2021年监理工程师考试合同管理高频考点记忆笔记总结

1、2021年监理工程师考试合同管理高频考点记忆笔记第一章建设工程合同管理法律基础建设工程合同相关法律体系：1、中华人民共和国合同法必须适用2、建设部与国家工商行政管理局联合颁布：建设工程施工合同（示范文本）、建设工程勘察合同（示范文本）、建设工程设计合同（示范文本）、建设工程委托监理合同（示范文本），以上示范文本尽管不是法律、法规，只是推荐使用的文本，对于当事人无强制性，但对减少合同争议，完善合同管理起到了极大的推动作用。3建设工程相关法律体系：基本法律民法通则，规范市场经济流转的基本法合同法，规范建筑市场工程采购的主要法律招标投标法，规范建筑活动的基本法律建筑法，合同订立履行中需提供担保的担保

2、法，合同订立履行中需提供投保的保险法，建设合同工程合同中需要建立劳动关系的劳动法，合同需要公证、鉴证的公证暂行条例合同鉴证办法，合同履行中发生争议，当事人之间有仲裁协议的仲裁法，合同履行中发生争议，当事人之间没有仲裁协议的民事诉讼法建设工程合同管理的任务：1）发展和完善建筑市场2）推进建筑领域的改革：我国在建筑领域中推行项目法人制、投标招标制、工程监理制和合同管理制。在这些制度改革中，核心内容是合同管理制3）提高工程建设的管理水平4）避免和克服建筑领域中经济违法和犯罪建设工程合同的管理方法：1）严格执行建设工程合同管理法律法规2）普及相关法律知识，培训合同管理人才3）建立合同管理机构，配备合同

3、管理人员4）建立合同管理目标制度5）执行合同示范文本制度一、合同法律关系的构成合同法律关系是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备的条件包括：依法成立、有必要的财产或者经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。法人可以分为企业法人、非企业法人。企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，

4、应当向登记机关办理登记并公告。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体，这些组织应当是合法成立、有一定的组织机构和财产、但又不具备法人资格的组织；其主要内容包括法人的分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。合同法律关系客体是指合同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料.某建设单位与某水泥厂签订了水泥购销合同，该合同法律关系的客体是物。某单位为了解决职工住房问题，与某房地产开发商签订了

5、一份购买一栋宿舍楼的合同，该合同法律关系客体是物。借款合同的合同法律关系客体是指物。法律意义上的行为是指人的有意识的活动。建设工程勘察合同法律关系的客体是指行为。建设工程施工安装合同的法律关系客体是指行为。就某知识产权双方达成了购买合同，该合同法律关系的客体是指智力成果。某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签订了合同，此合同法律关系的客体是智力成果。合同当事人就某项技术秘密达成了购买合同，此合同法律关系的客体是：智力成果。在特定情况下的公知技术签订的合同法律关系的合同法律关系的客体是指智力成果。合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。合同法律关系的内容是合同的具体要求。决定合同

6、法律关系的性质的是合同法律关系的内容。二、代理关系代理具有的特征包括：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为、代理人以被代理人的名义实施代理行为、代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志、被代理人对代理行为承担民事责任.“代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志”的具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人做出意思表示或者代理人有权决定是否接受第三人的意思表示。以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理、指定代理。基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理是委托代理。根据法律的直接规定而产生的代理称为法定代理。主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的

7、代理方式是法定代理。指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理的适用条件：只在没有委托代理人和法定代理人的情况下。无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理的情况包括没有代理权而为代理行为、超越代理权限为代理行为、代理权终止为代理行为.无权代理行为在被代理不做否认表示、经被代理人追认情况下，被代理人承担民事责任。对于无权代理行为，被代理人可以行使追认权或拒绝权，行使追认权后，代理行为有效。本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。导致委托代理关系的终止的是：代理期间届满或者代理事项完成、被代理人取消委托或代理人辞去委托、代理人死

8、亡或代理人丧失民事行为能力、作为被代理人或者代理人的法人终止。导致指定代理或法定代理关系的终止的原因有：被代理人取得或者恢复民事行为能力、被代理人或代理人死亡、指定代理的人民法院或指定单位撤销指定、监护关系消灭。三、合同担保1.担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。2.担保活动应当遵循的原则是平等、自愿、公平、诚实信用。担保法是指调整因担保关系而产生的债权债务关系的法律规范的总称。担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置、定金。最常用的担保方式是保证。保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为

9、。保证法律关系至少有三方参加，即保证人、被保证人（债务人）、债权人。保证合同的当事人是指保证人和债权人。保证的方式有一般保证、连带责任保证。在具体合同中，担保方式由当事人约定。依据担保法的规定，当采用保证方式进行担保时，保证人与债权人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任。不征得保证人的书面同意，保证人不再承担保证责任的情况有债权人许可债务人转让债务的、债权人与债务人协议变更主合同。担保方式中，有优先受偿权的担保方式是抵押、质押、留置。不可以是第三人做出担保的方式有留置、定金。保证方式没有约定或约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。这是对债权人权利的有效

10、保护。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证是一般保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，均可以作为保证人。保证人的资格不具备保证人资格的组织可以作为保证人的组织学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民企业法人分支机构、职能部门企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证国家机关经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的可以提供保

11、证担保法规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。保证合同的内容包括：被保证的主债权种类、数额、债务人履行债务的期限、保证的方式、保证担保的范围、保证的期间、对方认为需要约定的其他事项。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。保证期间债权人债务人协议变更主合同或者债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，否则保证人不再承担保证责任。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以抵押物折价或者从变卖抵押物的价款中优先受偿。债务人或者第三人称为抵

12、押人，提供担保的财产为抵押物。抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。抵押权人是指债权人。可以作为抵押物的财产和不得作为抵押的财产的划分可以作为抵押物的财产不得作为抵押的财产抵押人所有的房屋和其他地上定着物土地所有权抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产所有权、使用权不明或者有争议

13、的财产抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权依法被查封、扣押、监管的财产依法可以抵押的其他财产依法不得抵押的其他财产办理抵押物登记的，应当向登记部门提供的内容：主合同、抵押合同、抵押物的所有权、使用权证书。抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金、实现抵押权的费用。抵押权与其担保的债权同时存在、抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保.在债务履行期届满抵押人未受清偿的，抵押权人可以通过协议以抵押物折价、拍卖抵押物、变卖抵押物、向人民法院提起诉讼来实现抵押权。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款的清偿规定可以是：按抵押

14、物登记的先后顺序清偿、按照债权比例清偿、抵押物已登记的先于未登记的受偿。质押，是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权履行的担保。合同担保方式中，既可以用当事人自己的财产又可以用第三人的财产作担保的方式是质押。质权是一种约定的担保物权，以转移占有为特征。质押可分为动产质押、权利质押。动产质押是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，将动产作为债权的担保，能够用作质押的动产没有限制.权利质押是将权利凭证交付质押人的担保。债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价格优先受偿，这属于留置。

15、可以质押的权利包括：1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；2）依法可以转让的股份、股票；3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；4）依法可以质押的其他权利。在担保方式中，比较强烈的担保方式是留置。留置作为一种担保方式，只能通过依法行使产生留置权。能够留置的财产仅限于动产。如果保管合同、仓储合同、运输合同、加工承担合同履行过程中发生债权，债权人有权行使留置。定金是指当事人双方为了担保债务的履行，约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币作为担保.给付定金的一方不履行约定债务的无权要求返还定金，收受定金一方不履行约定债务的，应双倍返还定金.定金的数额由当事人约定，但不得

16、超过主合同标的额的20%。定金合同要采用书面形式，其生效日是指实际交付定金之日。勘察合同约定采用定金作为合同担保方式。当事人双方已在合同上签字盖章但发包人尚未支付定金时，该合同处于成立但不生效状态。建设工程的保证人一般是银行、担保公司。保证金额一般为合同总额的5%丨0%。预付款担保是承包人提交的、为保证返还预付款的担保。预付款担保都是采用由银行出具保函的方式提供。预付款保证的有效期为从预付款支付之日起至发包人向承包人全部收回预付款之日止。四、建筑工程一切险建设工程一切险往往还加保第三者责任险.我国建设工程施工合同（示范文本）规定，由发包人支付保险费用。在国外，建设工程一切险的投保人一般是承包人

17、.我国施工合同（示范文本）中要求，应当由发包人投保建筑工程一切险。保险人可以对设计原因、原材料缺陷或工艺不善、自然磨损、维修保养费用带来的损失不负责赔偿。“建筑工程一切险”的责任范围和除外责任范围:责任范围自然事件，指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象意外事故，指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性事件，包括火灾和爆炸除外责任范围设计错误引起的损失和费用自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气变化、正常水

18、位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用除外责任范围因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用非外力引起的机械或电气装置的本身损失，或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失维修保养或正常检修的费用档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失盘点时发现的短缺领有公共运输行驶执照的，或已由其他保险予以保障的车辆、船舶和飞机的损失除非另有约定，在保险工程开始以前已存在或形成的位于工地范围内或其周围的属于被保险人的财产的损失除非另有约定，在本保险单保险期限终止以前，保险财产中已由工程所有人签发完工验收证书或验收合

19、格或实际占有或使用或接受的部分建筑工程一切险加保第三者责任险规定保险公司承担的保险责任范围包括：在保险期限内，因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失、被保险人因上诉而支付的诉讼费用。建筑工程一切险的保险责任自保险工程在工地动工、用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始，至对部分或全部工程签发完工验收证书、工程所有人实际占用全部工程之时终止，以先发生者为准。五、合同的公证公证机关进行公证的依据是当事人的申请，这是自愿原则的主要体现。如果承包人已经进场，但在开工前发包人违约而导致合同解除，承包人撤场前如果双方无法对赔偿达成一致，则可以对承包人已经进场

20、的材料设备数量进行公证，即进行证据保全，为以后纠纷解决留下证据。六、合同的鉴证合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理。合同鉴证应审查的主要内容及其作用:不真实、不合法的合同有足以影响合同效力的缺陷且当事人拒绝更正的合同鉴证应审查的主当事人提供的申请材料不齐全，经告知补正而没有补正的要内容不能即时鉴证，而当事人又不能等待的其他依法不能鉴证的可以使合同的内容符合国家的法律、行政法规的规定，有利于纠正违法合同合同鉴证的作用可以使合同的内容更加完备，预防和减少合同纠纷便于合同管理机关了解情况，督促当事人认真履行合同，提高履约率七、合同公证与鉴证的相同点与区别合同公证与鉴证的相同点是：自愿申请原则相同、

21、内容和范围相同、目的相同。合同鉴证与公证的目的是为了证明合同的合法性与真实性。合同公证与鉴证的区别是性质、效力、适用范围不同。经过公证的公司，其法律效力高于经过鉴证的合同。第二章合同法律制度一、合同的分类:建设工程合同属于双务合同.2.赠与合同属于单务合同.3.在现代生活中，绝大部分合同都是诺成合同.4.合同分类的目的在于确立合同的生效时间.5.主合同的无效、终止将导致从合同的无效、终止。6.从合同的无效、终止不能影响主合同。7.担保合同是典型的从合同.8.在市场经济中，绝大部分合同都是有偿合同.9.法律要求必须具备一定形式和手续的合同，称为要式合同.10.法律不要求具备一定形式和手续的合同，

22、称为不要式合同.11.合同法的基本原则包括：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、遵守法律法规和公序良俗原则.二、合同的形式和内容一般认为，合同的形式可分为书面形式、口头形式、其他形式.合同的书面形式是指合同书、信件、数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。以合同形式的产生依据划分，合同形式可分为法定形式、约定形式.应当采用书面形式的情形有：法律行政法规规定采用、当事人约定采用.合同法在合同形式上的要求是以不要式为原则的。建设工程合同应当采用书面形式、法定形式.合同法采用合同形式的不要式原则的理由是：合同本质对合同形式不作要求市场经济要求不应对合同形式进行限制、国际公约要求不应对合同形式

23、进行限制、电子技术对合同形式的影响.合同的形式是当事人意思的载体.某施工合同，在施工任务完成后由于发包人拖欠工程款而发生纠纷，但双方一直没有签订书面合同，应当认定该合同已经成立.合同自由的重要体现是合同的内容由当事人约定.合同的首要条款是标的.施工合同中的数量主要体现的是工程量的大小对于强制性的标准，当事人必须执行，合同约定的质量不得低于该强制性标准.在合同中，当事人没有约定质量标准，如果没有国家标准，则依行业标准执行；没有行业标准，则依地方标准执行；没有地方标准，坝0依企业标准执行。建设工程中的质量标准大多是强制性的质量标准.确定合同当事人是否适当履行合同的依据是履行的期限、地点和方式.合同

24、当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式，则必须在合同中约定仲裁条款，因为仲裁是以自愿为原则的。三、要约与承诺合同的成立必须经过要约、承诺两个阶段。订立合同过程中，投标书是要约。要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约人是指提出要约一方.被要约人是指接受要约一方要约应当具有的条件是内容具体确定、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束、合同的一般条款.要约必须是特定人的意思表示，必须是以缔结合同为目的。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。价目表的寄送、招标公告、商业广告、招股说明书等均是要约邀请.商业广告的内容符合要约规定，视为要约。合同法规定，要约撤回的条件是撤回要约的通知应当在

25、要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。合同法规定，要约撤销的条件是撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约撤回是指要约在发生法律效力之前，欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。要约撤销是要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。要约不得撤销的情况包括要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销、受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同做了准备工作.受要约人作出的同意要约的意思表示是承诺.承诺应具备的条件是承诺必须由受要约人作出、承诺只能向要约人作出、承诺的内容应当与要约的内容一致、承诺必须在承诺期限内发出.受要约人对要约

26、的内容作出实质性变更的，视为薪要约.19.有关合同标的、数量、质量、价款和报酬、履行期限和履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。非受要约人向要约人作出的接受要约的意思表示是一种要约.非要约对象向要约人作出的完全接受要约意思的表示不是承诺.受要约人对解决争议的方法变更，应视为新要约.在建设工程合同的订立过程中，招标人发出中标通知书的行为是承诺。要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。“合理期限”要根据要约发出的客观情况和交易习惯确定，应当注意双方的利益平衡。承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。合同法规定，承诺的撤回的条件是撤回承诺的通知应当在承诺通

27、知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。世界各国对于要约和承诺的生效，主要有投邮主义、到达主义、了解主义.我国对要约、承诺的生效采用到达主义.承诺的通知送达给要约人时生效。如果法律法规、当事人对合同的形式、程序没有特殊的要求，则承诺生效时合同成立。一般情况下，要约生效的地点为不要式合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人采用合同形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。四、格式条款在订立合同时未与

28、对方协商即可采用格式条款。格式条款又被称为标准条款.对格式条款的理解发生争议的，对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款的一方的解释。在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款.五、缔约过失责任合同法中规定的“缔约过失责任”是指因订立合同时对方提供虚假情况而使本方受到损失，要求对方承担赔偿责任.缔约过失责任，是在合同缔结过程中形成的。缔约过失责任是独立责任、合同磋商阶段责任、合同未成立时的责任.缔约过失责任的构成应具备缔约一方受有损失、忙缔约当事人有过错、合同尚未成立、缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系等条件。承担缔约过失责任一方应当有过错，这种过错主要表现为违反

29、先合同义务.缔约过失责任自要约生效开始产生。缔约过失责任有别于违约责任的最重要原因是合同尚未成立.承担缔约过失责任的情形有假借订立合同，恶意进行磋商、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况、有其他违背诚实信用原则的行为、违反缔约中的保密义务.代理人隐瞒无权代理这一事实而与相对人进行磋商，应承担缔约过失责任。施工企业不具有相应的资质等级而谎称具有，应承担缔约过失责任。施工企业没有得到进（出）口许可而谎称获得或故意隐瞒标的物的瑕疵等，应承担缔约过失责任。在合同磋商阶段不会发生的责任有违约责任、侵权责任、保证责任、合同纠纷责任，极易发生的责任是缔约过失责任.六、合同的生效合同成立后，具备其生

30、效的条件是当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益.在建设工程合同中，合同当事人一般都应当具有法人资格，并且承包人还应当具备相应的资质等级，这是合同生效条件中当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力的具体表现。建设工程合同的订立，一方采用欺诈、胁迫的手段订立的合同，就是意思表示不真实的合同，这样的合同就欠缺生效的条件.不违反法律或者社会公共利益，是合同有效的重要条件，这是就合同的目的和合同的内容而言的。不违反法律或者社会公共利益，实际是对合同自由的限制。不同形式的合同，其生效的时间可以是自合同成立时、自受要约人承诺时、当事人双方签字、当事人双方盖

31、章.口头合同自受要约人承诺时生效。书面合同自当事人双方签字或盖章时生效。法律规定应当采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式，但已经履行全部或者主要义务的，应视为合同有效.附生效条件的合同，自条件成就时生效；附解除条件的合同，自条件成就时失效。附生效期限的合同，自期限界至时生效；附终止期限合同，自期限届满时失效。附条件生效的合同，合同成立后虽然并未开始履行，但任何一方不得撤销要约和承诺，否则应承担缔约过失责任.合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存在的。合同的无效、变更、解除、终止不影响仲裁协议的效力。如果当事人在施工合同中约定通过仲裁解决争议，若因一方的违约行为，另一方按约定的程序终止合同而发

32、生了争议，此争议应当由双方选定的仲裁委员会对争议进行处理。效力待定合同的情形是无权代理人、表见代理人、法定代表人、负责人越权、无处分权人处分他人财产、限制民事行为能力人订立的合同。限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认以后，合同有效。限制民事行为能力人订立的合同，相对人可以催告法定代理人、在1个月内予以追认。无权代理人以被代理人的名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效.“表见代理”的代理行为有效.“表见代理”是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。善意第三人与无权代理人进行的交易行为（订立合同），其后果由被代理人承担。某单位推销员拿盖有

33、单位公章的空白合同文本与其他单位签订了超越授权范围的合同，此时订立的合同有效.表见代理应当具备的条件包括表见代理人并未获得被代理人的书面明确授权，是无权代理、客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由、相对人善意且无过失.无处分权人处分他人财产，经权利人追认，订立的合同有效。无处分权人通过订立合同取得处分权的合同有效.在房地产开发项目的施工中，如果施工企业将施工的商品房卖给该工程的材料供应商，则该买卖合同无效.七、无效合同无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。无效合同从订立之时起就没有法律效力。不论合同履行到什么阶级，合同被确认无效后，这种无

34、效的确认要溯及到合同订立时。合同无效的情形包括一方以欺诈、胁迫的手段订立、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同、以合法形式掩盖非法目的的合同、损害社会公共利益、违反法律、行政法律的强制性规定的合同.施工企业伪造资质等级证书与发包人签订施工合同是无效合同.材料供应商以败坏施工企业名誉为要挟，迫使施工企业与其订立材料买卖合同，该合同是无效合同.施工单位在劳动合同中规定雇员应当接受搜身检查的条款是无效合同条款.在施工合同的履行中规定以债务人的人身作为担保的约定是无效合同条款.如果建设工程合同当事人约定的质量标准低于国家标准，则该合同是无效合同.合同免责条款，是指当事人约定免除或限制其未来责任的

35、合同条款。合同免责条款不一定都无效.合同中的造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。合同当事人签订的合同确认为无效合同的确认权归人民法院或仲裁机构.无效合同的法律后果是返还财产、赔偿损失、追缴财产，收归国有.处理无效合同的主要方式是返回财产.建设工程合同如果无效一般应当采用作价补偿的方法处理。当事人签订的合同存在恶意串通，损害国家利益的应采用收归国有方法处理。八、可变更或可撤销的合同合同当事人对合同的可变更或可撤销发生争议，只有人民法院、仲裁机构有权变更或者撤销合同。合同被变更、撤销的前提是当事人提出请求.当事人如果只要求变更合同，则人民法院或仲裁机构不得撤销其合

36、同.可变更的合同在变更前属于有效合同。因重大误解而订立的合同、在订立合同时显失公平的合同、以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同均是可撤销的合同因重大误解而订立的合同属可变更或可撤销合同，其“重大误解”必须是当事人在订立合同时已经发生的误解，如果是合同订立后发生的事实，且一方当事人订立时由于自己的原因而没有预见到，则不属于重大误解.民间借贷约定的利息高于银行同期同种贷款利率的4倍时，签定的合同，可确认为可变更、可撤销合同。合同撤销权消灭的情形有具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起l年内没有行使撤销权、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自

37、己的行为放弃撤销权.可撤销的合同只涉及当事人意思表示不真实的问题。施工合同中的承包人到材料供应商处去购买水泥，由于水泥标号不清楚而将425号的水泥当作525号水泥购入。该买卖合同没有仲裁条款，发现问题后，承包人应向人民法院起诉，要求撤销该合同.依据合同法的规定，出现对方当事人采用欺诈手段订立的合同时，当事人可以向仲裁机构请求撤销合同。对合同的效力不产生影响的情况有当事人名称变更、法定代表变更、当事人合并、当事人分立.九、合同的履行合同的履行以有效的合同为前提和依据。合同具有法律约束力的首要表现是合同履行.合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充，

38、这体现了合同履行的全面履行原则。建设工程合同中的质量标准是当事人的约定不能低于国家标准.建设工程施工合同中，在合同生效后如果合同的价款不明，则应当执行工程所在地的市场价格。某施工承包商与材料供应商签订的材料采购合同中，约定的运输费用不明确，应由材料供应商承担订立合同时，当事人在合同内对价款没有作出明确约定，合同生效后，双方通过协商也未达成一致，则应按照订立合同时履行地的市场价格履行。合同法规定，订立合同时履行地点不明确的，需给付货币时，在接收货币一方所在地履行，要交付不动产时，在不动产所在地履行，其他标的在履行义务一方所在地履行。依据合同法规定，当合同履行期限不明确的，债务人可以随时要求履行.

39、当履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。合同在履行中，如果是按照市场行情约定价格履行，则市场行情的波动不应影响合同，合同仍执行原价格.如果执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。执行政府定价的合同，逾期交付标的物的，遇价格上涨时按照原价格执行；遇价格下降时，按新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价值执行；价格下降时，按原价格执行。一方当事人在履行过程中发生困难，另一方当事人应当在法律允许的范围内给予帮助。这体现了在合同履行过程中应遵循诚实信用原则。十、合同履行中的抗辩

40、权抗辩权是指在双方合同的履行中，双方都应当履行自己的债务，一方不履行或者有可能不履行时，另一方可以据此拒绝对方的履行要求.合同履行中的抗辩权包括同时履行抗辩权、后履行抗辩权、先履行抗辩权.当事人互负债务，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求或一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求，这是合同履行中的同时履行抗辩权.施工合同中期付款时，对承包人施工质量不合格部分，发包人有权拒付该部分的工程款，这是发包人行使的同时履行抗辩权.施工合同履行中，如果发包人拖欠工程款，则承包人可以放慢施工进度，甚至停止施工，这是承包人行使的同时履行抗辩权.抗辩权的适用条件:由同一双务合同产生互负的对价给

41、付债务合同中未约定履行的顺序同时履行抗辩权对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务对方的对价给付是可能履行的义务由同一双务合同产生互负的对价给付债务合同中约定了履行的顺序后履行抗辩权应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务应当先履行的对价给付是可能履行的债务经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务的先履行抗辩权丧失商业信誉有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形材料采购合同约定先交付材料后付款结算，若合同履行过程中供货方交付的材料质量不符合约定的标准，采购方有权拒付贷款，这是材料采购方行使的后履行抗辩权.先履行抗辩权，又称不安抗辩权，设立不安抗辩权的目的在于，预防合同成立

42、后情况发生变化而损害合同另一方的利益.当事人没有确切证据就中止履行合同的应承担违约责任.当事人中止履行合同的，则有时承担有时不承担违约责任。同时履行抗辩权和后履行抗辩权的适用条件中完全一致的条件是由同一双务合同产生互负的对价给付债务.施工合同订立后，发包人有确切证据证明承包人经营状况严重恶化，拒绝支付预付款，这是发包人行使不安抗辩权.合同法中规定的合同履行抗辩权，是指合同履行过程中，当事人任何一方因对方的违约而中止履行合同义务的行为。十一、合同不当履行的处理合同法规定，当事人协商一致可以变更合同。合同不履行的情形有因债权人致使债务人履行困难、提前或部分履行.合同变更后原合同债消灭，产生新的合同

43、债.债权人分立、合并或者变更依据未通知债务人，致使履行债务发生困难，债务人可以中止履行或将标的物提存.中止履行是指债务人暂时停止合同的履行或延期履行合同.提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，债务人可以将标的物交给有关机关保存以此消灭合同的制度。债务人提前或部分履行债务而增加的费用由债务人承担。合同不当履行中的保全措施包括代位权、撤销权.债权人由债务人不当履行合同行使代位权发生的费用由债务人承担。代位权和撤销权的区别代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权撤销权因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成

44、损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为代位权和撤销权的行使范围均以债权人的债权为限，其发生的费用均由债务人承担。债务人以明显不合理低价转让财产，对债权人造成损害的，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债权人的撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起丨年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。十二、合同的变更合同变更必须针对有效的合同。合同变更的必要条件是协商一致.合同变更后，当事人须按变更后的合同履行。如果当事人对合同的变更约定不明确，视为没有变更.十三、合同履行中的债权转让和债务转移在合同履行过程中由债务人向第三人履行债务

45、或由第三人向债权人履行债务不改变合同当事人之间的债权和债务关系。按照合同法规定，债务人向第三人履行债务不同于债务承担的主要区别是合同当事人未改变、第三人可以向债务人请求履行、第三人无权追究债务人违约责任的权利、对第三人履行债务增加的费用由债权人补偿.债务人向第三人履行债务时，在合同履行期限内，第三人可以向债务人请求履行，债务人不得拒绝合同法中规定的由第三人向债权人履行债务不同于债权转让的主要区别包括：由第三人向债权人履行债务、属于合同内的约定1、合同当事人不改变、债权人不能强迫第三人履行债务、债权人不能直接追究第三人的违约责任.由第三人向债权人履行债务时，在合同履行期限内，债权人可以要求第三人

46、履行债务，但不能强迫第三人履行债务.十四、合同的转让合同转让是指合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的法律行为。民法通则规定：合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。合同的权利义务转让给第三人后，合同的当事人是原当事人一方和第三人.债权转让是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为不得转让合同债权是根据合同性质、当事人约定、法律规定不得转让。按照合同法规定，需经对方同意的情形是债务承担、权利和义务同时转让.甲公司将乙公司所签合同中的义务转让给丙公司，依据合同法的规定，丙公司可以对乙公司行使抗辩权、丙公司承担甲对乙公司

47、合同有关的从债务履行责任、丙公司直接对乙公司承担合同义务.债权将合同的权利转让给受让人时，应当通知债务人，未通知债务人，该转让不发生效力.债务承担是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的情况。债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的必须经债权人的同意，否则，这种转移不发生法律效力。债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。十五、合同的终止1.合同终止实质上是合同权利义务的终止.合同终止是权利义务在客观上不复存在、合同不再对双方具有约束力、随着一定法律事实发生而发生的、合同关系的

48、消灭，不能恢复.合同中止是在法定的特殊情况下，当事人暂时停止履行合同当这种特殊情况消失以后，当事人仍然承担继续履行的义务。合同的权利义务终止的情形有：债务已经按照约定履行、合同解除、债务相互抵销、债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、债权债务同归于一人、法律规定或者当事人约定终止的其他情形.合同的权利义务终止的最主要和最常见的原因是清偿.债务已按照约定履行即是债的清偿，是按照合同约定实现债权目的的行为。清偿的标的物一般是合同规定的标的物.十六、合同的解除合同解除，是指对已经发生法律效力、但未履行的合同，因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债权债务关系提前归于消灭的行为。2.合同解除可分为

49、约定解除、法定解除.合同解除后，如果已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状、采取其他补救措施、有权要求赔偿损失.合同解除可以溯及既往的消灭基于合同的债权债务关系.约定解除和法定解除的区别:约定解除当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除法定解除解除条件直接由法律规定的合同解除合同的协商解除和合同约定解除权的解除的区分:合同的协商解除合同已开始履行后进行的约定，且必然导致合同的解除合同约定解除权的解除合同履行前的约定，它不一定导致合同的真正解除法定解除和合同约定解除权的解除的相同点是具备一定解除条件时，由一方行使解除权；区别在于解除条件的来源不同。当事人可以

50、解除合同的情形有：因不可抗力致使不能实现合同目的、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行、当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的的、法律规定的其他情形.当事人一方依照法定解除的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。合同依法解除后，对方有异议的，可以请示人民法院、仲裁机构确认解除合同的效力。合同的权利义务终止，不影响合同中的结算和清理条款的效力。根据合同法的规定，合同当事人主张法定解除合同、法定债务抵销，应当通知对方。债务抵销可以分为约定债务抵销和法定债务抵

51、销.合同法规定，法定债务抵销的条件必须是：互负到期债务、债务标的物的种类、品质相同.当事人主张抵销的债务，应当通知对方，通知自到达对方时生效，抵销不得附条件或者附期限.按合同法规定，约定债务抵销的债务要求不高、标的物的种类、品质可以不相同、要求当事人必须协商一致.十七、违约责任违约行为的表现形式包括不能履行合同义务、拒绝履行合同义务、不适当履行合同义务.按照合同法规定对于预期违约的，当事人应当承担违约责任，这是合同法严格责任原则的重要体现。预期违约是指在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的义务，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。违约责任的规定，是运用

52、国家强制力保障合同法律效力最有力的手段。当事人一方履行合同义务不符合规定，应当承担继承履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金和定金罚则违约责任。合同法对违约责任制度所做的详细规定的目的是加强合同当事人履行合同的责任心、保护当事人的合法权益、预防和减少违反合同现象的产生.施工过程中，承包人因发包人委托设计单位提供的图纸错误而导致损失后，首先应由发包人给承包人赔偿损失违反合同而承担的违约责任，是以合同有效为前提的。当事人承担违约责任的前提必须是违反了有效的合同或合同条款的有效部分.合同法规定的承担违约责任是以补偿性为原则的。合同约定了违约金，某一当事人的违约行为没有造成损失或损失小于约定的违约金

53、，但应赔偿对方违约金，这体现了违约责任在有些情况下也具有惩罚性.承担赔偿金或者违约金责任不能免除当事人的履约责任.如果是金钱债务，违约方必须继续履行.当事人一方不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，但对方不得要求继续履行的情况有：法律上或者事实上不能履行、债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高、债权人在合理期限内未要求履行.当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务.施工合同中约定了延期竣工的违约金，承包人没有按照约定期限完成施工任务，承包人应当支付延期竣工的违约金，但发包人有权要求承包人继续施工.采取补救措施的责任形式主要发生在质量不符合约定的情况下。建设工程

54、合同中，采取补救措施是施工单位承担违约责任常用的方法。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取适应补救措施后，给对方造成损失的，应承担赔偿责任.在违约责任的承担中，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失、包括合同履行后可以获得的利益、不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失.承担违约责任的主要方式是赔偿损失.赔偿损失是守约者避免损失的有效方式。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有其他损失的，应承担赔偿责任.当事人一方违约后，对方没有采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请示赔偿，当

55、事人因防止损失扩大而支出的合同费用，由违约方承担。根据合同法的规定，既具有对合同未违约给予补偿，又具有对违约方实行制裁双重性质的是违约金.施工企业与材料供应商订立的材料供应合同中，约定违约金是2.0万元，但供应商的违约行为给施工企业造成的损失是2.2万元，施工企业应要求供应商支付2.2万元.对违约责任者以法律制裁，要求当事人在签订合同时，要考虑所签合同的合法性、所签合同的真实性、履约的可能性.合同当事人甲违约后，给合同另一当事人乙造成3万元的损失，乙方因未采取措施造成损失增加到5万元后，乙方采取了措施免遭继续造成4万元的损失，但乙方支出了l万元的防止损失措施费，甲方应赔偿乙方4万元损失.合同当

56、事人约定了定金3万元，违约金4万元，收受定金的一方违约应返还给付定金一方6万元.违约金与赔偿损失不能同时采用.给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金.合同中当事人既约定违约金，又约定定金的，合同履行过程中发生违约后，未违约一方可以选择违约金或定金要求对方赔偿。十八、合同争议的解决合同争议的解决方式有和解、调解、仲裁、诉讼.合同争议的解决方式中，和解和调解的结果没有强制执行的法律效力。和解是指合同纠纷当事人在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。合同发生纠纷时，当事人应首先考虑通过和解解决纠纷。合同纠纷和解解决的

57、优点是：简便易行，能经济、及时地解决纠纷、有利于维护合同双方的友好合作关系，使合同能更好地得到履行、有利于和解协议的执行.合同发生纠纷时，合同当事人在经济合同管理机关的主持下，自愿达成协议，以求解决经济合同纠纷的方法是调解.仲裁，又称公断，是当事人双方在争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者作出裁决，并负有自动履行义务的一种解决争议的方式。合同产生争议采取仲裁方式解决争议的，必须是自愿的、必须有仲裁协议、是由第三者作出的裁决.合同双方当事人如果未约定仲裁协议，则只能以诉讼作为解决争议的最终方式。合同争议解决方式中的仲裁原则是自愿原则、公平合理原则、仲裁贪污独立进行原则、一裁终局原则.通常，仲

58、裁委员会由主任1人、副主任2至4人、委员7至11人组成。裁决是立即生效的裁决作出后，人民法院不予受理同一纠纷的起诉。仲裁委员会独立于行政机关，与其没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。仲裁庭的组成一般有两种方式：当事人约定由3名,仲裁员组成仲裁庭由当事人各自选出或各自委托仲裁委员会，主任指定丨名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定当事人约定由丨名，仲裁员组成仲裁庭由当事人共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员仲裁协议的内容：请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会仲裁协议的作用：合同当事人均受仲裁协议的约束、是仲裁机构对纠纷进行仲裁的先决条件、排除了

59、法院对纠纷的管辖权、仲裁机构应按仲裁协议进行仲裁仲裁可公开也可不公开进行。当事人应当对自己的主张提供证据，仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以由当事人约定的、仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。申请人经书面通知，无正当理由不到庭或未经仲裁庭许可中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请.被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺席裁决.建设工程合同纠纷往往涉及工程质量、工程造价等专门性的问题，一般需要进行鉴定.裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记人笔录，仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。当事人在仲裁过程中有权进行辩论，辩论终结时，首席

60、仲裁员或独任仲裁员应当征询当事人的最后意见.当事人自收到裁决书之日起30日内，可以请求仲裁补正。裁决书自作出之日起发生法律效力。当事人可向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决的情况：1）没有仲裁协议的；2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；4）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；5）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决执行的。当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出。人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起2个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。当一方当事人不履行仲裁裁决时，另一方当事人可以