建设工程施工合同示范文本使用注意事项

1、.：.；建立工程施工合同示范文本运用本卷须知2021-04-19 14:21一、施工合同示范文本合同示范文本是行政机关为规范合同签约行为，遏制不公平格式条款，经过多方征求意见，反复修正而制定的较为完善的合同文本。目前我国建立工程领域普通适用的是国家工商行政管理局和建立部结合制定的示范文本(GF-1999-0201)，该示范文本结合我国建立市场及工程施工的实践情况，同时自创了国际通用土木工程施工合同的成熟阅历和做法。合同示范文本的施行很好地处理了施工合同签署过程中长时间存在的种种难题，有效地防止了建立投资者与施工单位之间长期存在的诸多扯不清的问题。二、运用合同示范文本应留意的问题1.合同内容需填

2、写完好。合同示范文本普通分为协议书、通用条款、公用条款、附件等四部分，除了通用条款不用另外填写外，其他部分都有待当事人商定、填写。实际中常出现应填写内容的横线处空白、日期空白等情况，因合同一式几份，空白处很容易自行添加内容，为日后纠纷埋下隐患。正确的做法是合同空白地方均应填满，如无内容那么应以斜线划去或注明“此处空白、“下文空白。2.协议书与公用条款内容应前后一致。因协议书中有关于承发包人、工期、工程价款等工程根本情况的商定，而公用条款中又有这些内容的详细商定。所以在填写时应留意坚持前后一致，防止同一个合同中出现自相矛盾的情况。3.仔细阅读通用条款，如对通用条款有不同商定，应在公用条款中商定明

3、确。如公用条款没有不同的商定或排除商定，那么适用通用条款的内容。通用条款的内容非常详细，有的当事人一看十几页的条文就跳过去不阅读或扔一边，到对方当事人以通用条款为根据主张权益时那么懊悔不已。所以通用条款与公用条款一样重要，当事人在对公用条款唇枪舌剑地争论不已时，应先对通用条款研读通透。三、合同内容商定应留意的问题1对合同当事人应事先调查、了解。对发包方主要应了解两方面内容：第一，主体资历，即建立相关手续能否齐全。例：建立用地能否己经同意?能否列人投资方案?规划、设计能否得到同意?能否进展了招标等。第二，履约才干即资金问题。施工所需资金能否曾经落实或能够落实等。对承包方主要了解的内容有资质情况、

4、施工才干、社会信誉、财务情况。承包方的二级公司和工程处不能对外签署合同。2对工期商定要准确、完善。工期风险是承包人应特别防备的合同风险，应特别留意：(1)在合同商定中准确界定工期的起算点(开工时间)、截止点(开工时间)。如开工时间商定以开工报告同意的时间为准或以施工答应证颁发的时间为准，如开工时间商定以开工报告为准或以开工验收备案时间为准。实际中常出现合同对开开工时间未加以界定，从而引发工期争议。(2)注重工期签证的商定。在合同中应商定工期可以顺延的条件莉程序，这些条件应详细化、可操作。不要商定得无法操作，如商定工期可顺延的条件是“关键线路的艰苦变卦，这种情况就极易发生争议。3对合同价款的商定

5、应明确而完善在施工合同履行过程中，合同价款的商定是最容易起争议的地方，经常会遇到以下问题：(1)对合同价款方式商定不明，难以确认工程款结算根据；(2)双方商定合同价款为可调价钱，但未商定价款调整方法或商定不明；(3)采用固定价钱合同，双方对风险范围和风险费用未作商定，亦未商定风险以外的价风格整方法；(4)发包人与承包人就同一建立工程签署两份甚至多份不同版本的合同。所以，为有效防止日后争议的发生，在订立合同时应留意以下方面：(1)对于采用的合同价款方式双方要作出明确的商定。(2)对可调价钱合同，双方对价款调整的方法进展明确商定，包括资料、设备价钱的涨落，设计变卦，降雨、台风等自然要素等。(3)采

6、用固定价钱应留意明确包死价的种类。如：总价包死、单价包死，还是部分总价包死，以免履约过程中发生争议。还必需把风险范围商定清楚，商定详细的风险费用的计算方法，双方应商定一个百分比系数，也可采用绝对值法。普通来说固定价钱合同，特别是固定总价合同，承包人往往承当的风险较大。因此，双方在合同中要对相关的承包工程范围、设计图纸所涵盖的工程量进展详细商定，并对物价要素、非承包人缘由引起的工程量变化(如设计变卦)、地质条件变化等要素给予充分思索，将必要要素纳大风险范围。例如，明确资料大幅涨跌超越一定幅度、设计变卦、现场签证引起的工程量变化超越一定比例，合同价款该当予以相应调整。同时，合同中商定采用固定价结算

7、工程价款的，当事人不得恳求进展造价鉴定。第22条对此作了规定：“当事人商定按照固定价结算工程价款，一方当事人恳求对建立工程造价进展鉴定的，不予支持。 (4)规定的必需进展招招标的工程，要严厉按照法定程序进展招标招标，合同要经过行政管理机关备案登记。4发包人任务与承包人任务条款，应留意各自任务的详细时限要填写准确，双方所做任务的详细内容和要求应填写详细，双方不按商定完成有关任务应赔偿对方损失的范围、详细责任和计算方法要填写清楚。第8条、第9条商定的承发包人合同解除权中，均有一种情况是不履行合同主要义务的可以要求解除合同，这个主要义务的内容就在发包人任务与承包人任务条款中商定，所以必需商定准确、详

8、细。5工程预付款条款应留意准确填写发包人向承包人拨付款项的详细时间或相对时间；应填写商定扣回工程款的时间和比例。普通预付款是在进度款中按比例扣回的。6工程进度款条款应留意(1)填写第26条款的根据是第286条、第18条、建立部第107号令第15条。(2)工程进度款的拨付应以发包人代表确认的己完工程量，相应的单价及有关计价为根据计算；在商定发包人代表审核程序时，应留意商定审核的时限及未能在时限内确认的违约责任，如商定“甲方应在收到乙方月进度报告后7日内审核终了，逾期那么以乙方送审的工程量为准。有的发包人为了加大对审核进度款的约束，故意商定复杂的审核程序，如商定工程量审核需经工程经理、财务部长、主

9、管经理、董事长签字并加盖公章。此时承包人应引起注重，并采取相应的对策。(3)工程进度款的支付时间与支付方式以笼统进度为准，可选择按月结算、分段结算、开工后一次结算(小工程)及其他结算方式。如以笼统进度来划分支付时间，应留意工程包括多栋建筑单体的情况下，到达支付条件的笼统进度是指单栋还是一切建筑单体均到达。7资料设备供应条款应留意区分甲供材、甲方指定、甲方审核、乙方采购等几种情况，并商定详细的内容，详细应做到：(1)填写第27条、第28条时应详细填写资料设备供应的详细内容、种类、规格、数量、单价、质量等级、提供的时间和地点；(2)应商定供应方承当的详细责任；(3)双方应商定供应资料和设备的结算方

10、法(可以选择预结法、现结法、后结法或其他方法)。因不同的资料价钱、质量相差很大，当事人在商定时应留意由甲方指定资料时应将资料称号、品牌、型号、厂家、价风格整方式等商定清楚。如甲方限价时应留意商定甲方审核的程序及期限，以免耽搁工期。8结算条款应留意(1)应商定审核的期限及相应的违约责任。第20条规定“当事人商定，发包人收到开工结算文件后，在商定期限内不予回答，视为认可开工结算文件的，按照商定处置。承包人恳求按照开工结算文件结算工程价款的，应予支持。当事人应充分利用该法律规定维护本身合法权益。(2)应商定提交结算文件的内容及程序。实际中常发生发包人以承包人未提交结算文件或提交的结算文件不完好为由来

11、对抗工程款支付恳求。为防止此种风险，承包人应留意在合同中商定应提交的结算文件内容，最好再加上此条“发包人应在收到结算文件后15日内对承包人提交的结算文件进展方式审查；如有异议的，应在3日内向承包人书面提出，否那么视为承包人提交的结算文件己完备。9违约条款应留意(1)在合同第35.1款中首先应商定发包人对第24条(预付款)、第26条(工程进度款)、第33条(开工结算)的违反响承当的详细违约责任。(2)在合同第35.2款中申应商定承包人对第14条第2款、第15条第1款的违反响承当的详细违约责任。(3)还应商定其他违约责任。(4)违约金与赔偿金应商定详细数额和详细计算方法，越详细越好，具有可操作性，

12、以防止事后产生争议。在商定违约金与赔偿金时应留意合理性，否那么一旦发生争议，违约方可以违约金或赔偿金过高为由要求调整。实际中商定详细计算方法可以按比例，如甲方迟延支付工程款按拖欠金额的日0.5支付违约金；也可商定详细数额，如乙方迟延开工的，迟延一日支付10000元违约金。在商定详细数额时，为防止总额宏大不易操作，双方可以商定一个上限，如商定违约金最高不超越工程造价的5%。10争议与工程分包条款应留意(1)填写第37条款争议的处理方式是选择仲裁方式，还是选择诉讼方式，双方应达成一致意见。(2)假设选择仲裁方式，当事人可以自主选择仲裁机构。仲裁不受级别地域管辖限制。(3)假设选择诉讼方式，应中选定

13、有管辖权的人民法院诉讼是地域管辖。(4)合同第38条分包的工程工程须经发包人赞同，制止分包单位将其承包的工程再分包。11关于工程保修金，工程的保修事项普通在施工合同的附件保修书中有详细阐明。但在合同签署过程申，承包人应特别留意保修金返还方式的商定：(1)施工合同正文中关于保修金的返还方式不要与附件保修书中的返还方式矛盾。比如有的施工合同常出如今公用条款中商定保修金在保修期满后返还，在保修书中又商定开工2年后返还。(2)如未采用示范文本，那么在商定保修金返还时，应商定为“保修金在工程开工二年后多少天内返还。其中容易犯的错误一是商定保修期满后返还，因保修期按照法律规定最长为主体设计运用年限，那么至

14、少要几十年；二是仅商定在什么时候返还，未限定后到什么时候为止，这在实践履行中容易引起纠纷。(3)如商定保修金需求计算利息，那么需在合同中明确计息规范及计息时间。12关于补充条款(1)需求补充新条款或哪条、哪款需求细化、补充或修正，可在 内尽量补充，按顺序陈列为：49、50(2)补充条款必需符合国家现行的法律、法规，另行签署的有关书面协议应与主体合同精神相一致。建立工程施工合同纠纷的处置2021-04-19 14:16一、建立工程合同招标招标纠纷的处置招标招标是目前我国国内建筑市场中较为常见的一种缔约方式。它是商品经济高度兴隆的产物，是市场经济的一种竞争机制，具有科学性、效益性、公开性、公平性等

15、优点。但是，并非一切的建立工程都必需采取招标招标的方式来订立。能否采取招标招标的方式订立合同，原那么上是当事人(普通是发包人)自愿选择的结果。普通地，不能由于建立工程合同的订立没有经过招标招标定而认定合同无效，即使有些规章、地方性法规对此作出了强迫性规定，也不影响合同的效能。只需法律、行政法规规定必需进展招标招标的建立工程，方须采取招标招标的方式订立施工合同。(一)法律强迫招标的工程工程范围根据(以下简称)第三条第一款规定：“在中华人民共和国境内进展以下工程建立工程包括工程的勘察、设计、施工、监理以及与工程建立有关的重要设备、资料等的采购，必需进展招标：(一)大型根底设备、公用事业等关系社会公

16、共利益、公众平安的工程;(二)全部或者部分运用国有资金投资或者国家融资的工程;(三)运用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的工程。因此，以下三类建立工程的建立必需采取招招标的方式：1、大型根底设备和公用事业工程。这是根据工程的性质确有定的，例如，煤炭、石油、天然气等能源工程，铁路、公路、管道、水运等交通工程，邮政、电信枢纽等邮电电讯工程灌溉、水利枢纽等水利工程，道路、桥梁、地铁等城市设备工程，生态环境维护工程，供水、供电等市政工程工程，科学教育文化等工程，卫生、社会福利等工程，等等。这些工程直接关系到社会公共利益和公共平安，因此，不论其建立资金来源如何，即使是私人投资的，也必需进展招标。2.全

17、部或部分运用国有资金或国家融资的工程。是根据资金来源确定的。包括：运用各种级政府的财政预算资金的工程;运用纳入财政管理的各种政府性专项建立基金(如铁路建立基金、公路建立基金、三峡工程建立基金等)的工程;运用国有企事业单位自有资金，并且国有资产投资者实践拥有控制权的工程;运用国家发行债券所筹资金的工程;运用国家对外借款或担保所筹资金的工程;运用国家政策性贷款的工程;国家主体融资的工程;国际特许的融资工程。3.运用国际组织或外国政府资金的工程。这也是根据工程资金来源确定的。包括：运用世界银行、亚洲开发银行等国际金融组织贷款资金的工程;运用外国政府及其机构贷款目;运用国际组织或者外国政府援助资金的工

18、程。国际和外国政府的贷款，通常是由我国政府有关部门作为对外借款的“窗口单位，由国家实行统借统还，或者由国家财政担保责任。因此，这类国际金融组织和外国政府的贷款，实践上已成为我国广义的国有资金的一部分，与国家投资、融资的建立工程一样，应纳入法定强迫招标招标的范围。当然，根据第六十七条的规定，运用国际组织或者外国政府的贷款、援助资金在我国境内进展的工程采购，假设贷款方、援助方对采购方式和招标招标有不同规定的，应适用其规定，而不是适用，但不得违背我国社会公共利益。上述规定比较原那么，尚待进一步详细化。故该条第二款规定，其范围和规范由国务院开展方案部门(其职权现由国家开展和改革委员会行使)会同国务院有

19、关部门制定，报国务院同意。2000年5月1日，经国务院同意，国家计委发布了，进一步明确了上述工程的范围和规范。该规定第七条规定，上述范围内的各类工程建立工程，到达以下规范之一的，必需进展招标：(1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;(2)重要设备、资料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的;(3)勘察、设计、监理等效力的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的;(4)单项合同估算价低于第(1)、(2)、(3)项规定的规范，但工程总投资额在3000万元人民币以上的。以上法律、行政法规对招标招标有强迫要求的，未经招标招标而订立的施工合同无效。实际中出现一些躲避法律的做法。

20、例如，某项工程依法应进展招标招标，双方当事人未经招标招标，签署了一份建立工程施工合同，后来为了在方式上符合法律的规定，补办手续，进展了所谓的定向招标，即仅向合同对方发出招标约请，双方在此根底上又签署了一份施工合同，但同时商定双方依第一份合同履行。这里两个施工合同该当皆为无效。前一份合同因违反法律强迫性规定而无效，后一份那么系虚伪表示行为，属于非真意表示，亦为无效;而且后一份合同的招标也不符合对于招标人数的要求。(二)中标通知书的法律性质招标招标活动，普通要经过招标、招标、定标(开标)三个阶段。招标(公告)为要约约请，已为第十五条所明确规定;招标为要约、定标(开标)为承诺，在实际和实际中不存在争

21、议。中标通知书作为定标(开标)的物质载体，应为承诺。第四十五条规定：“中标人确定后，招标人该当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知一切的招标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效能。中标通知书发出后，招标人改动中标结果的，或者中标人放弃中的，该当依法承当法律责任。可见，中标通知书的效能始于中标通知书发出之时，这一点与有关承诺生效时定不同。因此，中标通知书发出之时，承诺即已生效。此时合同能否已因承诺生效而成立并生效，那么在审问实跋较大。主要争议点有：1.第四十五条规定：“中标通知书对招标人和中标人具有法律效能。其中的“法律效能是何种意义上的法律效能?同条规定：“中标通知书发出后，招标人

22、改动中标结果的，或者中标人放弃中标工程的，该当依法承当法律责任。其中的“法律责任是何种意义的法律责任，是缔约上过失责任还是违约责任?2.结合第十条第二款规定：“法律、行政法规规定(合同)采用书面方式的，该当采用书面方式。如何了解第四十六条订立书面合同的规定?归结为一点，就是：合同是自中标通知书发出之时，还是立书面合同时成立并生效;不订立书面合同，应承当违约责任还是缔约上过失责任?此一问题的认识，对于当事人的利益影响至宏大。实际中存在着两种不同的观念，并由此出现了两种不同的判决结果。一种观念以为，双方当事人经过招标文件和招标文件已明确了合同的主要条款，而定标那么阐明双方最终在合同自内容上曾经达成

23、了一致。在法理上，定标即为承诺。根据第二十五条，承诺生效时合同成立。因此，中标通知书发出时，即发生承诺生效、合同成立的法律效能。招标人改动中标结果，变卦中标人，或者中标人许愿中标工程，皆为不履行合同的违约行为，且有违老实信誉原那么，应承当违约责任。另一种观念以为自双方当事人签字或，在普通情况下，承诺通知至达要约人时合同成立。但合同法第十条规定：“法律、行政法规规定采用书面方式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十六条规定：“招标人和中标人该当自中标通知书发出之日起不三十日内，按照招标文件和中标人的招标文件订立书面合同。该规定是法律对合同在方式上的要求。因此，在中标通知书发出之后

24、、双方依法订立书面合同之前，合同尚未成立。假设发包人不与中标人签署书面合同，或者中标人放弃中标工程的，应依第四十二条的规定承当缔约上过失责任。这两种观念都有一定的法律根据，并在法理上也有相当的理由支撑，但亦各有缺乏。本质上，上述两种观念发生分歧的关键在于，对于第四十六条关于订立书面合同的规定，有不同的认识。第一种观念以为，第四十六条规定订立“书面合同，是对构成合同确认书的要求，即：合同已告成立生效，只不过需经过正式的合同书加以确认而已。第二种观念那么以为，订立书面合同是合同成立的要件。我们以为，第四十六条规定的订立书面合同，与第十条规定的“书面合同非同一意义。由于上的“书面合同，根据第十一条规

25、定的解释，是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的方式。根据该定义，招标招标活动中发生的各种文件，均属于书面方式合同。因此，征引第十条、第三十条的规定阐明第四十六条第一款规定的订立书面合同是合同成立要件，显属不当。因此，合同已因承诺的生效(即中标通知书的发出)而成立，应无疑义。问题是合同此时能否曾经生效。第一种观念以为，对于订立书面合同的要求，仅属合同确认书。此观念理由不够充分，由于假设法律仅将订立书面合同作为确认书，那么完全可交由当事人自行决议，而无上升到立法上加以规定的要。实际中的合同确认书，均因当事人另行商定而产生因商定的不同而异其效

26、能：有的将确认书商定为合同附件;有的那么作为合同生效的要件;更有商定仅为确定合同内容的规范，以杜争议，即对合同内容发生争议时应以确认书：因此，第一种观念以为合同曾经生效，不符合立法原意。我们的观念是：自中标通知书发出时，合同曾经成立但未生效。关于订立书面合同的规定，是对合同生效要件的规定，即未订立书面合同，合同已成立但尚未生效。这可以从立法部门组编的有关资料中得到印证。另外，在立法上有两点规定可以进一步加强我们的观念：其一，第四十五条第二款规定，中标通知书对双方当事人具有法律效能。第二种观念以为合同尚未成立，显然与此规定相抵触，由于未成立的合同不能够产生任何法律效能。其二，第四十六条第一款规定

27、，双方当事人该当按照招标文件和中标人的招标文件订立书面合同，“不得订立背叛合同本质性内容的其他协议。此正是合同成立拘谨力的应有之义。合同成立本身决议了合同的内容，尤其是合同本质性内容。综上，中标通知书发出之后，招标人不与中标人订立书面合同，或者中标人放弃中标工程的，该当承当缔约过失责任。(三)经招标招标订立的施工合同的修正第四十六条第一款规定：“招标人和中标人该当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的招标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背叛合同本质性内容的其他协议。可见，对于当事人订立书面合同的内容，作出了严厉限制。由此产生的问题是：法律制止修正合同的规定，有无界限

28、?立法目的是什么?如何处置与合同自在的关系?中标通知书发出后，合同曾经成立。根据第八条第一款的规定，“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人该当按照商定履行本人的义务，不得擅自变卦或者解除合同。但第七十七条、第九十三条规定，双方当事人协商一致的，可以变卦或解除合同。第四十六条的规定那么在此根底上作了进一步的限制，也就是说，即使双方协商一致，也不得再订立背叛合同本质性内容的其他协议。该规定仅允许双方当事人就合同本质性内容之外的其他一些细节性、商务性问题进展协商，并加以明确，以加强合同的操作性。这些技术性或商务性细节问题的商定，不可以构成对合同本质性内容的变卦、歪曲或变相的变卦。立法上作此

29、种规定，目的在于防止当事人躲避法律，以确保合同的订立真正做到公开、公正、公平，维护社会公益及相关第三人利益(主要是其他竞标人)。由于如允许当事人在中标后还能对中标价进展协商和修正，将使招标招标活动徒具方式，不能有效地约束买卖行为和发明公平竞争的市场环境，从而导致的立法目的落空，对其他招标人来讲也是不公平的。但是，当事人并非绝对不可以对合同进展修正。首先，在不背叛合同本质性内容(中标价)的前提下，双方可以就合同的一些技术性或商务性术的蒯些技术性或商务性等细节问题进一步加以明确。在审问员实际中如何判别当事人事后的商定能否背叛合同本质性内容，应根据个案作详细分析。其次，的规定意图在于规范招标招标行为

30、本身，并非要绝对限制当事人的合同自在。因此，在判别当事人的修正能否有效时。该当根据立法原意详细问题详细分析：1.当事人确因不可抗力或情势艰苦变卦，而有变卦合同必要时，该当允许当事人变卦合同。这里属于不同法律规那么之间的冲突问题。我们以为，这与第四十声性规定并不存在价值上的冲突，反而如在此种情形下仍旧固守招标招标法第四十六条的规定，于当事人那么过于严酷。实际中，对于不可抗力或情势变卦这两个不确定性概念，该当从严把握，就个案作详细价值补充，切不可使之成为当事人躲避法律的借口。2.即使不存在不可抗力或情势变卦的情形，但假设确实因存在不可归责于当事人的合理事由，需求变卦、修正合同的，也该当允许。招标招

31、标不过是一种缔约方式，对于非法律强迫招招标的工程，能否招标以及如何履行合同本系当事人意思自治畴，自得因当事人的合意变卦合同。至于招标人与投柱通损害其他竞标人利益的，受害人可以另行恳求损害赔偿;此时中标虽然无效，但不影响双方可以达成新的协议。对于法律强迫招标的工程，假设双方恶意串通，躲避法律，根据第五十三条的规定，中标无效。此时合同不成立，谈不上修正的问题，发包人该当按照法律规定重新招标。四、建立工程质量纠纷的处置(一)业主提早运用工程所发生的质量纠纷对于业主未阅历收擅自提早运用工程而发生质量问题的，以前第三十四条第二款第四项规定：“工程未阅历收，提早运用，发现质量问题，本人承当责任。国务院第十

32、三条第二款第三项也规定：“工程未阅历收，发包方提早运用或擅自动用，由此而发生的质量或其他问题，由发包方承当责任。这样规定主要是思索到，在发包人提早运用工程的情况下，质量责任的归属很难查明，故以“提早运用，责任自傲的法律规定，来强化发包人的验收责任。但是，只需发包人提早运用工程即完全免除承包人的质量责任，这一规定并不合理。由于有些责任，特别是根底构造上的质量问题，除非存在设计上的缘由外，明显系承包人施工不当呵斥的，由发包人承当责任是不公平的。另外，发包人提早运用工程的缘由很多，有些是因承包人而引起的。因此，上述规定在双方当事人之间的利益衡量上存在失衡之处。因此，现行的、和均已取消了这一规定。第二

33、百七十九条、第六十一条、第十六条都仅规定：“建筑工程开工阅历收合格后，方可交付运用;未阅历收或者验收不合格的，不得交付运用，而没有规定由此产生的质量责任承当问题。在、实施前订立的施工合同纠纷，当然仍应适用当时的法律、行政法规的规定;在、实施后订立的合同，那么应适用、。、未对由此产生的质量责任作出规定，我们以为，合理的做法该当是：建立工程未阅历收，发包人擅自接受运用的，承包人只对工程主体构造、根底工程的质量在合同期限内承当责任，其他质量问题应由发包人自傲。(二)质量责任的诉讼时效建立部第四十五条规定：“因建立工程质量存在缺陷呵斥损害要求赔偿的诉讼时效期限为一年，自当事人知道或者该当知道其权益遭到

34、损害时起计算。这里发生一个法律适用问题。对于质量瑕疵责任的诉讼时效，是适用建立部前述规定的“一年，还是适用的“二年普通时效。2000年1户国务院公布的曾经取消了该办一年诉讼时效的规定。2000年建立部也没有规定一年的短期时效。因此，我们以为，发建立工程质量瑕疵发生的修补恳求权、损害赔偿恳求权等用第一百三十五条规定的两年普通时效。(三)施工方案缺陷的责任建立工程施工合同的施工方虽然是根据发包人提供的设计图纸进展的，但是，在详细施工时，施工方仍应根据实践情况合理的施工方案。比较容易产生的问题是：如因施工方案缺陷而导致工程质量存在瑕疵，应由谁承当责任?假设发包人参与了施工方案的制定，能否是承包人免责

35、的理由?假设发包人仅仅是赞同并在施工方案上签字，那么又该如何处置?原那么上，施工方案的制定是施工方的责任是由承包商担任的。但是：1、假设发包人参与了施工方案的制定，即与承包商一同共同制定了案，那么应承当相应的责任;2.假设仅仅是赞同并在施工签字，那么不应承当责任。从国际惯例看，施工合同条件一定施工方案由承包商担任，监理工程师或业主的审查和赞同并不能减轻或免除承包商的责任。这是思索到详细施工方案的制定，要经过比较长的时间，是专业技术要求非常强的一项任务，承包商在这方面更具有专业知识和实际，而监理工程师或业主在短时间内的审查和同意是不能发现并更正施工方案缺陷的。五、建立工程合同变卦纠纷的处置1、合

36、同的变卦，除了法定情形外，应经过当事人的合意来实现。通常情况下，工程量的增减，均有建立单位或施工方的工程变卦单，经双方确认后施工。2.一方发出变卦单或者变卦指令的，必需由有相应权限的人签发。3、没有发包人的变卦令，承包人不能自行增减工程量或变卦工程。承包人完成的任务，如既无合同商定，又无发包人的指令，承包人应自行承当其中的风险和费用。理由：一方面，没有合同商定，发包人没有相应的合同义务;另一方面，假设承包商一方变卦合同所施工的工程，发包人都必需付款，也能够对发包人不公平。六、建立工程工期迟延纠纷的处置(一)工期迟延的认定在施工合同履行过程中，发生工期迟延的，该当分清导致迟延的缘由，详细加以认定

37、：如系因发包人缘由导致迟延自人应承当违约责任;如系因承包人缘由导致迟延的，承毛担违约责任;如系双方均有过错的，那么应根据过错大小承当相应的责任。工期迟延包括开工日期的迟延、开工日期的迟延以易工时间的迟延三种情况。开工迟延比较好判别。至于开工迟延的认定，那么有一个技术上的问题，即合同商定的开工日期与实践开工日期的认定和比较。前者是后者的参照系，后者早于或者等于前者，那么不属于违约;后者迟于前者时，方构成迟延。征在实际中都能够是一个变数。对于合同商定的开工日期，应以合同商定为准;如另行协议将工期顺延的，应以重新确定的开工日期为准;包人缘由延误工期的，该当将延误的合理时间在工期中扣除，然后在此根底上

38、确定工程该当开工的日期。对于实践开工时间，原那么上以开工验收的时间为准。实际中，经常有这样的景象：建立工程的施工根本完成，并且合国家规定的验收规范，承包人因此发出验收通知，但发包人没有在验收通知所要求的合理期限内进展验收，而导致工期迟延此时，人民法院不应认定承包人违约，而应将承包人发出验收通知的时间作为工程完成的时间点，在此根底上判别其能否违约，并以此为计算违约金的起算点。(二)工期迟延与合同解除合同的解除分为协议解除和一方解除。协议解除应有双方的合意。一方解除，那么应符合法定或商定的解除条件。在既无双方协议，又无合同商定的情况下，承包人的工期迟延，原那么上不构成发包人解除合同的事由。根据第九

39、十四条第三项、第四项的规定，一方当事人迟延履行债务的，只需在两种情况下才有法定的解除权：(1)迟延履行合同的主要债务，且经催告后在合理期限内仍未履行;(2)迟延履行致使不能实现合同目的。因此，承包人的工期迟延如已符合第一种情况时，发包人有权解除合同。但是，对于催告的合理期限，人民法院应根据详细案件予以审查。承包人在工期上的迟延，普通不会满足第二种情况。由于工期条款在施工合同中固然重要，但除非合同另有商定，普通不是合同的目的性条款，承包人在工期上的迟延，普通不会导致发包人合同目的落空，即构成根本违约，发包人不能一方解除合同。但是某项工程的性质决议了工期条款对当事人特别重要时，如为特定日期举行的国

40、际运动会建造体育馆，那么在该日期之后完工将使该工程丧失其根本目的，此时，发包人可以根据第九十四条第四项的规定，解除合同。2021版住建部分析(一)1、 住建部新版合同的根本架构依然只是一个合同。我个人以为，住建部作为建立行业的半个领头人，及建筑行业的完好领头人，应该充分认识到本人作为行业领头者的身份，从保证行业常态化买卖行为的高效可靠这个角度出发，来处理示范合同这个大架构的问题。建立与建筑这个领域内的常态化买卖方式，自招招标法公布之后，就根本上是招招标买卖方式了。招招标买卖从单独的合同文本发起，是没有能够的，都是从招标文件开场。所以从保证买卖这个角度，住建部应该象发改委发07规范文件，或世行发

41、规范采购文件一样，发招标文件的示范文本，以给根底买卖定出根本行为准那么，并一揽子处理买卖相关的问题 2、 从这个角度说，我觉得住建部这一块在根底认识上还是要提高。老实说，发改委等9部委编制的那个07规范文件，以及住建部旨在执行这个文件2021规范文件，留下来的问题依然有很多。一个可以被全行业接受的规范文件，它不但要保证本人的逻辑严密性，而且要作为一个买卖的根底平台，理顺一切与买卖有关的规范、规范、图纸、计价、法律、乃至到人文深度的非常多的事。 实践上，将整个行业的根底认识一致到一个根底认识的平台上，对于整体社会运转效率的提高具有不可估量的价值。这意味着任何行业内的人到了任何一个地方，只需它运用

42、的行业言语，就可以高效地与当地同行沟通。这个价值向买卖向社会管理向人文全方位浸透，它的价值就是无穷的 那么，什么是建立和建筑的根底平台呢？既然中国推行招招标法，那么招招标买卖的行为准那么，就是这个根底平台。而买卖发起者所必然运用的招标文件，就是规矩的起点所以，招标文件可以说是全行业一致认识的一个重要文件所以住建部本次仅提出新版合同示范文本，从现状来说，就算有提高，提高也很有限。假设相比于07版规范文件，就更是某种倒退 顺便说一句，07版规范文件我最不喜欢的就是它给予监理工程师在合同中的位置。那是现实工程实施不能够给予，也是不能够执行，同时也是惯例不能执行的方式。我们国家的监理制度，是学FIDI

43、C87版工程师是公正独立的第三方的方式设置的。而且是以国家制度的方式设置的。如今FIDIC99版将工程师直接归属为业主人员。将商业行为上升为国家行为。如今FIDIC变了，我们曾经设定为国家制度的管理方式，调起来可不是那么容易的监理制度与会计师审计制度存在本质的区别。注册会计师的审计报告是承当无限责任的。而建筑工程一切的责任归属施工方。好一点合同都会写什么工程师确认不减少承包人责任一类的话，所以监理不能够承当象会计师那样的无限责任。另外，建筑工程不能够有象会计准那么那样的规范“*，而我们国家也远没有国外那种一致健全的“建筑规范规范。所以监理是即没有这个才干，也没有这个规范，去当公正独立的第三方。

44、FIDIC当时设这个公正第三方，是由于世行工程大多数情况下都是请非本地工程师管理工程，所以很有必要设置成公正独立的第三方。如今各国经济实力开展了，管理认识提高了，套用FIDIC合同管理方式的也多了。FIDIC也认识到没必要保管原来那样的管理方式。所以99版又调回来。所以我们在工程管理上，单纯跟国外学是没出路的。必需探求适宜我们本人的管理制度与方式。3、 这里还要先说一点点别的事：住建部03年曾经发过一个指定分包合同，估计与本版“发包人提供图纸的施工总承包合同方式有相当的冲突。所以住建部应该匹配此合同，发一个指定分包合同版本。 4、 协议书协议书依然沿用了发包人承包人这样的称谓。其实到了合同签署

45、的时候，买卖曾经达成，双方主体身份应该很明确了，一个就是雇主，一个就是承包商。而且这个是法人层次的定义。沿用发包人承包人，这个只能说是中国特征吧。毕竟我们不是*国家5、 11版协议书比99版协议书要简约一些，里面的几个小调整也挺有意思：工程立项同意文号，资金来源，这二条取消，更商业化了6、 工期定义均添加方案二个字，这个更符合实践，给一个方案总工期的定义，也与合约操作习惯一样7、 第6条 签约合同价钱，这个名词有较大的变化，99版是合同价款。相对来说，用签约合同价钱更合理，假设有后期变卦，加进来，也很顺当。本条还添加了“计价方式的阐明，这个我觉得不太好。工程的计价方式有时是很灵敏的，比如我就做

46、过建筑平方米单价包干的工程。但是国家有清单规范，我这个“建筑平方米单价包干，是不是可以称之为计价方式，或者直白地说，是不是可以写在这个地方，成为堂堂正正的计价方式，老实说我本人都没底。最好是不要在协议书中定义计价方式，合同在相应的条款中必然有本人严密的计价原那么，这里写这样一句，有什么意义呢？协议书本就是个签字的地方，这一条根本无关签字，所以删除更好8、 第7条 组成合同的文件 这里面的几个变化倒是有点头疼了。2中标通知书假设有；3招标函及招标函附录假设有；8已标价工程量清单假设有；这三个假设有，问题倒是严重了。意思是可以不用发中标通知书直接签合同？那双方如何确立中标成立这个现实呢？招标函、招

47、标工程量清单，也可以在没有的情况下，直接谈合同？这不是鼓励大家违反招招标法吗？这可是要不要规范工程买卖的大事我觉得更合理的措辞，应该是中标通知书或其他确立中标成立的文件。从大行业的角度，最好引导大家用文件，不要接受口头9、 关于文件解释程序中已标价工程量清单列位在8，我个人以为不妥。建筑施工合同是要约承诺式合同，所以商定理应大于俗定。清单是要约成立的中心部分，图纸通常都是规范是的延伸。所以从我个人角度，我认识清单理应排位在图纸前面10、 第7条中 6技术规范和要求 老实说，这是中国建筑领域内的一件大事。需求有人出面制定一致规范。另外，还要注重“感受性规范的制定与行业一致。11、 7.2双方有关

48、工程的变卦等书面文件视为本合同的组成部分。这句话取消了洽商。从措辞来说，取消洽商是合理的。毕竟洽商仅是一种行为，不是一种结果。但什么样的行为或文件，才干被合同认定为“变卦，这个就是大事了。不知新版合同里有没有相关定义。到时再看看12、 10.1合同订立时间：10.2合同订立地点：老实说，这二条放在协议书中，我就没搞明白它的用途。合同订立时间是不是要强调合同成立?但合同不签，也就没有所谓合同订立时间，所以这个强调没有什么本质用途。另外，合同基准时间曾经在合同中有定义“招标截止时间前第28天的日期，那这个订立时间有什么用？合同订立地点，应该与诉讼发起地有关。不过普通工程诉讼都运用工程所在地，当然也

49、有定义其他地方的，但就我所见到的，很少提什么合同订立地的。假设老板在美国开了一个工程，友谊请对方到中国来签署合同。英文版本合同，签署人写了一个中国上海，结果合同要在美国洛山基执行，不知写那几个汉字有何用？2021版住建部分析(二)通用条款13、 刚对比了一下99版示范文本，07规范文件里面的合同，以及FIDIC红皮书。发现新版住建部引荐合同根本上是07规范文件合同的晋级版。粗看一眼的觉得，是编制者力图将07规范文件中的合同在房建领域进展“适用化修正。这个苗头觉得不是太好。还是看详细条款再评论。2021住建部规范文件内容还没有看，但通知里说得很明确，发这个东东是关于07规范文件的执行。暂时按它就

50、是07规范来思索。有空的时候，再回头来看这个文件。假设住建部新版合同是07版的某种“修正，那老实说，我个人不是太看好这个合同，07规范文件里面有些东东，是很难让人接受的。不过，有一点要阐明的。与99版合同示范文本“阉割FIDIC相比较，无论是07规范文件合同，还是新版示范文本，修订者都表现出了相当的自主性。这应该说是一个好，景象，阐明中国人越来越自信，会越来越知道如何处置本人的事情。当然，是不是能到达这个境界，就需求时间来阐明14、 1.1 词语定义 新版示范文本与07版规范文件中的合同，在这一块相当接近，但也一些区别， 招标函：指构成合同文件组成部分的由承包人填写并签署的用于招标的，称为“招

51、标函的文件。 招标函附录：指附在招标函后构成合同文件的，用以对招标函解释阐明的，称为“招标函附录的文件。“称为招标函招标函附录的文件，这个措辞的意思，与我在前面说的，将招标函及招标函附录作为附件来处置的原那么是一样的。即明确已标价清单必定是在8位置的。这个处置方式在定义上是明确了，但施工单位的权益受伤了15、 技术规范和要求：指合同文件中商定的用于指点施工的国家、行业或地方技术规范和合同中商定的专门针对某工程部位的技术要求。这个给发包人对工程的“感受性规范进展定义提供了根本的前提条件。但我个人以为，最好此类规范，也能出一定的行业规范，以便一致认识与07规范文件合同不同，新版示范文本添加了发包人

52、代表。这个理应是一个提高，法人永远都会是派代表来履行合同。所以指定代表是最正常的合同设置。但是，咨询人倒是没有代表，这个倒真是一个奇异的脱漏16、 新版合同将分包指明为“专业承包人，是不是以后甲方就没有指定分包这一说了，倒是一个值得等待的问题17、 新版合同添加劳务分包人的定义，应该说这是初次给予民工清包以明确的合同位置。这个算是提高还是算是无法的成认，就要有待时间的考验了。将劳务分包人推到前台之后，法律与人文上，应该如何重新定位劳务分包人，有能够会成为一个影响深远的问题。比如，最简单的，劳工是不是应该执行8小时任务制，仅这一个问题，足够惊天动地18、 新版合同添加了“争议评审小组，应该是照抄

53、FIDIC的DAB制，由于这个设置比较新，所以我特意先去19.3款看了一眼。这个照抄太蠢笨。FIDIC组织是有完美的专家组织的，它的DAB制还存在FIDIC主席指定的能够。国内有争议处置专家制度吗？仲裁专家显然不能是争议处置小组的成员，由于争议处置小组之后，还有仲裁。为了保证“争议评审小组中专家的来源，国家会在监理制度、造价咨询制度之后，再设置一个政府级别的专门的“争议处置专家制度？。倘假设真是这样的话，我个人以为，那将会成为继监理制度悲剧之后，建筑领域内另一场灾难19、 HYPERLINK wiki.zhulong/baike/detail.asp?t=缺陷 t _blank 缺陷责任期这个

54、名词在国内运用是比较新的。当然，这个名词也不新，是从FIDIC那儿抄来的。但这个定义很古怪。一方面合同中依然保管了“保修期这个定义，显然这二者有重叠定义的问题；另一方面，这个 HYPERLINK wiki.zhulong/baike/detail.asp?t=缺陷 t _blank 缺陷责任期抄自FIDIC，但却与FIDIC的宗义有冲突，FIDIC的 HYPERLINK wiki.zhulong/baike/detail.asp?t=缺陷 t _blank 缺陷责任期终了之后，是可以发履约证书的。新版合同规定定不得超越开工后24个月，很多保修期都还没到达，缺陷责任期就曾经到了这个履约证书就成最

55、大的头疼事了，究竟发不发？不发，24个月到了；发了，意味着承包人一切的缺陷修补责任终了了真是一个恐惧的定义20、 暂估价：招标人在工程量清单中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价钱的资料设备的单价以及专业工程的金额招标人运用最好是不要用暂估价，应该用招标人指定价。现实招标中，设定暂估价，都意味着未来需求调整到“确定价，这个措辞给合同边境带来了不用要的风险。 计日工：是指对零星任务采取的一种计价方式，按合同中的计日工子目及其单价计价付款。这句话用来计价，在边境上会有诸多问题。 1、第8条的问题，住建部发布这个合同的时候，明确阐明是用于“房建2、关于合同订立时间。通常合约措辞都有“双方签署后合同

56、生效，所以签约时间我还能接受，但这个订立时间。只是一个汉语运用的问题？3、关于合同订立地点，百度这样说： HYPERLINK news.9ask/htjf/htdl/ht/202103/379250.html news.9ask/htjf/htdl/ht/202103/379250.html合同签署地的法律意义文章来源： HYPERLINK 9ask 中顾网 佚名 点击数： 1161 HYPERLINK bbs5.zhulong/Article/Comment.asp?ArticleID=379250&Action=ShowAll t _blank 评论:0条更新时间：2021-3-24 19

57、:16:49 本文主要引见了关于合同签署地的法律意义的内容，并提供专业律师免费解答。引荐阅读： HYPERLINK news.9ask/sozhishi.asp?w=zs&keyword=合同签署&ChannelID=1048 t _blank 合同签署 HYPERLINK news.9ask/sozhishi.asp?w=zs&keyword=法律意义&ChannelID=1048 t _blank 法律意义合同签署地的法律意义第二十四条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。这是法律对于因合同纠纷提起的诉讼的管辖普通规定，即发生纠纷后，要么向被告住所地人民法院起

58、诉，要么起诉至合同履行地人民法院(从这里可以看出，明确合同履行地比明确合同签署地更具有法律意义)。所以，普通而言合同签署地人民法院没有管辖权，但也存在特殊情况。第二十五条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签署地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。根据此规定，合同签署地人民法院有管辖权，要同时满足以下条件才可以：1、双方签署了书面合同(口头合同当然不行);2、双方所签署的书面合同中已明确商定合同签署地人民法院为管辖法院;3、双方关于管辖法院的商定，没有违反法律对级别管辖和专属管辖的规定。只需同时具备以上三个条件

59、，明确合同签署地才具有法律意义，否那么对于合同的履行以及能够发生的诉讼，其实践意义相当微小。2021版住建部分析(三)21、 昨天的分析补充1点： 工程师定义在新版合同中没有出现，个人以为这个是有问题的。现代建筑越来越复杂，不论是工程需求还是管理需求，都会出现各种方式的顾问。比如政府背景的供电顾问、交通顾问等，市场专家型的比如机电、 HYPERLINK jc.zhulong/list_C0890.htm t _blank HYPERLINK jc.zhulong/list_C0890.htm t _blank 幕墙、声光、酒店管理，管理型比如造价顾问、工程管理顾问等等顾问，都属于工程师行列。它们在各自的领域也会以业主委托的方式，以工