行使优先购买权。 3因股权质权的实现而使股权发生转让后，应进展股东名册的变卦登记，否那么该转让不发生对抗公司的效能。 4对以外商投资企业中方投资者的股权出质的，其股权质权实现时，必需经国有资产评价机构进展价值评价，并经国有资产管理部门确认。 5受出质权担保的债务期满前，公司破产的，质权人可对该出质股权分得的公司剩余财富以折价、变卖、拍卖的方式实现其质权。七、股权出质登记方法为规范股权出质登记行为，国家工商行政管理总局2021年9月1日公布了，自2021年10月1日起施行。其详细内容引见如下：以持有的有限责任公司和股份股权出质，办理出质登记的，适用本方法。

40、已在证券登记结算机构登记的股份的股权除外。担任出质股权所在公司登记的工商行政管理机关是股权出质登记机关以下简称登记机关。各级工商行政管理机关的企业登记机构是股权出质登记机构。股权出质登记事项包括：一出质人和质权人的姓名或称号；二出质股权所在公司的称号；三出质股权的数额。恳求出质登记的股权该当是依法可以转让和出质的股权。对于曾经被人民法院冻结的股权，在解除冻结之前，不得恳求办理股权出质登记。以外商投资的公司的股权出质的，该当经原公司设立审批机关同意后方可办理出质登记。恳求股权出质设立登记、变卦登记和注销登记，该当由出质人和质权人共同提出。恳求股权出质撤销登记，可以由出质人或者质权人一方提出。恳求

41、人该当对恳求资料的真实性、质权合同的合法性有效性、出质股权权能的完好性承当法律责任。恳求股权出质设立登记，该当提交以下资料：一恳求人签字或者盖章的；二记载有出质人姓名称号及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股票复印件均需加盖公司印章；三质权合同；四出质人、质权人的主体资历证明或者自然人身份证明复印件出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章，下同；五国家工商行政管理总局要求提交的其他资料。指定代表或者共同委托代理人办理的，还该当提交恳求人指定代表或者共同委托代理人的证明。出质股权数额变卦，以及出质人、质权人姓名称号或者出质股权所在公司称号更改的，该当

42、恳求办理变卦登记。恳求股权出量变卦登记，该当提交以下资料：一恳求人签字或者盖章的；二有关登记事项变卦的证明文件。属于出质股权数额变卦的，提交质权合同修正案或者补充合同；属于出质人、质权人姓名称号或者出质股权所在公司称号更改的，提交姓名或者称号更改的证明文件和更改后的主体资历证明或者自然人身份证明复印件；三国家工商行政管理总局要求提交的其他资料。指定代表或者共同委托代理人办理的，还该当提交恳求人指定代表或者共同委托代理人的证明。出现主债务消灭、质权实现、质权人放弃质权或法律规定的其他情形导致质权消灭的，该当恳求办理注销登记。恳求股权出质注销登记，该当提交恳求人签字或者盖章的。指定代表或者共同委托

43、代理人办理的，还该当提交恳求人指定代表或者共同委托代理人的证明。质权合同被依法确认无效或者被撤销的，该当恳求办理撤销登记。恳求股权出质撤销登记，该当提交以下资料：一恳求人签字或者盖章的；二质权合同被依法确认无效或者被撤销的法律文件；指定代表或者委托代理人办理的，还该当提交恳求人指定代表或者委托代理人的证明。登记机关对登记恳求该当当场办理登记手续并发给登记通知书。通知书加盖登记机关的股权出质登记公用章。对于不属于股权出质登记范围或者不属于本机关登记管辖范围以及不符合本方法规定的，登记机关该当当场告知恳求人，并退回恳求资料。登记机关该当根据恳求将股权出质登记事项完好、准确地记载于股权出质登记簿，并

44、依法公开，供社会公众查阅、复制。因本身缘由导致股权出质登记事项记载错误的，登记机关该当及时予以更正。股权出质登记的有关文书和登记簿格式文本，由国家工商行政管理总局一致制定。八、股权质押登记全国各地大同小异，下面引见一下北京的做法。1.恳求方式恳求人除直接到企业登记场所提出恳求外，还可以经过邮寄、电子数据交换和电子邮件等非固定方式提出。恳求人以非固定方式恳求行政答应所提交的格式文本该当运用北京市工商行政管理局提供的恳求书格式文本。恳求人以非固定方式提交行政答应恳求的，该当在提交资料的同时，提供恳求人或者经恳求人依法委托的代理人详实的联络、通讯地址、电子邮箱、委托文件等。恳求人以信函方式向工商行政

45、管理机关的行政答应机构提出行政答应恳求的，该当是有关恳求文件、证件的原件，恳求文件签字、盖章该当真实、有效。提请留意：股权出质登记的恳求人为出质人和质权人。到登记机关办理股权出质登记和领取有关通知书的可以是出质人和质权人，也可以是其指定的具有相关权限的代表或者代理人。二、适用范围股东将本人所持有的可以依法转让的在本市登记注册的内资有限责任公司或外商投资的有限责任公司的股权出质的，参照本告知办理。三、受理审核时限恳求办理股权出质登记，凡资料齐全，符合法定方式，工商行政管理机关当场作出登记决议，并发放有关通知书。恳求人以非固定方式提交行政答应恳求的，受理审核时限按国家工商行政管理总局执行。四、登记

46、注册咨询方式如您想获得有关登记注册的信息，您可以登录北京市工商行政管理局网站、阅读一次性告知单或直接到工商局登记注册咨询窗口咨询。五、登记管辖北京市工商行政管理局及其区县分局、北京经济技术开发区分局、燕山分局的企业登记机构为股权出质登记机构，担任办理由其登记注册的出质股权所在公司的股权出质登记。六、收费规范股权出质登记实行免费登记。七、股权出质登记程序办理股权出质登记，普通要经过以下步骤： 第一步：咨询后领取并填写等登记表格，同时预备相关资料；第二步：递交恳求资料，资料齐全，符合法定方式的，等候领取；第三步：领取。八、恳求股权出质登记注册应提交文件、证件一股权出质设立登记应提交的文件、证件：1

47、.恳求人签字或者盖章的；2.记载有出质人姓名称号及其出资额的有限责任公司股东名册复印件需加盖公司印章；3.质权合同；4.出质人、质权人的主体资历证明或者自然人身份证明复印件出质人、质权人属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章；5.以外商投资的的股权出质的，应提交审批机关的同意文件；6.加盖公章的出质股权所在公司的营业执照复印件；7.。二股权出量变卦登记应提交的文件、证件：1.恳求人签字或者盖章的；2.有关登记事项变卦的证明文件：1出质股权数额变卦的，提交质权合同修正案或者补充合同；2出质人、质权人姓名称号或者出质股权所在公司称号更改的，提交姓名或者称号更改的证明文件和更改后的主体资历证

48、明或者自然人身份证明复印件属于自然人的由本人签名，属于法人的加盖法人印章；3.加盖公章的出质股权所在公司的营业执照复印件；4.。三股权出质注销登记应提交的文件、证件：1.恳求人签字或者盖章的；2.加盖公章的出质股权所在公司的营业执照复印件；3.。四股权出质撤销登记应提交的文件、证件：1.恳求人签字或者盖章的；2.质权合同被依法确认无效或者被撤销的法律文书；3.加盖公章的出质股权所在公司的营业执照复印件；4.。特别提请留意：1.建议在登记过程中不要改换被委托人。如被委托人发生变化，请重新提交。2.假设委托有资历的登记注册代理机构办理，应提交加盖该代理机构公章的代理机构营业执照复印件、代理人员的资

49、历证明及身份证明。 第四部分股权信托法律操作规范 一、股权信托的内涵股权作为财富权的一种，可以成为信托财富。股权信托是指委托人将其持有的公司股权转移给受托人，或委托人将其合法一切的资金交给受托人，由受托人以本人的名义，按照委托人的志愿将该资金投资于公司股权。股权信托中，假设受害人为企业的员工或运营者，那么称为员工持股信托或运营者持股信托。 根本的股权信托关系主要有两种，一是股权管理信托，即委托人把本人合法拥有的公司股权转移给受托人管理和处分；另一种是股权投资信托，即委托人先把本人合法拥有的资金信托给受托人，然后由受托人运用信托资金投资公司股权并进展管理和处分。在股权投资信托中，受托人以信托资金

50、等所投资的公司股权，其一切权自然地登记在受托人的名下，信托财富那么由初始的资金形状转换成了股权形状。二、股权信托的特征一最终以股权作为信托财富。初始信托财富能够是公司股权、资金或其他财富，假设信托财富是后两者，经过受托人的管理和处分，信托财富将转换成为股权形状。 二委托人可以是单一主体或是集合主体，可以是具有完全民事行为才干的自然人、法人或者依法成立的其他组织。 三根据信托合同的商定，股权管理和处分权可以部分或全部由受托人行使。在股权信托关系中，受托人能够拥有部分股权管理和处分权，此时受托人行使股权的投票权和处分权时要按照委托人的志愿进展；受托人假设拥有全部股权管理和处分权，此时受托人可以根据

51、本人的价值判别对股权进展独立的管理和处分。 四股权投资信托是信托机构“受人之托，代人理财，其中心目的是投资报答，而不主要是对目的公司进展控制。股权投资信托的本质是资金信托。股权管理信托是信托机构“受人之托，代人管理股权，其中心内容是股权表决权和处分权的委托管理。股权管理信托的本质是财富信托。三、股权信托的意义股权是财富权的特殊方式，也是普遍存在的财富权益形状。股权包括一切权、表决权、处分权和收益权等产权属性，具有规范化、可分割的特点，这决议了股权信托有着广泛的运用空间。譬如，利用股权信托灵敏而富于发明力的股权管理功能，可以为企业建立有效的股权鼓励机制提供良好的运作平台，而股权信托的投融资功能和

52、特有的屏蔽效应，那么有助于企业开展特定目的的股权投资、股权收买或股权融资行为。 四、股权信托的两种根本类型1.投资理财型股权信托 投资理财型股权信托就是通常业界所说的信托机构是“受人之托，代人理财，其中心目的是投资报答，而不是对上市公司进展控制。委托人设立投资理财型股权信托的目的是经过投资股票而实现适宜的风险收益目的。委托人之所以选择股权信托的方式来进展理财，是由于委托人看中作为受托人的信托机构具备的专家理财才干。在投资理财型股权信托中，委托人本身对利用股票表决权来参与上市公司的运营决策并不感兴趣，所以，委托人倾向于把表决权全部转移给受托人。同时，由于委托人信任受托人具备专家理财才干，而委托人

53、本身缺乏专家理财才干，所以，在投资理财型股权信托中，委托人也倾向于把决议股票买卖的处分权全部转移给受托人。所以，在投资理财型股权信托中，委托人考评的是受托人综合运用股票处分权和表决权所能给委托人实现投资报答的才干。 最为典型的投资理财型股权信托就是契约型股权证券投资基金。契约型股权证券投资基金是在根底上，经过引入证券投资基金立法来对其信托关系构造和操作构造进展规范化，而构成的一种规范化的大宗信托产品。在契约型股权证券投资基金中，委托人和受害人都是基金份额持有人，受托人那么为基金管理公司和基金托管机构，信托财富主要是以上市公司股票的方式存在。在这种规范化的信托构造中，委托人把信托财富中股票的投票

54、表决权和处分权全部转移给了担任基金投资决策的基金管理公司，而基金资产的财富一切权那么全部转移给基金托管机构，基金托管机构履行着基金资产保管的职责。所以，委托人不能限制基金管理公司行使上市公司股票的表决权，委托人和上市公司实践上是相互隔离的，委托人不能够对上市公司构成控制关系。委托人所能做的只是在基金持有人大会上经过表决来选择基金管理公司。 2.管理型股权信托 管理型股权信托可以说是信托机构“受人之托，代人管理股权，其中心内容是股票表决权和处分权的委托管理。委托人设立股权信托的目的是经过信托持股来到达特定的股权管理目的。对于管理型股权信托来说，委托人注重于本身对上市公司的控制力，所以，和股权相关

55、的表决权和处分权本质上只是部分转移给受托人的。委托人经过与受托人缔结股权信托合同来详细规定，受托人以何种方式来行使股票的投票表决权和处分权，使得这些权益的行使可以实现委托人或者委托人的关联方对上市公司的表决控制力。 五、员工持股信托1.什么是员工持股信托员工持股信托职工持股信托是指将员工买入的本公司股票委托给信托机构管理和运用，退休后享用信托收益的信托安排，交给信托机构的信托资金一部分于员工的工资，另一部分由企业以奖金方式资助员工购买本公司股票。 员工持股信托是以员工持股制度为根底的。员工持股制度的内容是鼓励员工用工资和奖金定期地买进本公司的股票，并且设立“员工持股会详细管理一切员工购入的股票

56、，待员工退休或者分开本企业时获取投资收益。 2.员工持股信托的运作方式公司员工成立员工持股大会，充任员工的代理人，参与员工持股大会的员工与员工持股大会签署代理委托契约，并按契约商定的金额出资。员工持股大会代理员工与信托机构签署信托契约，并将员工出资再加上公司发给员工的奖金，一并交存给信托机构构成购股储存金。信托机构受托买进股票，并与固有财富和其他财富分别开来进展管理，对公司代员工行使表决权，对员工代公司支付收益金。 当员工自愿解约或停顿持股信托时，其已购的股票和未购剩余金，要返归本人。 第五部分股权份回购法律操作规范 股权份回购，是指有限责任公司股份按一定的程序购回本公司股权份的行为。股权份回

57、购是维护公司稳定、平衡股东权益、健全股东退出机制的重要途径。在有限责任公司中，我们称之为股权回购，在股份中，我们称之为股份回购。一、法律规定1.关于有限责任公司中股权回购的规定：第75条“有以下情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以恳求公司按照合理的价钱收买其股权：一公司延续五年不向股东分配利润，而公司该五年延续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；二公司合并、分立、转让主要财富的；三公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议经过决议修正章程使公司存续的。自股东会会议决议经过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收买协议的，股东可以自股东会会议决议经过之日起

58、九十日内向人民法院提起诉讼。根据该条规定，有限责任公司的异议股东拥有股权回购恳求权。2.关于股份中股份回购的规定：第143条“公司不得收买本公司股份。但是，有以下情形之一的除外：一减少公司注册资本；二与持有本公司股份的其他公司合并；三将股份奖励给本公司职工；四股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收买其股份的。公司因前款第一项至第三项的缘由收买本公司股份的，该当经股东大会决议。公司按照前款规定收买本公司股份后，属于第一项情形的，该当自收买之日起十日内注销；属于第二项、第四项情形的，该当在六个月内转让或者注销。公司按照第一款第三项规定收买的本公司股份，不得超越本公司已发行股份总

59、额的百分之五；用于收买的资金该当从公司的税后利润中支出；所收买的股份该当在一年内转让给职工。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。根据该条规定，股份以制止股份回购为原那么、允许股份回购为例外。二、异议股东股权回购的程序通常而言股权回购对公司、其他股东以及公司债务人都会产生较大影响，因此回购普通须经董事会审议、股东会多数表决经过。根据公司法的规定，异议股东的股权回购权行使包括协议回购和诉讼回购。1.协议回购有限责任公司召开股东会所讨论的事项假设涉及到法定事项中的任何一项以上的，在股东会通知书上就该当告知股东，如对表决结果存有异议的，可以行使股权回购恳求权，在股东会决议经过后六十天内异议股东同

60、公司协议回购股权，协商胜利的双方签署书面协议，由公司按照合理的价钱收买股权，协议回购是当事人意思自治的表现，对持有股权的数量和时间不作限制，该当尊重当事人的合意。2.诉讼回购有限责任公司异议股东就股权回购与公司达不成协议的，可以直接起诉公司要求公司买回股权，根据公司法规定，股东可以自股东会会议决议经过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。对于诉讼回购以下几个问题值得留意：1诉讼回购是在协议回购失败的前提下才可以提起，协议回购是诉讼回购的前置程序。2原告资历诉讼中异议股东是原告，公司是被告，异议股东提起的是给付之诉。法律对异议股东提起诉讼时持有股权的时间和数量没有要求，但对原告的资历加以限制，原告必