关于抚养费纠纷二审改判案的实务分析

1、第 页共9页关于“抚养费纠纷二审改判案”的实务分析前言退伍就意味着收入相比部队必然下降吗？ 一审法院判决降 低抚养费是否具有事实依据和法律根据？本案应当如何应对原 告的诉讼攻势？本案原告的诉讼目的是降低之前离婚判决中的 抚养费由每月2162.5元降低为300元，本人代理被告一方仅为 二审阶段（一审未委托律师介入），现根据经办案件的实际情况, 结合法律规定进行说明，仅代表个人观点。基本案情原告称退役后回到原籍生活，没有了固定的工作，也没有了 稳定的收入，因此再让原告按照其在服役期间的收入去支付女儿 的抚养费，显然原告已无能无力。因此，原告向西华县人民法院 提起了本案诉讼。原告的诉讼请求依法判令原

2、告每月支付被告抚养费300元，直至被告年满 18周岁。一审判决内容（已被二审法院撤销）一、原告王*给付被告王*抚养费每月855元（抚养费定期 给付，给付方法：自本判决发生法律效力之日起没年12月31日 之前给付本年度的子女抚养费，至王*18周岁止）；二、驳回原告的其他诉讼请求。二审判决内容一、撤销西华县人民法院(2020)豫1622民初1*9号民事 判决；二、驳回王*的诉讼请求。一审法院认为本院认为，本案的争议焦点是王*要求降低抚养费是否符合 法律规定的情形。最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处 理子女抚养问题的若干具体意见第七条规定：“子女抚育费的 数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负

3、担能力和当地的实 际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的 百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比 例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定 收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参 照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。” 根据该条规定，在特定情形下可以减少子女抚养费。实践中具有 以下情形之一的，可以减少子女抚养费的给付：给付方的收入明 显减少，虽经努力仍维持在较低水平；给付方长期患病或丧失劳 动能力，又无经济来源，确实无力按原定数额给付，而直接抚养 子女一方又有抚养能力；给付方因速法犯罪被收监改造或被劳动

4、教养，失去经济能力无力给付等。根据本案查明的事实，王*已 经退役，收入明显减少客观存在，政府尚未安排工作，再让其按 照服役期间月基本工资8650元的25%比例每月给付2162. 5的抚 养费，已经丧失基础，根据上述司法解释的规定，可以适当降低 抚养费的数额。故，原告王*要求降低抚养费的请求合情、合理、 合法。根据目前王*的实际需要、王*的负担能力和西华县的实 际生活水平，以及王*预期将在政府相关部门工作，关于抚养费 的数额，本院确定为按照河南省城镇居民上一年度人均总收入 34200. 97元/年的3096比例给付，即年10260元，每月855元， 抚养费定期给付。对王*法定代理人曹*辩称的王*

5、退役后只要 努力收入不会低于860元，或远高于8650元的理由仅是猜测， 没有事实根据和证据证明，本院不予采纳。二审法院认为（已生效）本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，西华县人民 法院于2019年10月28日作出（2019）豫1622民初3*9号民事 判决，是发生法律效力的判决，对当事人具有法律约束力，被上 诉人王*应履行该判决确定的义务。根据最高人民法院关于人 民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见第七条 规定，子女抚养费的数额并非绝对不能降低，在特定情形下可以 减少子女抚养费，符合减少子女抚养费的条件的举证责任在主张 减少的一方。实践中具有以下情形之一的，可以减少子女抚养

6、费 的给付：给付方的收入明显减少，虽经努力仍维持在较低水平； 给付方长期患病或丧失劳动能力，又无经济来源，确实无力按原 定数额给付，而直接抚养子女一方又有抚养能力；给付方因违法 犯罪被收监改造或被劳动教养，失去经济能力无力给付等。本案 王*于2019年12月1日退役，距西华县人民法院（2019）豫1622 民初3*9号民事判决生效不足20天，其并未对该判决提起上诉, 视为对该判决效力予以认可。王*退役后只是暂时没有安排工作, 其年仅33岁，并未患有影响劳动能力的严重疾病，未丧失劳动 能力，仍有较强劳动能力，经过努力，依靠自己的能力仍然能够 获得较高的收入，且其已在外打工。王*仅是退役，并未出现

7、不 能预见、不能避免并不能克服的严重客观情况，并不能证明收入 明显减少。王*起诉降低抚养费，有否定生效判决效力，逃避履 行生效判决确定义务的嫌疑。一审判决降低抚养费，缺乏事实依 据和法律依据。律师认为（上诉状）一、生效判决已对涉案抚养费作出了认定，该生效判决具有 羁束力和法律效力,被上诉人王*不符合减少支付抚养费的条件, 本案依法应当驳回其诉讼请求生效判决已对涉案抚养费作出了认定，该生效判决中关于涉 案抚养费的认定正确合法，具有羁束力和法律效力，故应当按照 生效判决确定的抚养费标准继续履行。本案中，被上诉人王*为 男性，年龄33岁，具有本科学历，受部队锤炼9年之久，掌握 多项特殊技能，具备相当

8、强的综合能力，其退役前月平均收入达 到1万多（详见加盖部队财务印章的历年收入明细表）。2019年12月1日被上诉人王*退役，随即于2019年12月20日就降 低抚养费提起诉讼，后因诉讼主体问题于2020年3月20日被人 民法院裁定驳回起诉详见（2020）豫1622民初637号民事判决（裁定）,再后被上诉人王*收到判决（裁定）后随即于2020 年4月2日再次向人民法院提起了本案诉讼，两次诉讼具有连贯 性，被上诉人王*从退役到起诉降低抚养费仅19天，尚连1个月 都未达到，然而为达到其减低抚养费的目的，谎称其收入已明显 下降，由上述事实可知被上诉人王*自退役后就还未曾准备开始 工作，更无从谈起努力工

9、作，鉴于此，被上诉人王*以无稳定工 作和固定收入为由降低抚养费，明显不能成立。此外，被上诉人 王*没有长期患病或丧失劳动能力，也未因违法犯罪被收监改造 或被劳动教养，没有失去经济能力无力给付。因此，被上诉人王 *不符合减少支付抚养费的条件。二、原审法院对本案事实的认定以及法律的适用存在重大 错误，剥夺了上诉人王*的合法权益，依法应当予以纠正本案是被上诉人王*以其收入下降，要求降低生效判决认定 的抚养费数额而产生的，故其负有证明收入明显下降的举证责 任，但是根据被上诉人王*提交的证据，明显达不到证明其收入 明显下降的证明效力。事实上，被上诉人王*在原审庭审中已自 认其在外工作，显然是具有工资收入

10、的，然而原审法院在并未查 明其工资收入标准的情况下，直接将退伍后的收入与退伍后的收 入必然下降划上等号，这是原审法院的主观臆测。同时，被上诉人王*将来是否选择在政府相关部门工作暂时无法确定，但原审 法院却认定预期预判其会在政府相关部门工作，这亦是原审法院 的主观臆测，并将该暂无定论的因素考虑在内，人民法院判决应 当以现有的证据而非以假定、臆测或可能的情况作为认定事实的 依据。另外，因抚养权具有人身依附性，抚养费计算标准应当根 据抚养义务人月收入的20%至30%进行确定，与城镇年度人均总 收入、被抚养人的需要或被抚养人所在地区的生活标准并无必然 因果关系。本案的审理核心应当是被上诉人王*提交的证

11、据是否 能够证明其收入明显下降，但原审法院忽略了该核心的查明，致 使本案成为重大错案，剥夺了上诉人王*的合法权益，令人难以 信服。上诉状补充意见一、被上诉人王*不符合减少支付抚养费的条件，本案依法 应当驳回其诉讼请求首先，降低抚养费须同时满足2个条件即给付方的收入明显 减少，虽经努力仍维持在较低水平(该说理详见2019年12月 10日周口中院作出的(2019)豫16民终5476号民事判决中“本 院认为“部分)。本案中，被上诉人王*在其退役后的第19天是 处于尚未开始工作的状态，并且还没有经过任何努力，在这种情 况下其就称无固定工作和稳定收入，并据此提出降低抚养费的诉 讼是非常荒谬的，没有满足降

12、低抚养费的2个条件。其次，被上诉人王在郑州务工，是有工作的，并具有双重 收入。2011年11月1日实施的退役士兵安置条例第35条 第二款规定：“退役士兵待安排工作期间，安置地人民政府应当 按照不低于当地最低生活水平的标准，按月发给生活补助费。” 根据退役士兵安置条例，结合新时代做好退役士兵安置工作 的新任务新要求，2018年8月1日退役军人部发（2018） 27号 关于进一步加强由政府安排工作退役士兵就业安置工作的意 见开始实施，该意见第三条第（三）项“发放相关补助”中规 定：“退役士兵待安排工作期间，安置地人民政府按照上年度最 低工资标准逐月发放生活补助。”原审庭审中被上诉人王*自认 （详见

13、庭审视频及视频文字版）在郑州务工，这说明其是有工作 的，再结合人民政府对其有最低工资标准补助，由此可知其是具 有双重收入的，那么在其未举证综合收入明显减少的情况下，原 审法院仅凭一张退伍证就认定其收入明显减少，这违反了证据规 则，对本案事实作出了错误认定。最后，目前被上诉人王*仍可以选择安置工作或自主就业,并不必然在政府部门工作，然而原审法院认定其预期在政府部门 工作，并按照其在政府工作来计算（注：原审法院采用的计算标 准没有任何法律依据）上诉人王*未来15年的抚养费是错误的, 原审法院不应当以不确定的事实作为裁判的依据，以此剥夺上诉 人王*未来长达15年的合法权益。退役军人部发（2018）

14、27号关于进一步加强由政府安排工作退役士兵就业安置工作的意 见第二条第（二）项第3款“允许灵活就业”中规定：“选择 由政府安排工作的退役士兵回到地方后又放弃安排工作待遇的, 经本人申请确认后，由安置地人民政府按照其在部队选择自主就 业应领取的一次性退役金和地方一次性经济补助金之和的80%,发给一次性就业补助金，同时按规定享受扶持退役军人就 业创业的各项优惠政策。”本案中,根据被上诉人王*原审庭审 中自认5年内政府也不一定安排上工作（详见庭审视频及视频文 字版），再结合上述退役军人部文件的规定，故此，被上诉人王 *并不必然在政府部门工作，原审法院直接按照将来其在政府部 门工作进行裁判上诉人王*未

15、来长达15年的抚养费是错误的， 人民法院审理案件不应当以不确定的事实作为裁判的依据。三、原审法院对法律的适用存在重大错误，错误计算了抚养 费数额以及错误裁判了抚养费支付方式,剥夺了上诉人王*的合 法权益，依法应当予以纠正最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养 问题的若干具体意见第七条规定：“子女抚育费的数额，可根 据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平 确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二 十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的,比例可适当 提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的， 抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入

16、，参照上述比 例确定。有特殊情况的,可适当提高或降低上述比例。”本案中， 根据上述法律规定可知，抚养费计算标准分为2类即有固定收入 的和无固定收入的。对于无固定收入的，抚育费的数额是依据当 年总收入或同行业平均收入。原审法院错误适用法律的具体内容 如下：（1）假定被上诉人王*为无固定收入，原审法院则应当按 照其当年总收入或同行业平均收入进行计算抚养费，但是原审法 院在本案却是按照河南省城镇居民上一年度人均总收入（该人均 总收入将非在岗的退休、无业等城镇居民也全部算入计算在内 了，与被上诉人王*所在行业的收入无关联性），并没有按照被 上诉人王*当年总收入或同行业平均收入计算。退一步讲，假定 被上诉人王*已经在政府部门工作（注：该假定现不成立），即 便原审法院查不清被上诉人王*当年总收入或同行业平均收入， 鉴于被安置的政府部门属于非私营单位，可按照2019年河南省 城镇非私营单位就业人员年平均工资67268元（月平均工资 5605.66元）（详见后附原审审判阶段、判决出具前河南省统计 局2020年6月19日公布的官方数据）计算抚养费，故原审法院 关于抚养费的计算是没有任何法律依据的，属于适用法律错误。（2）本案被上诉人王*在郑州务工，是有固定收入的，而且是有双重收入。根据