法的概念以及法的要素试题详解

1、81,下列何种表述不属于法的规则？公民的权利能力一律平等民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务党必须在宪法和法律范围内活动答案：ABD解析：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法 律后果的行为规范。A、B、D项不属于法律规则，而属于法律原则。81,下列有关法的阶级本质的表述中，哪些体现了马克思主义法学关于法的本质学说？国的法在整体上是取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的体现8.历史上所有的法律仅仅是统治阶级的意志的反映法的本质根源于物质的生活关系法所体现的统治阶级的意志是统治阶级内部各党派集团及每个成员意志的

2、相加答案：AC解析：马克思主义的法律理论认为，法律是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的 意志的表现，因此A项正确；法所体现的统治阶级意志具有整体性，并非统治阶级内部的各党 派、集团以及每个成员的个别意志，也不是它们的简单相加，而是统治阶级的整体意志，共同 意志或根本意志，因此D项错误；在一定情况下，法的内容规定不仅反映统治阶级的意志，而 且同时又反映被统治阶级以及统治阶级的同盟阶级的某些要求和愿望，因此B项错误；同时， 不仅统治阶级意志的内容，而且包括法本身，都是由统治阶级所处的社会物质生活条件所决定 的，因此C项正确。马克思曾说：“社会不是以法律为基础，那是法学家的幻想。相反，法律应该

3、以社会为基础。 法律应该是社会共同的，由一定的物质生产方式所产生的利益需要的表现，而不是单个人的恣 意横行。”根据这段话所表达的马克思主义法学原理，下列哪一选项是正确的？强调法律以社会为基础，这是马克思主义法学与其他派别法学的根本区别法律在本质上是社会共同体意志的体现在任何社会，利益需要实际上都是法律内容的决定性因素特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物质生活条件所决定的答案：D解析：马克思主义法律理论认为，法的本质最终体现为法的物质制约性。法的物质制约性 是指法的内容受社会存在这个因素的制约，其最终也是由一定社会物质生活条件决定的。马克 思主义法律理论分析社会的特点在于：认为法律是社会

4、的组成部分，也是社会关系的反映；社 会关系的核心是经济关系，经济关系的核心是生产关系；生产关系是由生产力决定的，而生产 力则是不断发展变化的；生产力的不断发展最终导致包括法律在内的整个社会发展变化。这就 提供了一个将法律置于物质的能动的社会发展过程中加以考察的唯物史观的分析框架。按照这 种观点，立法者不是在创造法律，而只是在表述法律，是将社会生活中客观存在的包括生产关 系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范、社会需要上升为国家的 法律，并运用国家权威予以保护。所以说在特定时空下的特定国家的法律都是由一定的社会物 质生活条件所决定的。由此，答案D是正确的。我国宪法第26条第

5、1款规定：“国家保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他 公害。”下列哪一选项是正确的？该条文体现了国家政策，是典型的法律规则该条文既是法律原则，也体现了国家政策的要求该条文是授权性规则，规定了国家机关的职权该条文没有直接规定法律后果，但仍符合法律规则的逻辑结构答案：B解析：法律规则的逻辑结构，指法律规则诸要素的逻辑联结方式，法律规则均由假定条件、 行为模式和法律后果三个部分。法律原则，是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指 导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。“国家保护和改善生活 环境和生态环境，防治污染和其他公害。”缺乏法律后果这个构成要件，所以不是法

6、律规则，而 是法律原则。法律教育 网编辑整理该条体现了国家的政策，是政策性原则而非公理性原则， 该原则的内容是义务性原则，而非授权性原则，答案B是正确的。关于法律概念、法律原则、法律规则的理解和表述，下列哪一选项不能成立？法律规则并不都由法律条文来表述，并非所有的法律条文都规定法律规则法律原则最大程度地实现法律的确定性和可预测性法律概念是解决法律问题的重要工具，但是法律概念不能单独适用法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞答案：B解析：法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不是所有的法律 条文都直接规定法律规则的，也不是每一个条文都完整地表述一个规则或者只表述一

7、个规则， 所以A的说是正确的，不能选；法律原则是只对行为或者裁判设定一些概括性的要求或者标准， 在适用的时候具有较大的余地供法官选择和灵活应用，同时它具有更大的覆盖性和抽象性，能 够克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞，所以D的说法是正确的，不能选；而法律原则 的覆盖性和抽象性同时也决定了它不可能最大程度实现法律的确定性和可预测性，B项的说法 是错误的，应该选。法律概念是对各种法律现象或者法律事实加以描述、概括的概念。法律概 念本身不是法律规则或者法律原则，而是表述规则和原则之内容的工具，在这个意义上，法律 概念不是完全独立的法的要素，而是依附于法律规则或法律原则，其不能单独适用。C的说法

8、是正确的，不能选；本题正确答案是B.下列关于法律原则的表述哪一项是错误的？法律原则不仅着眼于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性法律原则在适用上容许法官有较大的自由裁量余地法律原则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的相互冲突的法律原则可以共存于一部法律之中答案：C解析：法律原则与法律规则的区别如下：（1）在内容上，法律规则的规定是明确具体的， 它着眼于主体行为及各种条件（情况）的共性；其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自 由裁量”。与此相比，法律原则的着眼点不仅限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性。 其要求比较笼统、模糊，它不预先设定明确的、具体的假定条件，更没有设定明确的

9、法律后果。 它只对行为或裁判设定一些概括性的要求或标准（即使是有关权利和义务的规定，也是不具体 的），但并不直接告诉应当知何去实现或满足这些要求或标准，故在适用时具有较大的余地供 法官选择和灵活应用。（2）在适用范围上，法律规则由于内容具体明确，它们只适用于某一类 型的行为。而法律原则对人的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，它们是对从社会生活或 社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚至全部法律体系均通用的价值准则，具有 宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。（3）在适用方式上，法律规则是以“全有或全无 的方式”应用于个案当中的：如果一条规则所规定的事实是概定的，那么，或者这条规则是

10、有效 的，在这种情况下，必须接受该规则所提供的解决办法。或者该规则是无效的，在这种情况下， 该规则对裁决不起任何作用。而法律原则的适用则不同，它不是以“全有或全无的方式”应用于 个案当中的，因为不同的法律原则是具有不同的“强度”的，而且这些不同强度的原则甚至冲突 的原则都可能存在于一部法律之中。例如，在民法中，无过错原则和公平责任原则，可能与意 志自由原则是矛盾的。根据以上内容可知，C项明显错误。法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立？律师法第13条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义从事法律服 务业务；除法律另有规定外，不得从事诉讼代理或者辩护业

11、务。”此规定为义务性规则中小企业促进法第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术 合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则宪法第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除 因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进 行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令 性规则医疗事故处理条例第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民 解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门依据本条例制定。”此规定为准用性规则答案：A解析：

12、本题考点为法律规则的分类。其分类如下：（1）授权性规则和义务性规则。按照规 则的内容规定不同，法律规则可以分为授权性规则和义务性规则。所谓授权性规则，是指规定 人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。所谓义务性规 则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做出某种行为的规则。它也 分为两种：（1）命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当做出某种行为的规 则，例如婚姻法规定的“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意”即属于此种规则。（2） 禁止性规则，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们做出一定行为的规则，例 如宪法规定“禁止

13、任何组织或者个人用任何手段侵占或破坏国家和集体的财产”，即属于此 种规则。（2）确定性规则、委任性规则和准用性规则。按照规则内容的确定性程度不同，可以 把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确 肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。所谓委任性规则，是指内容尚未 确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。 所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应 内容规定的规则。（3）强行性规则和任意性规则。按照规则对人们行为规定和限定的范围或程 度不同，可以把法律规则分为

14、强行性规则和任意性规则。所谓强行性规则，是指内容规定具有 强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。所谓任意性规则，是指规定在一定范围内， 允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。 综上所述，本题A项正确。51.关于法律原则的适用，下列哪些选项是错误的？案件审判中，先适用法律原则，后适用法律规则案件审判中，法律原则都必须无条件地适用法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞法律原则的适用采取“全有或全无”的方式答案：ABD解析：现代法理学一般都认为法律原则可以克服法律规则的僵硬性缺陷，弥补法律漏洞， 保证个案正义，在一定程度上缓解了规范与事实之间的缝隙，

15、从而能够使法律更好地与社会相 协调一致。但由于法律原则内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规则那样对假定条件和行为模 式有具体明确的规定，所以当法律原则直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大 的自由裁量权，从而不能完全保证法律的确定性和可预测性。为了将法律原则的不确定性减小 在一定程度之内，需要对法律原则的适用设定严格的条件：穷尽法律规则，方得适用法律原则。这个条件要求，在有具体的法律规则可供适用时，不得直接适用法律原则。即使出现了法 律规则的例外情况，如果没有非常强的理由，法官也不能以一定的原则否定既存的法律规则。 只有出现无法律规则可以适用的情形，法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的

16、手段发挥作用。除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。这个条件要求，如果某个法律规则适用于某个具体案件，没有产生极端的众不可容忍的不 正义的裁判结果，法官就不得轻易舍弃法律规则而直接适用法律原则。没有更强理由，不得径行适用法律原则。在判断何种规则在何时何种情况下极端违背正义，其实难度很大，法律原则必须为适用第 二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由，否则上面第二个条件规则就难以成立。根据上述表述，AB项是错误的，C项是正确的。D项中，法律规则的适用方式是“全有或全无”的方式，而非是法律原则的适用方式，因此， D项错误。54.关于法律规则的逻辑结构与法律条文，下列哪些选项是正确的？假定部分在法律条文中不能省略行为模式在法律条文中可以省略法律后果在法律条文中不能省略法律规则三要素在逻辑上缺一不可答案：BD解析：法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法 律后果的行为规范。在立法实践中，通常采取两种不同的方式来明示人们的行为界限，分别以 不同的条文规定表现出来。具体而言，大致有以下几类情形：（1）一个完整的法律规则由数个 法律条文来表述；（2）法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述；（3） 一个条文表述不同的法律规则或其